Журнал "Юрист" № 1 (январь), 2011

События. ХроникаИрина Найдович

[[email protected]]

Экономика и право. Стратегии развитияЮридическая служба организации

Алексей Михаловский[[email protected]]

Законодательство Мнение специалиста

Ольга Обсекова[[email protected]]

Практикующему юристу Административная и уголовная ответственность

Дмитрий Грицель[[email protected]]

Типичные нарушения Законотворчество

Международное право Зарубежный опытСтавим проблему

Максим Половинко[[email protected]]

Наша консультацияМихаил Голубых

[[email protected]]

Судебная практикаИрина Горбик

[[email protected]]

Справочник юриста Круглый столРоман Кашин

[[email protected]]

Теория — практику Трудовые правоотношения

Екатерина Кубрак[[email protected]]

Стиль-редактированиеНадежда ТЕРЕХ

Компьютерная версткаНаталия КЛИМОВИЧ

КорректураИрина ВОРОНЦОВА

Уважаемые коллеги!От имени редакции поздравляю всех чи-

тателей журнала «Юрист» с наступившим2011 годом и Рождеством Христовым!

Здоровья, счастья, удачи, профессиональ-ного совершенства, побед и новых высот!

Наступивший год в бизнес-кругах ждалис надеждой на существенное изменение си-туации в правовом регулировании предпри-нимательской деятельности. Все говорили опроекте Директивы № 4, обсуждали вероят -ность девальвации в новом году и возможность изменений в регла-ментации деятельности индивидуальных предпринимателей, выска-зывались о необходимости либерализации в ценообразовании и омногом другом.

Действительно, в новый год мы вступили с подписанной Прези-дентом Республики Беларусь 31.12.2010 Директивой № 4 «О развитиипредпринимательской инициативы и стимулировании деловой ак-тивности в Республике Беларусь». Это программный и стратегиче-ски важный документ, нацеливающий на создание в Беларуси усло-вий развития малого и среднего бизнеса.

На сегодняшний день малый и средний бизнес в нашей странеприносит только 18,8 % ВВП, в основном — в сфере торговли и обще-пита. При этом в последние годы наблюдается рост предприятий ма-лого бизнеса, в основном за счет создания ЧУП предпринимателями,средний же бизнес не растет. Основу экономики Беларуси сегодня со-ставляют крупные промышленные предприятия, большинство из ко-торых принадлежит государству, в то время как в Германии, напри-мер, на малый и средний бизнес приходится 99 % всех предприятий.

В последние год-два произошли некоторые позитивные измене-ния в области определения правил ведения бизнеса, государство ос -торожно меняет свое настроение по отношению к бизнесу, поступа-тельно движется вперед, стремясь к партнерству. Вот и принятая Ди-ректива № 4 пусть и не сразу, но все же должна привести к серьез-ной либерализации экономики, где рынок и потребитель — основ-ные критерии успешности бизнеса, экономики страны. В Директивепродекларирован главный принцип успешного экономического раз-вития Беларуси: конкуренция — везде, где можно, государственноерегулирование — там, где необходимо.

Главную роль в оценке и контроле бизнеса теперь будут игратьне контролирующие органы, а рынок. Не Министерство экономикибудет регулировать ценообразование (за исключением социально зна -чимых товаров), а рынок. Не ЕТС, а рынок будет устанавливать зара-ботную плату работникам. Акты, регулирующие предприниматель-скую деятельность, должны будут вступать в силу не ранее чем через3 месяца после их опубликования. А неясные и нечеткие предписа-ния законодательства будут приводить к тому, что решения будутприниматься в пользу субъектов хозяйствования.

В связи с принятием Директивы № 4 будут внесены изменения вдостаточно большое количество нормативных правовых актов. К со-жалению, это произойдет не сразу. До конца марта должен быть раз-работан только план по приведению действующего законодательствав соответствие с Директивой № 4.

Ну что ж, в добрый путь!

С уважением, главный редактор Елена ФАДЕЕВА

ЮристВаш профессиональный журнал

Издается с мая 2001 г.

№ 1 (116) январь 2011www.jurist.by

© ООО «Информационное правовое агентство Гревцова», 2011 © Дизайн обложки и оформление ООО «Информационное правовое агентство Гревцова», 2011

Редакторы рубрик:

Главный редакторЕле на ФА ДЕ Е ВА

[[email protected]]

Заместитель главного редактораМаксим ПОЛОВИНКО[[email protected]]

Подписные индексы РУП «Белпочта»для индивидуальных подписчиков — 00454для ведомственных подписчиков — 004542Подписка в редакции по тел. (017) 209-65-45

Слово редактора

P.S. Еще два слова о девальвации. Некоторые экономисты считают, что ееуже необходимо провести, это заставит бизнес считать затраты. А вот невы-сокая зарплата, по их мнению, — это наше преимущество, позволяющееиностранным инвесторам переносить в Беларусь свое производство, созда-вать предприятия.

2 Юрист январь 2011 № 1 (116)

Cодержание

Cобытия. Хроника .................................................................................................................................. 4

ЗаконодательствоОбзор законодательства .................................................................................................................................... 7Комментарии

Веремейко Ю. Особенности применения административной ответственности за налоговые правонарушения в 2011 годуКомментарий к Закону Республики Беларусь от 15.10.2010 № 174-З............................................................ 11Функ Я. Об условиях договора купли-продажи, регламентируемых Инкотермс-2010Комментарий к Инкотермс-2010 .................................................................................................................. 17Фадеев В., Кубрак Е. Как изменятся условия хозяйственной деятельности предприятий в 2011 году .................................................................................................................................................... 22Каменков В. Содействие достижению примирения сторон — одна из задач хозяйственного судопроизводстваИнтервью с Председателем Высшего Хозяйственного Суда Виктором Сергеевичем Каменковым .......... 27

Практикующему юристуКорытко С. Нарушение договорных обязательств или просто мошенничество? ........................ 31Шапелевич М. Отдельные аспекты регулирования импорта в Таможенном союзе .................... 36Майборода В. Оказание спонсорской помощи в виде передачи имущественных прав .............. 41

Наша консультацияГражданское право

Четверикова Е. Изменение фактического места нахождения организации.................................. 45Ряузов В. Согласование спецификации к договору поставки .......................................................... 46Михалев Д. Страхование груза при международных перевозках.................................................... 47

Судебная практикаГрушник М. Довзыскание штрафных санкций .................................................................................... 49Бобкова О. Практика применения некоторых актуальных положений законодательства о защите прав потребителей (Продолжение) ........................................................................................ 54

Банк судебных решенийКараткевич Е. По материалам кассационной практики Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь ........................................................................ 60

Действующие лицаГулицкий А. ...Деятельность организации должна находиться в строгих рамках правового поля ............................................................................................................ 63

Мнение специалистаТелегин А. О правовом статусе ликвидатора ........................................................................................ 67Денисюк М. Об ответственности индивидуальных предпринимателей за транспортировку товаров без документов........................................................................................ 70Тарасов А. Договорно-правовые инструменты создания обязательств по поводуотсутствующих предметов ........................................................................................................................ 73

Теория — практикуЛобатый А. Диспозитивные и административные начала в договоре энергосбережения .......... 79

Трудовые правоотношенияПрактикующему юристу

Кубрак Е. Преимущества предварительного испытания для сторон трудового договора...................... 83

Судебная практикаГончарова О. Восстановление работника на прежней работе .............................................................. 89

Анонс следующего номера.................................... 93

Читательский совет журнала «Юрист»........ 94

Представление участников Читательского совета журнала «Юрист» на I полугодие 2011 г. ................ 95

Учеба, образование............................................................................................................................ 96

Юристянварь 2011№ 1 (116) 3

Содержание

КОМПЛЕКТЫ

КОМПЬЮТЕРНЫХ ПРОГРАММ

Подробности на сайте ://а3Брест: (0162) 208�393, : (029) 663�81�49,МТС: (033) 673�81�49, Минск (029) 3�144�375.

http soft.brest.byVelcom

«Кадровый учет»:минимальный (от 300 тыс. бел. руб.),стандартный (от тыс. бел. руб.)полный комплект (от тыс. бел. руб.)

500 ,700

«Секретарь»(от 200 тыс. бел. руб.).

«Договоры»(от 400 тыс. бел. руб.).

А также в номере:Государственная стратегия в сфере интеллектуальной собственности .......................................................... 16Анонс журнала «Юрист в строительстве», 2011, № 1 (4) .................................................................................... 26Объекты инженерной и транспортной инфраструктуры: безвозмездная передача в госсобственность .................................................................................................................................................... 30Экспортерам рекомендуется .................................................................................................................................... 35Вниманию перевозчиков и участников ВЭД! ...................................................................................................... 40Электронные торги и госзакупки ............................................................................................................................ 44Система импорта алкогольной продукции будет либерализована .................................................................... 44Действуют ли Основные положения по составу затрат ...................................................................................... 59О реестре импортеров на рынок стран Таможенного союза ............................................................................ 62Фасованные товары в упаковке .............................................................................................................................. 78Оценка профессиональных рисков ........................................................................................................................ 88

ПЕРЕЧЕНЬ СТАТЕЙ,опубликованных в изданиях ООО «Информационное правовое агентство Гревцова» в 2010 г.,

будет размещен в электронном виде на сайте www.jurist.by.

4 Юрист январь 2011 № 1 (116)

События • Хроника

КороткоЗа ноябрь 2010 г. индекс потребительских цен по сравнению с ок-

тябрем 2010 г. составил 100,9 %, с декабрем 2009 г. — 108,9 %.С 1 января 2011 г. минимальная зарплата в Беларуси возросла до

460 тыс. руб., часовая минимальная зарплата — до 2 710 руб. (поста-новление Совета Министров от 20.12.2010 № 1844).

Минюстом разработаны изменения в Декрет от 06.08.2009 № 10 «О создании дополнительных условий для инвестиционной деятель-ности в Республике Беларусь». Предлагается освободить инвесторов откомпенсационных посадок и взимания стоимости удаляемых объектоврастительного мира, предоставить им право применения строительныхи технических нормативов, аналогичных действующим в государствах —членах Таможенного союза или в ЕС, ввести льготы по вычету НДС, аренд-ной плате, земельному налогу, налогу на недвижимость.

В ближайшие два года в Беларуси может быть проведена привати-зация земли, заявил Президент Беларуси, выступая 6 декабря на IV Все-белорусском народном собрании. При этом Глава государства подчерк-нул: приватизация будет «не для торговли этой землей, а для работы ипроизводства на этой земле большего количества продукции».

К 2015 г. белорусский рубль станет свободно конвертируемой ва-лютой, заверил председатель правления Нацбанка Беларуси Петр Про-копович Президента Беларуси Александра Лукашенко. «Это вполневозможно», — сказал П. Прокопович, добавив, что следующая пяти-летка для банковской системы будет особой, поскольку последняя пла-нирует выйти на среднеевропейские показатели работы банков.

Согласование надписей на маркировке пищевых продуктов, содер-жащих информацию о специальных питательных свойствах, лечебном,диетическом или профилактическом назначении пищевых продуктов,о показаниях и противопоказаниях к применению при отдельных видахзаболеваний, проводится по заявлениям субъектов хозяйствования че-рез РУП «Центр экспертиз и испытаний в здравоохранении» (г. Минск,пер. Товарищеский, 2а).

Беларусь выступает за более активное привлечение Суда ЕврАзЭСк урегулированию спорных вопросов и считает, что он должен игратьключевую роль в разрешении споров в рамках и Таможенного союза,и Единого экономического пространства.

Госкомимущество разработало порядок расчета платежей при рас-срочке оплаты отчуждаемого имущества, находящегося в собственно-сти Республики Беларусь. Примеры расчета платежей размещены наинтернет-сайте www.gki.gov.by.

Брестский филиал РУП «Белтаможсервис» открыл первый пуско-вой комплекс транспортно-логистического центра, расположенноговблизи автотрассы М1/Е30.

Подготовлен проект указа, разрешающий индивидуальным пред-принимателям нанимать на работу свойственников (близкие родствен-ники другого супруга, в том числе умершего), а также одно физическоелицо вне зависимости от того, является ли данное лицо членом семьиили близким родственником.

В рубрике использованы материалы информационных агентствБЕЛТА, БелаПАН, пресс-служб Президента Республики Беларусь, мини-стерств и ведомств.

Новое в таможенномдекларировании

Субъекты хозяйствования Та-моженного союза с 1 января

2011 г. должны заполнять тамо-женные декларации по новым пра-вилам. Об этом сообщил 29 декаб-ря 2010 г. журналистам начальникуправления организации таможен-ного контроля Государственноготаможенного комитета БеларусиВладимир Орловский.

«Раньше в каждой из стран Та-моженного союза была своя струк-тура таможенных деклараций. А сейчас она едина, заполня ется иконтролируется по одним прави-лам и представляется в единой фор-ме, одинаковой на территории всехтрех стран Таможенного союза», —разъясняется в сообщении пресс-службы ГТК.

Таким образом, с 1 января2011 г. введены новые формы дек-лараций на товары, транзитныедекларации, а также новые клас-сификаторы, используемые призаполнении таможенных деклара-ций. Кроме того, в рамках реше-ний Комиссии Таможенного сою-за ГТК Беларуси принял ряд нор-мативных актов по электроннымструктурам и особенностям запол-нения отдельных граф таможен-ных деклараций.

«Это очень серьезный этап вработе таможенных органов Та-моженного союза, — подчеркнулпредставитель ГТК. — Но мы ужепровели тестирование системы,должно все пойти нормально».

В. Орловский признал, что но-вые правила подачи декларациймогут создать определенные труд-ности для субъектов хозяйствова-ния. Поэтому в первые дни новогогода им в помощь был организо-ван оперативно-информационныйцентр на базе ситуационно-ана-литического центра таможенныхорганов Беларуси.

Юристянварь 2011№ 1 (116) 5


Пленум ВХС

За 5 лет количество обращенийсубъектов хозяйствования и

государственных органов в хозяйст- венные суды возросло более чемв два раза и превысило 110 тысяч,нагрузка на судью составила око-ло 100 дел в месяц. Об этом сооб -щил Председатель ВХС Виктор Ка-менков 24 декабря на заседанииПленума ВХС, где были подведе-ны итоги работы системы хозяй-ственных судов и поставлены за-дачи для экономического правосу-дия на 2011 г.

В числе таких задач — макси-мально широкое использованиепроцедур посредничества и при-казного производства, возможно-с тей досудебного урегулированияспоров, активное внедрение элект-ронного правосудия (в частности,рассмотрение дел с использовани-ем системы видеоконференцсвя-зи), создание системы третейскихсудов.

Контроль и надзор по плану

Координационный план конт-рольной (надзорной) деятель-

ности на первое полугодие 2011 г.размещен на сайте Комитета гос-контроля www.kgk.gov.by.

В план включено 31,1 тыс. про-верок всех контролирующих и над-зорных органов Беларуси. По срав-нению с первым полугодием 2010 г.число проверок сократилось болеечем на 15 % (в абсолютных циф -рах — на 5,6 тыс. проверок).

Наибольшее количество про-верок (25,5 % от общего числа) про-ведут в первом полугодии 2011 г.налоговые органы. Удельный веспроверок органов КГК в коорди-национных планах первого полу-годия 2011 г. — 1,6 %.

При этом в КГК считают недо-пустимым проведение проверок

под видом мониторинга субъектовхозяйствования. «Мониторинги насегодняшний день имеют место,но эта работа — способ контроля,который никоим образом не дол-жен являться проверкой», — за-явила 15 декабря журналистам начальник отдела координации дея-тельности контролирующих (над-зорных) органов КГК Данута Ры-жикова. Она пояснила, что в ходемониторинга делается анализ, со-поставление ситуаций для того, что-бы определить либо оценить ситу-ацию в отрасли в целом. Такие конт-рольные мероприятия не отвле -ка ют субъекта хозяйствования отработы, фактически он не знает,что мониторинг проводился. «Ноесли контролирующие и надзор-ные органы смешивают понятия«мониторинг» и «проверка», то этифакты жестко отслеживаются Ко-митетом госконтроля и по ним при-нимаются меры», — подчеркнулаД. Рыжикова.

Минтранс — перевозчикам

Лицензиаты, осуществляющиедеятельность в области авто-

мобильного транспорта, обязаныдо 1 марта 2011 г. представить в ли-цензирующий орган или Транс-портную инспекцию по месту ре-гистрации информацию об обеспе -чении выполнения лицензионныхтребований и условий. Об этом тре-бовании Указа от 01.09.2010 № 450«О лицензировании отдельных ви-дов деятельности» уведомляет Мин-транс.

В Министерстве пояснили, чтов противном случае действие лицен-зий прекратится с 1 марта 2011 г.

Минтранс напоминает, что дляюридического лица, иностраннойорганизации одним из лицензион-ных требований и условий явля -ется наличие в штате назначенно-го в установленном порядке лица,ответственного за организацию и

выполнение автомобильных пере-возок, уровень профессиональнойподготовки которого соответст ву-ет требованиям, установленным за-конодательством, а для индивиду-ального предпринимателя — соот-ветствие уровня его професси о наль -ной подготовки установленнымтребованиям.

Остаемся с СЭЗ

ВБеларуси будут создаватьсяудобные условия работы рези-

дентов свободных экономическихзон, заявил Президент БеларусиАлександр Лукашенко, посещаяСЭЗ «Минск».

«Мы не должны сдерживать ре-гистрацию субъектов хозяйство-вания свободных экономическихзон. СЭЗ не только быть, но и раз-виваться», — подчеркнул Главагосударства.

Как доложил Президенту вице-премьер Андрей Кобяков, в связис созданием Таможенного союзаБеларуси, России и Казахстана су-ществовала неопределенность подальнейшей работе субъектов хо-зяйствования СЭЗ. Однако в ре-зультате переговоров с партнера-ми была достигнута договоренностьдо 1 января 2017 г. сохранить дея-тельность СЭЗ, гарантировав им вэтот период прежние условия ра-боты.

Президент особо акцентиро-вал внимание на том, что и после2017 г. необходимо найти возмож-ность создания выгодных условийработы в Беларуси. «2017 год ещедалеко, может быть, мы сможем за-местить другими налоговыми льго-тами те таможенные преференции,которые уйдут в 2017 году», — ска-зал Глава государства.

«Я долго колебался: нужны, ненужны нам свободные экономи-ческие зоны. Но это как образец,и к этому примеру мы должныпривести все предприятия в стра-не», — заявил Президент.

6 Юрист январь 2011 № 1 (116)


Без пошлин, квотирования и ограничений

Поставки нефти, нефтепродук-тов и природного газа внутри

Таможенного союза будут осуще -ствляться без пошлин, квотирова-ния и ограничений.

Соответствующее решениебыло принято 9 декабря в Москвев ходе двусторонней встречи пре-зидентов Беларуси и России Алек-сандра Лукашенко и Дмитрия Мед-ведева и закреплено в рамкахвстречи глав государств — участ-ников Таможенного союза.

Пресс-служба Президента Бе-ларуси, ссылаясь на слова Первоговице-премьера Беларуси Владими-ра Семашко, сообщает, что подпи-санное соглашение о беспошлин-ных поставках нефти и нефтепро-дуктов будет бессрочным.

В. Семашко также пояснил ме-ханизм разделения экспортныхпошлин: при экспорте в третьистраны нефти, добываемой в Бе-ларуси (это примерно 1,7 млн т)вся вывозная таможенная пош ли -на будет оставаться в бюджете Бе-ларуси. «А все пошлины на нефте-продукты, несмотря на проис хожд-ение: то ли они из российскойнефти, то ли из белорусской, —пойдут в бюджет России».

Такая схема будет действоватьв течение 3 лет до того момента,пока 3 страны не выработают дру-гой механизм раздела вывозныхтаможенных пошлин.

В отношении венесуэльскойнефти, а также нефти из третьихстран В. Семашко отметил, что«все третьи страны выведены запределы этих соглашений». «ВнеТаможенного союза такая нефтьввозится в режиме временной пе-реработки, — подчеркнул он. —Все пошлины при вывозе этой про-дукции будут оставаться в бюд-жете Беларуси».

Лауреаты премии «Фемида»

Впреддверии своего профессионального праздника лучшие юристыстраны получили заслуженные награды.

В столичном Дворце Республики 3 декабря 2010 г. состоялась цере-мония вручения высшей юридической премии «Фемида», ежегодноприсуждаемой Белорусским республиканским союзом юристов за значи-тельный вклад в формирование правового государства, укрепление за-конности и правопорядка, защиту прав законных интересов граждан иразвитие юридической науки.

По итогам 2010 г. в номинации «Правосудие» лучшими в своей про-фессии признаны судья Конституционного Суда Лилия Козырева ипредседатель суда Ганцевичского района Иван Мешкевич.

В номинации «Адвокатура» лауреатами премии стали председательпрезидиума Гродненской областной коллегии адвокатов Лариса Белаяи заведующая юридической консультацией Ленинского района г. БрестаТамара Пунько, в номинации «Нотариат» — частный нотариус г. МинскаТамара Емельянова, в номинации «Правоохранительные органы» —начальник главного следственного управления предварительного рас-следования МВД Беларуси Сергей Мигаленя.

В номинации «Государственная служба» премией «Фемида» награж-дены: начальник отдела правовой и протокольной работы управленияделами Могилевского облисполкома Лариса Богуславская, прокуроротдела Генеральной прокуратуры по надзору за оперативно-розыскнойдеятельностью и расследованием дел о коррупции Михаил Гордыко,первый заместитель директора Национального центра законодательстваи правовых исследований Александр Макаревич, первый заместительначальника Главного государственно-правового управления Админи -страции Президента Андрей Мательский, замначальника отдела след-ственного управления КГБ, подполковник юстиции Александр Мясни-ков, главный специалист отдела международных отношений Главногоправового управления ВХС Наталья Прокопович, первый заместительначальника юридического управления Аппарата Совета Мини стров Еле-на Янтовская.

Лауреаты в номинации «Право и экономика» — юрисконсульт I ка-тегории филиала «Гомельская ТЭЦ-2» РУП «Гомельэнерго» Галина Бра-гинец, управляющий партнер компании «Власова, Михель и партне-ры» Константин Михель, редакция журнала «Вестник Высшего Хозяй -ственного Суда Республики Беларусь», коллектив ООО «ЮрСпектр»;в номинации «Новатор» — начальник отделения Института правовыхисследований Национального центра законодательства и правовых ис-следований Оксана Здрок и коллектив хозяйственного суда Брестскойобласти.

Доктору юридических наук, профессору, заслуженному работникувысшей школы, заслуженному юристу Беларуси Изабелле Мартино-вич вручена награда в номинации «Юридические науки».

Лучшей юридической службой признан коллектив юридическогоуправления СООО «Мобильные ТелеСистемы».

Редакция журнала «Юрист» — обладатель высшей юридическойпремии «Фемида» — поздравляет новых лауреатов этой почетнойпремии и желает всем дальнейших профессиональных успехов, крепко-го здоровья и благополучия.

Лицензирование

Постановление Министерства юстиции Республики Бела-русь от 01.12.2010 № 107 «О некоторых вопросах осуществ-ления нотариальной деятельности» (рег. № 8/23089 от22.12.2010).

Постановлением утверждены:• Положение о Квалификационной комиссии по вопро-

сам нотариальной деятельности;• Инструкция о порядке выдачи и аннулирования сви-

детельства на право занятия нотариальной деятельностью;• Инструкция о порядке выдачи, внесения изменений и

аннулирования свидетельства о регистрации частного нота-риуса.

Постановлением установлена форма свидетельства о ре-гистрации частного нотариуса. Свидетельства о регистрациичастного нотариуса, выданные до вступления в силу данногопостановления, являются действительными после его вступ-ления в силу и подлежат замене на свидетельства о регистра-ции частного нотариуса, выдаваемые по установленной фор-ме, при изменении сведений, содержащихся в таких свиде-тельствах.

Постановление вступило в силу 01.01.2011.

Постановление Министерства связи и информатиза-ции Республики Беларусь от 25.11.2010 № 23 (рег. № 8/23059от 15.12.2010).

Постановлением установлена форма информационноголиста для получения специального разрешения (лицензии)на осуществление деятельности в области связи, а также длявнесения в него изменений и (или) дополнений.

Также определено, что Министерство связи и информа-тизации Республики Беларусь ежегодно публикует инфор-мацию, содержащуюся в реестре специальных разрешений(лицензий), в журнале «Веснiк сувязi» в последнем номереза каждый календарный год с обязательным опубликованиемсведений о лицензиатах, а также выданных им лицензиях.

Постановление вступило в силу 01.01.2011.(НРПА РБ*. № 302. 2010.)

Постановление Министерства финансов РеспубликиБеларусь от 30.11.2010 № 144 «О порядке проведения оценкисоответствия возможностей соискателя специального раз-решения (лицензии) (лицензиата) на осуществление про-фессиональной и биржевой деятельности по ценным бума-гам лицензионным требованиям и условиям» (рег. № 8/23068от 17.12.2010).

Оценка проводится Департаментом по ценным бумагамМинистерства финансов Республики Беларусь по решениюданного Министерства.

Обзор законодательства

Законодательство

7№ 1 (116) январь 2011 Юрист

* НРПА РБ — «Национальный реестр правовых актов РеспубликиБеларусь».

Пока верстался номер...

Накануне Нового года Президент РеспубликиБеларусь подписал Директиву № 4. Напом-ним, что после принятия первых трех дирек-тив, правовой статус которых был достаточнонепонятным, были внесены изменения в Закон Республики Беларусь от 10.01.2000 № 361-З «О нормативных правовых актахРеспублики Беларусь», согласно которым директива Президента Республики Беларусьявляется указом программного характера, издаваемым Главой государства в целях си-стемного решения вопросов, имеющих прио-ритетное политическое, социальное и эконо-мическое значение. То есть директива имеетсилу указа, но в то же время является актомне прямого действия, а программным, декла-ративным, определяющим дальнейшее раз-витие законодательства.

Директива № 4 называется многообеща-юще — «О развитии предпринимательскойинициативы и стимулировании деловой активности в Республике Беларусь» и со-стоит из 9 разделов. Среди основных про-граммных заявлений необходимо отметитьследующие:

— обеспечение добросовестной конкурен-ции субъектов предпринимательской дея-тельности;

— создание условий для беспрепятственногоосуществления предпринимательской дея-тельности;

— ликвидацию излишних административныхбарьеров;

— развитие налоговой системы;

— придание контрольной (надзорной) дея-тельности предупредительного характера;

— усовершенствование инфраструктуры и системы финансирования малого предпри-нимательства;

— исключение излишнего регулированиярынка труда;

— формирование правовой базы, стимулиру -ющей развитие механизмов государственно-частного партнерства;

— обеспечение однозначного правового регу-лирования и стабильности законодательства,регулирующего предпринимательскую дея-тельность.

Мы будем отслеживать воплощение про-граммных заявлений Директивы № 4 в конкретных нормативных актах.

Оценка соответствия возможностей соискателялицензионным требованиям и условиям может про-водиться по следующим составляющим работам иуслугам: брокерская деятельность, дилерская деятель-ность, депозитарная деятельность, деятельность подоверительному управлению ценными бумагами, кли-ринговая деятельность, деятельность по организа-ции торговли ценными бумагами.

Оценка проводится на предмет соответствия со-искателя лицензии (лицензиата) лицензионным тре-бованиям и условиям, установленным пп. 399–401Положения о лицензировании отдельных видов дея-тельности, утвержденного Указом Президента Рес-публики Беларусь от 01.09.2010 № 450 «О лицензи-ровании отдельных видов деятельности».

Постановление вступило в силу 01.01.2011.(НРПА РБ. № 303. 2010.)

Торговля и общественное питаниеПостановление Министерства торговли Респуб-лики Беларусь от 04.10.2010 № 26 «Об утвержде-нии Инструкции по классификации торговыхобъектов общественного питания» (рег. № 8/22996от 29.11.2010).

Постановлением утверждена Инструкция поклассификации торговых объектов общественногопитания, которая определяет классификацию, харак-теристику торговых объектов общественного пита-ния, требования для объектов различных типов и на-ценочных категорий (категорий, классов).

Действие Инструкции распространяется на тор-говые организации и индивидуальных предприни-мателей, специализирующихся на оказании услугобщественного питания, а также иные организации,имеющие в своем составе соответствующие струк-турные подразделения.

На основании Инструкции осуществляется под-разделение объектов общественного питания на оп -ределенные типы и отнесение их к наценочным ка-тегориям (категориям, классам) собственником этихобъектов или уполномоченным им лицом. Такжеуточнены типы объектов общественного питания:ресторанов, кафе, баров, столовых, закусочных, бу-фетов, кафетериев, магазинов (отделов) кулинарии,заготовочных объектов (цехов), утвержден количе-ственный состав товаров, продукции, представля-емых по каждой позиции ассортиментного перечня,для соответствующих категорий объектов общепита.


Банковская деятельностьПостановление Правления Национального банкаРеспублики Беларусь от 13.12.2010 № 542 «О вне-сении изменений и дополнений в постановление Со-вета директоров Национального банка РеспубликиБеларусь от 14 марта 2006 г. № 62» (рег. № 8/23081от 22.12.2010).

Внесены многочисленные изменения и допол-нения в Инструкцию по бухгалтерскому учету в бан-ках Республики Беларусь операций с ценными бу-магами, утвержденную постановлением Совета ди-ректоров Национального банка Республики Бела-русь от 14.03.2006 № 62.

В частности, установлено, что финансовый ре-зультат от выбытия ценных бумаг определяется вдень выбытия как разница между ценой продажи(погашения) ценной бумаги и ее балансовой стои-мостью (исходя из принятого банком метода оценкистоимости ценных бумаг при выбытии). При этомиз цены продажи (погашения) ценной бумаги отдель-ной суммой выделяется полученный процентный(дисконтный) доход, который относится на соот-ветствующие счета по учету начисленных процент-ных доходов.


Постановление Правления Национального бан-ка Республики Беларусь от 30.11.2010 № 523 «О вне-сении изменений и дополнений в некоторые поста-новления Правления Национального банка Рес-публики Беларусь» (рег. № 8/23083 от 22.12.2010).

Внесены изменения в Инструкцию о специаль -ной аттестации на соответствие квалификационнымтребованиям, предъявляемым к антикризисному уп равляющему при банкротстве банка и небанков-ской кредитно-финансовой организации, утверж -ден ную постановлением Правления Национальногобанка Республики Беларусь от 27.02.2007 № 58.


Таможенная деятельностьПостановление Государственного таможенногокомитета Республики Беларусь от 01.12.2010 № 37«О внесении изменения в постановление Госу-дарственного таможенного комитета РеспубликиБеларусь от 25 июня 2007 г. № 63» (рег. № 8/23060от 15.12.2010).

В постановлении Государственного таможенно-го комитета Республики Беларусь от 25.06.2007 № 63«О некоторых вопросах таможенного режима та-моженного склада» теперь установлено, что доку-



№ 1 (116) январь 2011Юрист8

ментом, подтверждающим право владельца таможен-ного склада осуществлять хранение товаров, поме-щаемых под таможенный режим таможенного скла-да, а также согласие владельца таможенного складапринять на хранение такие товары при их помеще-нии под таможенный режим таможенного склада,является свидетельство владельца таможенногосклада о возможности и готовности осуществленияхранения товаров на таможенном складе, оформ-ленное в произвольной форме и заверенное под-писью и печатью владельца таможенного склада, в котором должны быть указаны следующие све-дения:

• номер регистрации владельца таможенногосклада в реестре владельцев таможенных складовпо таможенному складу, на котором будут хранитьсятовары;

• письменное подтверждение готовности вла-дельца склада принять товары, помещаемые под та-моженный режим таможенного склада, на хранениес определенной календарной даты;

• наименования и количество товаров, помеща -емых под таможенный режим таможенного складаи принимаемых на хранение.


Постановления Министерства экономикиПостановление Министерства экономики Респуб-лики Беларусь от 01.12.2010 № 179 «О внесении из-менений в постановление Министерства экономикиРеспублики Беларусь от 10 сентября 2008 г. № 183»(рег. № 8/23043 от 09.12.2010).

В Инструкции о порядке формирования и при-менения цен и тарифов, утвержденной постанов-лением Министерства экономики Республики Бе-ларусь от 10.09.2008 № 183, установлено, что стои-мость материалов, запасных частей, узлов, агрега-тов, фурнитуры, используемых при оказании услуг(выполнении работ) населению и аналогичных услуг(работ) субъектам предпринимательской деятель-ности, определяется субъектом предприниматель-ской деятельности исходя из конъюнктуры рынкаи включается в тарифы на услуги (работы) или опла-чивается заказчиками отдельно.

Постановление вступило в силу 12.12.2010. («Рэспублiка». № 238. 2010.)

Постановление Министерства экономики Рес-публики Беларусь от 13.12.2010 № 183 «О призна-нии утратившими силу некоторых постановлений

Министерства экономики Республики Беларусь»(рег. № 8/23073 от 17.12.2010).

Признано утратившим силу постановление Ми-нистерства экономики Республики Беларусь от13.11.1998 № 96 «О согласовании цен в валюте».


Постановление Министерства экономики Рес-публики Беларусь от 01.12.2010 № 180 «О внесенииизменений и дополнения в постановление Мини-стерства экономики Республики Беларусь от 1 но-ября 2007 г. № 193» (рег. № 8/23069 от 17.12.2010).

Внесены изменения и дополнение в Инструк-цию о порядке взаимодействия хозяйственных су-дов Республики Беларусь и Департамента по сана-ции и банкротству Министерства экономики Рес-публики Беларусь, утвержденную постановлениемМинистерства экономики Республики Беларусь от01.11.2007 № 193.

В частности, установлены данные, указываемыепри запросе хозяйственного суда.

Хозяйственный суд в запросе указывает канди-датуру управляющего из числа лиц, предложенныхкредиторами или должником, уполномоченнымиорганами, а в случае отсутствия таких предложенийхозяйственный суд вправе по собственной инициа-тиве предложить кандидатуру управляющего.

Хозяйственные суды обязали направлять в Де-партамент по санации и банкротству Министерстваэкономики Республики Беларусь судебные поста-новления, устанавливающие факты причинения повине управляющих ущерба кредиторам или долж-никам.


Распоряжение государственнымимуществомПостановление Государственного комитета по иму-ществу Республики Беларусь от 21.10.2010 № 58 «О внесении дополнения в постановление Госу-дарственного комитета по имуществу РеспубликиБеларусь от 30 марта 2009 г. № 32» (рег. № 8/23039от 08.12.2010).

Внесены дополнения в утвержденную постанов-лением Государственного комитета по имуществуРеспублики Беларусь от 30.03.2009 № 32 форму до-говора купли-продажи капитального строения (зда-ния, сооружения), изолированного помещения (за исключением жилых домов и жилых помещений),



9№ 1 (116) январь 2011 Юрист

10 Юрист январь 2011 № 1 (116)


незавершенного законсервированного (незаконсер-вированного) капитального строения (кроме не за-вер шенных строительством жилых домов и жилыхпомещений) и иного недвижимого имущества, нахо-дящегося в республиканской соб ст вен ности.


Охрана природыУказ Президента Республики Беларусь от 03.12.2010№ 618 «О внесении дополнений и изменений вУказ Президента Республики Беларусь от 24 июня2008 г. № 348» (рег. № 1/12148 от 06.12.2010).

Внесены многочисленные дополнения и изме-нения в Указ Президента Республики Беларусь от24.06.2008 № 348 «О таксах для определения разме-ра возмещения вреда, причиненного окружающейсреде», в том числе в новой редакции изложенытаксы для определения размера возмещения вреда,причиненного деградацией земель лесного фонда,и установлены таксы для определения размера воз-мещения вреда, причиненного окружающей средев результате размещения отходов вне санкциони-рованных мест, не приводящих к деградации зе-мель (почв).

Указ вступил в силу 01.01.2011.(НРПА РБ. № 292. 2010.)

ПатентыПостановление Совета Министров РеспубликиБеларусь от 15.12.2010 № 1824 «Об утвержденииПоложения о порядке продления сроков действияпатентов на изобретение, полезную модель, про-мышленный образец» (рег. № 5/33009 от 20.12.2010).

В Положении, разработанном в соответствии сЗаконом Республики Беларусь от 16.12.2002 № 160-З«О патентах на изобретения, полезные модели, про-мышленные образцы», устанавливается порядок про-дления сроков действия патентов на изобретение,полезную модель, промышленный образец.

Согласно Положению срок действия патента наизобретение может быть продлен в отношении:

— всех независимых пунктов формулы изобре-тения, если изобретения, охарактеризованные в каж-дом независимом пункте формулы изобретения, ис-пользуются в лекарственном средстве, пестицидеили агрохимикате, для применения которых в соот-ветствии с законодательством требуется получениеразрешения;

— одного или нескольких независимых пунктовформулы изобретения, если патент выдан на изоб-

ретение с многозвенной формулой, имеющей не-сколько независимых пунктов, один или несколькоиз которых характеризуют изобретение, использу-емое в лекарственном средстве, пестициде или агро-химикате, для применения которых в соответствиис законодательством требуется получение разре-шения;

— одного или нескольких соединений из груп-пы соединений, описываемой общей формулой водном независимом пункте, если указанное одно илинесколько соединений используются в лекарствен-ном средстве, пестициде или агрохимикате, для при-менения которых в соответствии с законодательст -вом требуется получение разрешения.

Постановление вступает в силу с 03.02.2011, заисключением п. 2, вступившего в силу 15.12.2010.

(НРПА РБ. № 304. 2010.)

Административная ответственностьЗакон Республики Беларусь от 30.11.2010 № 198-З«О внесении дополнений и изменений в КодексРеспублики Беларусь об административных пра-вонарушениях и Процессуально-исполнительныйкодекс Республики Беларусь об административныхправонарушениях» (рег. № 2/1750 от 06.12.2010).

Внесены многочисленные изменения и дополне-ния в кодексы:

• Кодекс Республики Беларусь об администра-тивных правонарушениях (в частности, Кодекс дополнен ст. 4.9 «Ответственность собственников(владельцев) транспортных средств», ст. 5.5 «Иныеобстоятельства, исключающие признание деяния ад-министративным правонарушением», ст. 11.74 «На -рушение порядка приема наличных денежныхсредств адвокатами и нотариусами», ст.11.75 «По-лучение кредитного отчета без согласия субъектакредитной истории», ст. 12.48 «Нарушение порядкаиспользования средств контроля за приборамиучета алкогольной, непищевой спиртосодержащейпродукции, непищевого этилового спирта, табачныхизделий», ст. 17.12 «Допуск на ночные дискотеки, в культурно-развлекательные (ночные) клубы не-совершеннолетних»);

• Процессуально-исполнительный кодекс Рес-публики Беларусь об административных правона-рушениях (кроме прочего Кодекс дополнен ст. 8.11-1«Блокировка колес транспортного средства»).

Закон вступает в силу с 12.01.2011 за исключе-нием ст. 3 и 4, которые вступили в силу 11.12.2010.

(НРПА РБ. № 300. 2010.)

Подготовила Ольга ОБСЕКОВА, юрист


Юристянварь 2011№ 1 (116) 11


Особенности применения административной ответственностиза налоговые правонарушения в 2011 году

Камеральные проверки: уведомление вместо штрафа

Камеральная проверка относится к одной из наи-более распространенных мер налогового конт-

роля. В соответствии со ст. 69 Налогового кодексаРеспублики Беларусь (далее — НК) порядок ор-ганизации и проведения проверок устанавлива-ется Президентом Республики Беларусь, если иноене установлено актами Президента РеспубликиБеларусь.

Ключевые слова: камеральная проверка, налоговый контроль, учет объектов налогообложения, административная ответственность

Юрий ВЕРЕМЕЙКО, юрист

Комментарий к Закону Республики Беларусь от 15.10.2010 № 174-З

C1 января 2011 г. вступил в силу Закон Республики Беларусь от15.10.2010 № 174-З «О внесении дополнений и изменений в На-

логовый кодекс Республики Беларусь». Комментарий к данному За-кону мы публиковали в журнале «Юрист» № 12 за 2010 г. Изменениявнесены в том числе и в гл. 9 Налогового кодекса Республики Бела-русь «Налоговый контроль».

Пунктом 5 ст. 70 Налогового кодекса Республики Беларусь, вступившим в силу с 1 января

2011 г., предусмотрено, что при выявлении в ходе камеральной проверки плательщика непол-

ноты сведений, ошибок в налоговой декларации и (или) документах, их несоответствия доку-

ментам и (или) информации, имеющимся в налоговом органе, плательщику направляется уве-

домление с предложением о представлении дополнительных сведений и (или) пояснений, до-

кументов либо о внесении соответствующих исправлений не позднее 10 рабочих дней со дня

направления уведомления. Вместе с тем плательщик, который исправил допущенную ошибку

после получения уведомления, не несет административную ответственность. Кроме того,

со вступлением в силу изменений в Налоговый кодекс Республики Беларусь ответственность

за нарушение плательщиком, иным обязанным лицом правил учета объектов налогообложе-

ния и (или) доходов, расходов, других элементов налогового учета фактически устраняется.

Комментарии

12 Юрист январь 2011 № 1 (116)


В настоящее время данные вопросы регули-руются Указом Президента Республики Беларусьот 16.10.2009 № 510 «О совершенствовании конт-рольной (надзорной) деятельности в РеспубликеБеларусь» (далее — Указ). В п. 21 Указа преду -смотрено, что его положения не применяются приосуществлении проверок, проводимых по местунахождения контролирующего (надзорного) орга-на на основании изучения документов и инфор-мации, полученных контролирующим (надзорным)органом в соответствии с законодательством, безистребования от проверяемого субъекта иных до-кументов (камеральных проверок).

Таким образом, порядок организации и про-ведения камеральных проверок Указом не регу-лируется. В данном случае необходимо руковод-ствоваться положениями п. 2 ст. 69 НК, согласнокоторому в соответствии с НК налоговые органыпроводят в том числе камеральные проверки.

В ст. 70 НК определено, что камеральная про-верка проводится по месту нахождения налогово-го органа на основании изучения налоговых декла-раций (расчетов) и иных документов и информа-ции, представленных плательщиком (иным обязан-ным лицом) или полученных налоговым органомв соответствии с законодательством.

Особенность камеральной проверки состоитв том, что в ходе ее проведения изучаются исклю -чительно те документы, которые плательщикпредставляет в соответствии с налоговым зако-нодательством. Те документы, оформление кото-рых законодательство предусматривает, но кото-рые оно не обязывает представлять в налоговыйорган (например, первичные документы), в ходекамеральной проверки не изучаются.

В первую очередь в ходе камеральной провер-ки изучаются налоговые декларации (расчеты).Представляя налоговую декларацию (расчет) в на-логовые органы, плательщик декларирует свои на-логовые обязательства и заявляет об уплате опре-деленной суммы налога. Налоговый орган, прини-мая налоговую декларацию, осуществляет первич-ный контроль правильности определения такихобязательств.

До настоящего времени при обнаружении ка-ких-либо ошибок или неточностей в представлен-ной налоговой декларации (расчете) налоговый ин-спектор нередко отказывал плательщику в ее при-

нятии и возвращал данную налоговую деклара-цию (расчет) с мотивировкой необходимости вне-сения в нее исправлений. Этот подход выглядитвполне логичным, но с юридической точки зре-ния такой отказ налогового инспектора являетсянеправомерным, поскольку противоречит требо-ваниям налогового законодательства.

Так, в соответствии с п. 1 ст. 63 НК налоговойдекларацией (расчетом) признается письменноезаявление плательщика (иного обязанного лица)на бланке установленной формы о полученных до-ходах и об осуществленных расходах, источникахдоходов, о налоговых льготах и об исчисленнойсумме налога, сбора (пошлины) и (или) о другихданных, необходимых для исчисления и уплатыналога, сбора (пошлины). В п. 5 этой статьи преду-смотрено, что налоговый орган не вправе отказатьв принятии налоговой декларации (расчета), пред-ставленной плательщиком (иным обязанным лицом)по установленной форме (установленному форма-ту), и обязан проставить по просьбе плательщика(иного обязанного лица) на копии налоговой дек-ларации (расчета) отметку о принятии и дату ееполучения при получении налоговой декларации(расчета) на бумажном носителе либо передатьплательщику (иному обязанному лицу) подтверж-дение в виде электронного документа при полу-чении налоговой декларации (расчета) с помощьюпрограммных и технических средств.

С 2011 г. несоответствие законодательства ипрактики устранено. В частности, ст. 70 НК до-полнена рядом пунктов, которые существенно из-менили порядок реализации материалов камераль-ных проверок.

Пунктом 5 ст. 70 НК теперь предусмотрено,что при выявлении в ходе камеральной проверкиплательщика (иного обязанного лица) неполнотысведений, ошибок (в том числе арифметических)в налоговой декларации (расчете) и (или) докумен-тах, представленных плательщиком (иным обязан-ным лицом) в соответствии с законодательст вом,их несоответствия документам и (или) информации,имеющимся в налоговом органе, плательщику (ино-му обязанному лицу) направляется уведомление спредложением о представлении дополнительныхсведений и (или) пояснений, документов, обязан-ность представления которых установлена законо-дательством, либо о внесении соответствующих


Юристянварь 2011№ 1 (116) 13


исправлений (далее — уведомление) не позднее10 рабочих дней со дня направления уведомления.Форма уведомления устанавливается Министер -ством по налогам и сборам Респуб лики Беларусь.

В силу п. 6 ст. 70 НК, если по результатам рас-смотрения представленных плательщиком (инымобязанным лицом) дополнительных сведений и (или)пояснений, документов либо при их непредстав-лении установлен факт совершения правонару-шения, не внесены по предложению налоговогооргана соответствующие изменения и (или) допол-нения в налоговую декларацию (расчет), состав-ляется акт камеральной проверки.

Как видим, теперь основной целью камераль-ной проверки является не привлечение платель-щика к ответственности за допущенные наруше-ния, а предотвращение вредных последствий до-пускаемых плательщиками нарушений. Вместопривлечения плательщика, допустившего ошибку,к ответственности налоговый орган должен пред-варительно уведомить его об обнаруженных имошибках. Плательщик же получает возможностьвнести необходимые исправления в налоговуюдекларацию и устранить допущенную ошибку.

Довольно интересен вопрос о применении мерадминистративной ответственности за допущен-ные плательщиком ошибки. Вопросы администра -тивной ответственности за нарушения налоговогозаконодательства регулируются Кодексом Респуб-лики Беларусь об административных правонару-шениях (далее — КоАП). В связи с этим неиз бежновозникает вопрос: означают ли новые правила,предусмотренные НК, что плательщик не будетпривлечен к ответственности в случае исправле-ния допущенной ошибки в соответствии с направ-ленным ему уведомлением налогового органа? Ведьв НК действительно не указано, что плательщика,исправившего допущенную ошибку, не будут при-влекать к ответственности. При этом КоАП, как и

ранее, содержит конкретные составы правонару-шений, предусматривающих административнуюответственность за нарушения налогового зако-нодательства. Так, в соответствии с частью пер-вой ст. 13.6 КоАП неуплата или неполная уплатаплательщиком, иным обязанным лицом суммы на-лога, сбора (пошлины) влекут наложение штрафана индивидуального предпринимателя в размере20 % от неуплаченной суммы налога, сбора (пош -лины), но не менее двух базовых величин, а наюридическое лицо — в размере 20 % от неупла-ченной суммы налога, сбора (пошлины), но не ме-нее 10 базовых величин.

Для ответа на поставленный вопрос необхо-димо обратиться к правилу, которое и ранее былопредусмотрено КоАП и позволяло плательщикуизбежать ответственности. Так, в части второй при-мечания к ст. 13.6 КоАП указано, что не являютсяадминистративным правонарушением, преду смот-ренным частями первой — шестой этой статьи,неуплата или неполная уплата плательщиком,иным обязанным лицом суммы налога, сбора (по-шлины), если ими внесены изменения и дополне-ния в налоговую декларацию (расчет) и уплаченапричитающаяся сумма налога, сбора (пошлины)до назначения проверки, в результате которой мо-гут быть обнаружены такие неуплата или непол-ная уплата (по административным правонаруше-ниям, выявленным в результате камеральной про-верки, — до составления акта проверки), а приотсутствии необходимости внесения в налоговуюдекларацию (расчет) изменений и (или) дополне-ний — уплачена причитающаяся сумма налога,сбора (пошлины) до составления акта камераль-ной проверки.

Именно эти положения и позволяют прийти к выводу, что новые правила, предусмотренныест. 70 НК, устраняют административную ответст -венность плательщика, который исправил допу-щенную ошибку, поскольку в таком случае платель-щик имеет возможность устранить ошибку до со-ставления акта. В частности, как указано в п. 6 ст. 70 НК, акт камеральной проверки составляет-ся в том случае, когда по предложению налогово-го органа соответствующие изменения и (или) до-полнения не внесены плательщиком в налоговуюдекларацию (расчет). Разумно предположить, хотяэто прямо и не указано в НК, что в противном слу-


При выявлении в ходе камеральной про-

верки неполноты сведений, ошибок в на-

логовой декларации и (или) иных доку-

ментах плательщику направляется уве-

домление с предложением о предостав-

лении дополнительных сведений и (или)

пояснений.

14 Юрист январь 2011 № 1 (116)


чае, если плательщик исправил допущенную ошиб-ку, акт не составляется. Соответственно могутсчитаться выполненными условия части второйпримечания к ст. 13.6 КоАП, которые позволя-ют вести речь об устранении противоправностидеяния.

Рассматривая данный вопрос, нельзя не обра-тить внимания на положения ст. 63 НК. В частно-сти, п. 8 данной статьи установлено, что при об-наружении в налоговой декларации (расчете), по-данной за прошлый налоговый период либо запрошлый отчетный период текущего налоговогопериода, неполноты сведений или ошибок пла-тельщик (иное обязанное лицо) должен внести из-менения и (или) дополнения в налоговую декла-рацию (расчет). При этом указано, что при обна-ружении неполноты сведений или ошибок запрошлый отчетный период текущего налоговогопериода изменения и (или) дополнения отража -ются в налоговой декларации (расчете), представ-ляемой за очередной отчетный период текущегоналогового периода. Представляется, что в случаенаправления уведомления налогового органа пла-тельщик может внести исправления, не дожида-ясь завершения очередного отчетного периода.

Необходимо отметить также то, что положе-ния п. 5 ст. 70 НК не в полной мере защищают ин-тересы плательщиков. В частности, в нем указа-но, что внесение соответствующих исправленийв налоговую декларацию производится плательщи-ком не позднее 10 рабочих дней со дня направле-ния уведомления. Нужно полагать, что имеется ввиду день направления уведомления налоговыморганом. Данный способ определения срока несовсем корректен, так как невозможно точно оп -ределить время, в течение которого плательщикимеет возможность совершить необходимые дей-ствия. Такое время может зависеть от того, на-сколько быстро почтовая служба сможет доста-вить корреспонденцию.

Кроме того, в разном положении оказываютсяплательщики, которые представляют декларацию

лично или направляют ее в виде почтового от-правления, и те, которые для ее передачи исполь-зуют программные и технические средства. Темсамым нарушается основной принцип законода-тельства — равенство всех перед законом. Еслизаконодательство позволяет использовать разныеспособы передачи налоговых деклараций, нормы,предусматривающие права и обязательства пла-тельщиков, должны разрабатываться с учетом того,чтобы все плательщики имели равные возможно-сти и не отдавалось предпочтение тем или инымиз них. Иными словами, законодательство долж-но предоставить всем плательщикам одинаковыйсрок для реагирования на полученное уведомле-ние налогового органа.

Важно учитывать, что новые правила, позволя -ющие исключить ответственность плательщика,применяются не всегда. Так, в соответствии с п. 7ст. 70 НК при установлении фактов несвоевре-менного представления (непредставления) платель-щиком (иным обязанным лицом) налоговых дек-лараций (расчетов) и иных документов, обязан-ность представления которых в налоговые органыустановлена законодательством, несвоевремен-ной уплаты (неуплаты) налогов, сборов (пошлин),иных обязательных платежей в бюджет, в том чис-ле в государственные целевые бюджетные фон-ды, контроль за правильностью исчисления, свое-временностью и полнотой уплаты которых в слу-чаях, установленных актами Президента Респуб-лики Беларусь, возложен на налоговые органы, а также постановки на учет в налоговых органахс нарушением установленного срока акт камераль-ной проверки составляется без направления на-логовым органом уведомления.

Таким образом, при совершении плательщи-ком какого-либо из перечисленных выше право-нарушений уведомление направляться не будет и сразу будет составляться акт камеральной про-верки, то есть плательщику не будет предостав-лено время для исправления допущенного нару-шения, и он будет привлечен к административнойответственности.

Плательщик, который исправил допущен-

ную ошибку после получения уведомле-

ния, не несет административную ответ-

ственность.

Возможны случаи составления акта каме-

ральной проверки без направления уве-

домления.


Юристянварь 2011№ 1 (116) 15


Ответственность за нарушения правил налогового учета отмененаЗаконодателем предприняты и другие меры, на-правленные на либерализацию налоговых отно-шений. В частности, положения примечания к ст. 13.6 КоАП позволяют избежать ответственно-сти, предусмотренной данной статьей, то есть от-ветственности за неуплату (неполную уплату) на-логов и других обязательных платежей.

В то же время ст. 13.5 КоАП предусматривалаответственность за нарушение правил учета объ-ектов налогообложения и (или) доходов, расходов,других элементов налогового учета. Так, согласночасти первой данной статьи нарушение платель-щиком, иным обязанным лицом правил учета объ-ектов налогообложения и (или) доходов, расходов,других элементов налогового учета, а также от-сутствие у налогового агента учета начисленныхи выплаченных плательщику доходов, если этидеяния не повлекли за собой доначисление суммналогов, сборов (пошлин) по итогам календарно-го года (его части, если проверке подлежит частькалендарного года), влекут наложение штрафа наиндивидуального предпринимателя в размере от 2 до 10 базовых величин, а на юридическое лицо — от 5 до 50 базовых величин.

На основании части второй ст. 13.5 КоАП на-рушение плательщиком, иным обязанным лицомправил учета объектов налогообложения и (или)доходов, расходов, других элементов налоговогоучета, а также отсутствие у налогового агентаучета начисленных и выплаченных плательщикудоходов, повлекшие за собой доначисление суммналогов, сборов (пошлин) по итогам календарногогода (его части, если проверке подлежит часть ка-лендарного года), в том числе совершенные долж-ностным лицом юридического лица, влекут нало-жение штрафа в размере от 2 до 20 базовых ве-личин, на индивидуального предпринимателя —от 3 до 20 базовых величин, а на юридическоелицо — от 10 до 80 базовых величин.

Для целей этой статьи элементами налоговогоучета признаются имеющие соответствующиехарактеристики показатели, учитываемые либоисключаемые при определении размера налого-вой базы в соответствии с налоговым законода-тельством, в том числе доходы и расходы.

Ранее избежать ответственности, предусмот-ренной указанной статьей, даже в случае выпол-нения условий, перечисленных в примечании кст. 13.6 КоАП, плательщик не мог. Но с 2011 г.данная статья полностью изложена в новой ре-дакции.

Так, в силу п. 42 Закона Республики Беларусьот 30.11.2010 № 198-З «О внесении дополнений и изменений в Кодекс Республики Беларусь обадминистративных правонарушениях и Процес-суально-исполнительный кодекс Республики Бе-ларусь об административных правонарушениях»ст. 13.5 КоАП изложена в следующей редакции:

«Статья 13.5. Отсутствие у налогового агентаучета начисленных и выплаченных плательщикудоходов

Отсутствие у налогового агента учета начис-ленных и выплаченных плательщику доходов, по-влекшее за собой доначисление сумм налогов,сборов (пошлин), в том числе совершенное долж-ностным лицом юридического лица, влечет нало-жение штрафа в размере от 1 до 5 базовых вели-чин, на индивидуального предпринимателя — от 2 до 10 базовых величин, а на юридическое лицо — от 5 до 50 базовых величин».

Таким образом, ответственность за нарушениеплательщиком, иным обязанным лицом правилучета объектов налогообложения и (или) доходов,расходов, других элементов налогового учета фак-тически устранена и не будет применяться в 2011 г.

Следует отметить, что по общему правилу, пре -дусмотренному ст. 1.5 КоАП, противоправностьдеяния и административная ответственность оп -ределяются актом законодательства, действовав-шим во время совершения этого деяния. Временемсовершения деяния признается время осуществ-ления противоправного действия (бездейст вия) не-зависимо от времени наступления последствий.

В то же время в части второй этой статьи ука-зано, что акт законодательства, устраняющий про-тивоправность деяния, смягчающий или отменя -

Ответственность за нарушение платель-

щиком, иным обязанным лицом правил

учета объектов налогообложения и (или)

доходов, расходов, других элементов на-

логового учета фактически устранена

и не будет применяться в 2011 г.


16 Юрист январь 2011 № 1 (116)


ющий ответственность или иным образом улуч-шающий положение физического или юридиче-ского лица, совершившего административное пра-вонарушение, имеет обратную силу, то есть рас-пространяется и на лицо, которое совершило ад-министративное правонарушение до вступлениятакого акта законодательства в силу и в отноше-нии которого постановление о наложении адми-нистративного взыскания не исполнено. Со днявступления в силу акта законодательства, устра-няющего противоправность деяния, соответст ву -

ющее деяние, совершенное до его вступления всилу, не считается административным правонару-шением.

Таким образом, с учетом принципа обратнойсилы плательщик, иное обязанное лицо не будетнести ответственность за нарушение правил уче-та объектов налогообложения и (или) доходов, рас-ходов, других элементов налогового учета даже втом случае, когда в ходе проверки налоговыми ор-ганами будут выявляться нарушения ст. 13.5 КоАП,совершенные плательщиком в 2010 г. и ранее.

Законодателем предпринят ряд мер, направленныхна либерализацию налоговых отношений.

В частности, с 1 января 2011 г. при выявлении в ходекамеральной проверки неполноты сведений, ошибок вналоговой декларации и (или) документах, их несоот-ветствия документам и (или) информации, имеющимсяв налоговом органе, плательщику направляется уведом-ление с предложением о представлении дополнительныхсведений, пояс нений, документов либо о внесении со-ответствующих исправлений.

Также предусмотрен срок для совершения платель-щиками указанных действий — не позднее 10 рабочихдней со дня направления уведомления. Следует отме-тить, что такая формулировка не в полной мере отвеча-ет интересам плательщиков, поскольку начало течения

срока связано с моментом направления уведомленияналоговыми органами, а не с моментом получения уве-домления самим плательщиком. Это может привести ктому, что, в случае если почтовая служба не сможет бы-стро доставить корреспонденцию, у плательщика факти-чески будет немного времени для устранения наруше-ний. Вместе с тем плательщик, который исправил допу-щенные нарушения уже после получения уведомления,не несет административную ответст венность.

В качестве еще одной меры, направленной на либе-рали зацию налоговых отношений, следует отметить уст-ранение ответственности за нарушение плательщиком,иным обязанным лицом правил учета объектов налого-обложения и (или) доходов, расходов, других элементовналогового учета.

РЕЗЮМЕ

Ю

• События, подробности

Государственная стратегия в сфере интеллектуальной собственности

На сайте Национального центра интеллектуальнойсоб ст венности (www.belgospatent.org.by) разме-

щен проект стратегии Республики Беларусь в сфереинтеллектуальной собственности на 2011–2020 гг., до-работанный с учетом замечаний и предложений заин -тересованных ведомств и рекомендаций экспертной мис-сии Всемирной организации интеллектуальной собст-венности.

Основными целями стратегии являются: в краткосроч-ной перспективе — завершение формирования инсти-туциональных основ функционирования национальнойсистемы интеллектуальной собственности; в долгосроч-ной перспективе — комплексная интеграция системыинтеллектуальной собственности в социально-экономи-ческую политику государства.

В числе главных задач — развитие законодательствав сфере интеллектуальной собственности, инфраструк-туры, функциональных направлений в области управле-ния интеллектуальной собственностью (обеспечение охра-ны, оценка и др.), совершенствование работы в областиуправления интеллектуальной собственностью на ве-домственном (отраслевом) уровне, в учреждениях наукии образования, организациях творческой и торгово-про-мышленной сфер, развитие финансовых стимулов и ин-струментов доступа к финансированию для бизнеса и т.д.

Ожидается, что реализация стратегии повысит кон-курентоспособность белорусских товаропроизводителейи экономики в целом, а также качество жизни обществана основе национальной системы охраны и управленияинтеллектуальной собственностью.


Юристянварь 2011№ 1 (116) 17


Об условиях договора купли-продажи, регламентируемых Инкотермс-2010

Инкотермс представляет собой не более чемсистематизированный международныйторговый обычай, и в договорах между-

народной купли-продажи товаров возможна от-сылка к любой из редакций Инкотермс. Тем неменее Международная торговая палата все-такирекомендует для использования исключительнопоследнюю редакцию Инкотермс (Инкотермс-2010).При этом принципиально важно, чтобы сторонасделки, использующая тот или иной термин, име-ла ясное представление о его содержании, а это,как показывает практика белорусских субъектови субъектов иных государств — участников СНГ,далеко не всегда так.

Значительной особенностью Инкотермс-2010по сравнению с Инкотермс-2000 (а также Инко-термс-1990), который активно использовался бе-лорусскими субъектами в рамках международной

торговли, является сокращение торговых терми-нов, содержащихся в своде, с 13 до 11.

Инкотермс-2010 содержит следующие 11 тор-говых терминов, которые классифицируются надве группы:

I. Правила для любого вида или видов транс-порта:

• EXW — франко-завод;• FCA — франко-перевозчик;• CPT — перевозка оплачена до;• CIP — перевозка и страхование оплачены до;• DAT — поставка на терминале;• DAP — поставка в месте назначения;• DDP — поставка с оплатой пошлины.II. Правила для морского и внутреннего вод-

ного транспорта:• FAS — свободно вдоль борта судна;• FOB — свободно на борту;

Ключевые слова: Инкотермс, договор купли-продажи, поставка, обязанности продавца, обязанности покупателя

Ян ФУНК, доктор юридическихнаук, профессор БГУ, Председатель Международногоарбитражного суда при БелТПП

Комментарий к Инкотермс-2010

С1 января 2011 г. вступила в силу новая редакция Инкотермс,именуемая «Правила ICC* по использованию национальных и

между народных торговых терминов». В публикуемой статье при-водится практический комментарий к данному документу.

По сравнению с ранее действовавшими редакциями в Инкотермс-2010 сокращено количество

торговых терминов. При этом введено два новых термина — DAT и DAP. Инкотермс регла-

ментирует через описание содержащихся в нем торговых терминов лишь часть условий дого-

вора купли-продажи, заключаемого между конкретными участниками торгового оборота,

и представляет собой базис поставки.

* В переводе с английского — Международной торговой палаты.


• CFR — стоимость и фрахт;• CIF — стоимость, страхование и фрахт.Определяя каждый из приведенных выше тор-

говых терминов, необходимо отметить, что Инко-термс-2010, как и Инкотермс в иных редакциях,регламентирует через описание содержащихся внем торговых терминов лишь часть условий дого-вора купли-продажи, заключаемого между кон-кретными участниками торгового оборота.

Последнее основывается на том, что примени-тельно к каждому из торговых терминов Инко-термс-2010 (как и более ранние редакции данногосвода) в колонке А определяет исключительно обя-занности продавца, а в колонке Б — обязанностипокупателя. Каждая из колонок состоит из 10 ста-тей (пунктов), а именно:

• А1 «Общие обязанности продавца» (Б1 «Об-щие обязанности покупателя»), то есть предмет до-говора купли-продажи (в Инкотермс-2000 данноеусловие определялось как «Предоставление товарав соответствии с договором» в колонке А и «Упла-та цены» — в колонке Б);

• А2, Б2 «Лицензии, разрешения, контроль без-опасности и иные формальности», то есть обязан-ности сторон по получению экспортных и импорт-ных лицензий (разрешений на вывоз и ввоз това-ра), а также по таможенному оформлению вывозаи ввоза товара (в Инкотермс-2000 данное условиеопределялось как «Лицензии, свидетельства и иныеформальности», то есть Инкотермс-2010 в отли-чие от Инкотермс-2000 в рамках данной статьи до-полнительно указал на «контроль безопасности»,правда, без его детализации);

• А3, Б3 «Договоры перевозки и страхова-ния», то есть обязанности сторон по заключениюдоговоров перевозки и страхования (Инкотермс-

2000 содержал абсолютно аналогичные по наиме-нованию статьи);

• А4 «Поставка» — для продавца и Б4 «При-нятие поставки» — для покупателя, то есть непо-средственно сами условия поставки (передачи)товаров (в Инкотермс-2000 данные статьи опре-делялись аналогично Инкотермс-2010);

• А5, Б5 «Переход рисков», то есть речь идето переходе рисков гибели или повреждения това-ра с продавца на покупателя (Инкотермс-2000 со-держал абсолютно аналогичные по наименованиюстатьи);

• А6, Б6 «Распределение расходов» — речь идето расходах, связанных с поставкой товара (Инко-термс-2000 содержал абсолютно аналогичные понаименованию статьи);

• А7 «Извещения покупателю» (Б7 «Извеще-ния продавцу») — статьи посвящены уведомлениям(извещениям) сторонами друг друга в рамках ис-полнения обязательств по договору купли-прода-жи товаров (Инкотермс-2000 содержал абсолют-но аналогичные по наименованию статьи);

• А8 «Документ поставки» — в отношенииобязанностей продавца и Б8 «Доказательство по-ставки» — в отношении покупателя товара: речьидет о передаче документов, связанных с постав-ляемым товаром (Инкотермс-2000 именовал ука-занные статьи как «Доказательства поставки, транс-портные документы или (и) эквивалентные элек-тронные сообщения»);

• А9 «Проверка, упаковка, маркировка» —для продавца и Б9 «Инспектирование товара» —для покупателя: в данных статьях речь идет о не-сении сторонами соответствующих обязаннос тейпо проверке, инспектированию, упаковке, марки-ровке поставляемого товара (Инкотермс-2000 име-новал указанные статьи как «Проверка — упаков-ка — маркировка» и «Осмотр товара»);

18 Юрист январь 2011 № 1 (116)



Инкотермс разрабатывается и публикуется Между-народной торговой палатой (г. Париж) начиная с 1936 г.,когда был издан первый Инкотермс (то есть Инкотермс-1936). Впоследствии Международной торговой палатойбыло издано еще 7 редакций указанного свода торговыхтерминов, а именно: Инкотермс-1953, Инкотермс-1967,Инкотермс-1976, Инкотермс-1980, Инкотермс-1990, Ин-котермс-2000 и, наконец, Инкотермс-2010.

К СВЕДЕНИЮ

Исключенные торговые термины• DAF — поставка до границы (DAF название места

поставки);• DES — поставка с судна (DES название порта на-

значения);• DEQ — поставка с пристани (DEQ название порта

назначения);• DDU — поставка без оплаты пошлины (DDU назва-

ние места назначения).Вновь введенные торговые термины• DAT — поставка на терминале;• DAP — поставка в месте назначения.

К СВЕДЕНИЮ

• А10, Б10 «Содействие в получении инфор-мации и относящиеся к этому расходы» (Инко-термс-2000 именовал указанные статьи как «Дру-гие обязанности»).

Исходя из изложенного видно, что каждый изторговых терминов, содержащихся в Инкотермс-2010, представляет собой определенный базис по-ставки. При этом необходимо подчеркнуть, чтоИнкотермс, в том числе Инкотермс-2010, дейст -вительно не регулирует все условия договора куп-ли-продажи. В частности, он не описывает:

• цену товара или порядок ее определения;• порядок расчетов по договору;• момент перехода права собственности на

товар от продавца к покупателю;• ответственность за неисполнение или ненад-

лежащее исполнение взятых на себя продавцоми покупателем обязанностей по договору купли-продажи.

Описывая существо Инкотермс, в частностиИнкотермс-2010, на наш взгляд, необходимо ещераз подчеркнуть, что указанный свод торговых тер-минов может применяться для регламентации лишьусловий договора купли-продажи. Несмотря на точто исходя из торгового термина можно вывести«остов» договора перевозки товара или договорастрахования товара, Инкотермс нельзя применятьдля определения условий этих договоров. Сама жеМеждународная торговая палата, обобщая опытприменения Инкотермс, указывает на то, что дан-ный свод торговых правил (речь идет о редакциях,предшествующих Инкотермс-2010) в имущест вен -ном обороте использовался и для описания условийиных договоров, связанных с поставкой товара,но не являющихся непосредст венно договороммеждународной купли-продажи товаров.

Особо необходимо отметить, что, по нашемумнению, Инкотермс, в частности Инкотермс-2010,не должен описывать условия договора подряда вчасти, не связанной с «перемещением» результа-та работ.

Например, на наш взгляд, является недопусти-мым следующее определение условий договора

комплексного строительства очистных сооруже-ний, который был предметом арбитражного раз-бирательства в Международном коммерческом ар-битражном суде при ТПП Российской Федерации,в качестве одного из арбитров по которому высту-пал автор данной статьи: «Исполнитель обязуетсяразработать проектно-сметную документацию, по-ставить оборудование и осуществить строительст-во очистных сооружений "под ключ" на ус ловияхDDP (Инкотермс)».

Исходя из приведенного условия договора естьвсе основания предполагать (во всяком случае имен-но такой подход и будет точным с позиции бук-вального толкования условий договора), что какпоставка оборудования для очистных сооружений,так и разработка их проектно-сметной докумен-тации (а не только их передача, которая при опре-деленных условиях может рассматриваться какпередача товара исключительно с позиции тамо-женного законодательства) и даже строительствосоответствующих сооружений как таковых осу-ществляется на основе торгового термина, содер-жащегося в Инкотермс, который, безусловно, непредназначен для регламентации описанных от-ношений.

Однако указанное условие договора дало ос-нование заказчику требовать по этому договоруот исполнителя осуществления абсолютно всех

Юристянварь 2011№ 1 (116) 19


Инкотермс может применяться для регла-

ментации лишь условий договора купли-

продажи.


учет, регистрация, контроль исполненияписем, приказов, телеграмм, указаний

от вышестоящей и др. организаций, договоров,обращений граждан, докладных записок,

заявлений, командировок, приказовпо различным видам деятельности.

Установка и внедрение под ключ!Доработка под особенности заказчика

Тел. (017) 211�50�29, 256�99�74,256�99�81

e�mail: [email protected] http: www.infotech.by

Автоматизированная система

К А Н Ц Е Л Я Р И Я

ИНФОТЕХСОФТБЕЛ

Частное научно-техническое унитарное предприятие «Инфотехсофтбел» УНП 190853313

20 Юрист январь 2011 № 1 (116)


действий, связанных с проектированием и строи-тельством очистных сооружений, в том числе по-лучением всех необходимых согласований и раз-решений применительно к строительству объекта.

На рисунке, представленном ниже, система-тизированы основные обязанности продавца, пред-

полагаемые соответствующими торговыми тер-минами (основа систематизации содержится не-посредственно в Инкотермс-2010). Торговые тер-мины представлены таким образом, чтобы пока-зать «существо движения» от торгового терминас минимальными обязанностями продавца (EXW)


1. Индивидуализация товара для покупателя.2. Извещение покупателя.3. Упаковка и маркировка товара.4. Проверка товара, необходимая для егопоставки (не относится к приемке товара).5. Содействие в получении дополнительнойинформации.

6. Получение экспортной лицензии или иногоофициального разрешения, необходимогодля вывоза (экспорта) товара.7. Выполнение таможенных формальностей,необходимых для вывоза товара.8. Передача товара перевозчику или иному лицу,номинированному (нанятому) покупателем всогласованном пункте в поименованном местепоставки (п. 8 относится только к указанным3 торговым терминам — FCA, FAS, FOB)

9. Заключение или обеспечение заключениядоговора перевозки товара и оплата провознойплаты от согласованного пункта поставки досогласованного места назначения с передачейтовара перевозчику

10. Заключение за свой счет договорастрахования товара от пункта поставкидо места назначения со страховщиком,имеющим хорошую репутацию, в пользупокупателя (п. 10 относится только к указаннымдвум торговым терминам — CIP, CIF)

11. Предоставление товара в распоряжениепокупателя в согласованном терминале впоименованном порту или в месте назначения.12. Разгрузка товара с прибывшеготранспортного средства (пп. 11 и 12 относятсятолько к указанному торговому термину DAT)

13. Предоставление товара в распоряжениепокупателя на прибывшем транспортномсредстве, готовом к разгрузке в согласованномпункте в поименованном месте назначения.

14. Получение импортной лицензии или иногоофициального разрешения, необходимого дляввоза (импорта) товара.15. Выполнение таможенных формальностей,необходимых для ввоза (импорта) товара

.

.

.

.

.

Основные обязанностипродавца

Термин Инкотермсс максимальными

обязанностямипродавца

Термин Инкотермсс минимальнымиобязанностямипродавца

Термин Инкотермсс максимальными

обязанностямипродавца

Термин Инкотермсс минимальнымиобязанностямипродавца

EXW

FCA, FAS,

FOB

CPT, CFR

CIP, CIF

DAT

DAP

DDP

Систематизация торговых терминов (Инкотермс-2010) в зависимости от увеличения обязанностей продавца

Юристянварь 2011№ 1 (116) 21


к торговому термину с максимальными обязанно-стями продавца (DDP). Все отраженные на рисун-ке обязанности при отсутствии специальногоуказания являются обязанностями продавца и вкаждом последующем торговом термине. Здесьуказываются не все обязанности продавца, содер-жащиеся в Инкотермс-2010, а лишь те, которыевлияют на существо отражаемого движения от од-ного торгового термина к другому.

При этом каждый из торговых терминов, ко-торый расположен в Инкотермс-2010 в своей груп-пе ниже, является термином с большим объемомобязанностей продавца по сравнению с предыду-щим термином. Кроме того, каждый из терминов,расположенных ниже, предполагает все обязан-ности продавца, предусмотренные выше.

Вместе с тем в Инкотермс-2010 даже по сравне-нию с Инкотермс-2000 и Инкотермс-1990 послед-нее условие не всегда соблюдается. Некоторые изторговых терминов предполагают обязанности про-давца, которые несвойственны ниже расположен-ным терминам. Но несмотря на это, для общеговзгляда на Инкотермс-2010 и его понимания опи-санные в нем торговые термины все-таки могут

быть расположены не в последовательности, при-веденной в Инкотермс-2010, с разбивкой на двесамостоятельные группы в зависимости от исполь-зуемого вида транспорта для перевозки товара, а в иной логической последовательности (с «объ-единением» терминов, содержащихся в обеих груп-пах), в которой будет виден «переход» от терминас наименьшими обязанностями продавца к терми-ну с наибольшими обязанностями продавца через«последовательную», «поступательную» «цепочкутерминов», то есть через «постепенное прибавле-ние» в рамках следующего термина обязанностейу продавца по отношению к предыдущему термину.

Торговые термины Инкотермс-2010 также мо-гут быть систематизированы в зависимости отраспределения рисков:

1) EXW — все риски несет покупатель;2) FCA, CPT, CIP, FAS, FOB, CFR, CIF — все

риски до момента передачи товара перевозчику(до момента поставки товара вдоль борта суднадля FAS) несет продавец;

3) DAT, DAP, DDP — все риски до момента пе-редачи товара в распоряжение покупателя несетпродавец.

Если белорусский субъект не знает точно значение соот-ветствующего торгового термина, то он может описать вдоговоре существо условий договора так, как он их пони-мает (при наличии согласия на это его контрагента), и тог-да у белорусского субъекта, с одной стороны, будет пра-вильное понимание своих прав и обязанностей по соот-ветствующему договору, а с другой стороны, у него не воз-никнет трудностей с толкованием Инкотермс-2010.

Последнее замечание сделано в связи с тем, что зачастуюбелорусские субъекты используют соответствующие тор-говые термины, не имея точного представления об их со-держании и тем самым порождая для себя возможностьнеисполнения обязательств по договору международнойкупли-продажи товаров. Иными словами, комментируя Ин-котермс-2010, мы вполне допускаем, что если белорусскиесубъекты его не знают, то они могут его не применять.

Совет дня

Ю


получить перечень подобранного аналитического материала по интересующей

вас тематике, опубликованного в журналах нашего издательства.

Уважаемые читатели, с нового года начинает действовать

задать вопросы и обсудить проблемы, возникающие в повседневной работе;

тел. (017) 209 64-46e-mail: [email protected]

- ежедневно с 10.00 до 12.00

Вы всегда сможете:

Центр поддержки Юристов

22 Юрист январь 2011 № 1 (116)


Как изменятся условияхозяйственной деятельности предприятий в 2011 году

Валерий ФАДЕЕВ, заслуженный юрист Республики Беларусь

Екатерина КУБРАК, юрист

Напомним о наиболее важных нормативныхправовых актах, принятых в течение 2010 г.,которые влияют на осуществление хозяйствен-ной деятельности юридических лиц.

НалогообложениеЗакон Республики Беларусь от 15.10.2010 № 174-З«О внесении дополнений и изменений в Налого-вый кодекс Республики Беларусь»*.

Изменения затронули, в частности, налоговыельготы, налог на прибыль, налог на доходы, подо-ходный налог, налог на недвижимость, налог на зем-лю, упрощенную систему налогообложения и др.

Из предусмотренных Законом изменений, ка-сающихся косвенных налогов, необходимо отме-тить следующие:

— перечень льгот по налогу на добавленнуюстоимость (далее — НДС) уточнен и дополнен;

— отменены авансовые платежи при уплатеНДС и акцизов. При этом уплата НДС будет осу-ществляться один раз в месяц или один раз в квар-тал — по решению плательщика (без привязки кразмеру выручки);

— плательщикам предоставлено право прини-мать без ограничений к вычету «входной» НДС,уплаченный при приобретении инвестиционныхтоваров;

— с целью упрощения порядка определенияналоговой базы по НДС при реализации основ-ных средств и нематериальных активов, отдель-ных предметов в составе оборотных средств и иму-

щества, учитываемого в составе внеоборотных ак-тивов, по ценам ниже остаточной стоимости, приреализации приобретенных на стороне товаров,имущественных прав по ценам ниже цены приоб-ретения предусмотрено, что налоговая база опре-деляется соответственно исходя из цены реализа-ции такого имущества;

— в связи с необходимостью индексации ста-вок акцизов приложение 1 к Налоговому кодек-су Республики Беларусь изложено в новой ре-дакции.

Наиболее существенные изменения произо-шли в правовом регулировании налога на прибыль.К ним относятся:

• изменение налогового периода по налогу наприбыль;

• закрепление уплаты налога на прибыль пу-тем уплаты текущих платежей;

• закрепление двух методов определения те-кущих платежей;

• закрепление перечня организаций, имеющихправо не уплачивать текущие платежи;

• закрепление особых случаев исчисления иуплаты налога на прибыль при реорганизации юри-дических лиц;

• урегулирование вопросов исчисления и уп ла -ты налога на прибыль ликвидируемыми юриди-ческими лицами;

• закрепление правил исчисления и уплаты на-лога на прибыль иностранными организациями,действующими через постоянное представитель-ство на территории Республики Беларусь;

* Подробнее см.: Хозяйство и право в вопросах и ответах. — № 10. — 2010. — С. 3–12; Юрист. — № 12. — 2010. —С. 13–16.

Юристянварь 2011№ 1 (116) 23


• урегулирование вопросов уплаты налога наприбыль с дивидендов.

Также одним из изменений является упроще-ние порядка применения налоговой льготы по при-были, направленной на финансирование капиталь-ных вложений.

Из перечня объектов налогообложения эколо-гического налога исключены некоторые виды пла-тежей (к примеру, за переработку нефти и нефте-продуктов).

Аренда и безвозмездное пользование Указ Президента Республики Беларусь от 05.11.2010№ 569 «О внесении изменений и дополнений вуказы Президента Республики Беларусь от 24 мар-та 2005 г. № 148 и от 23 октября 2009 г. № 518»*.

Основные изменения коснулись Указа Прези-дента Республики Беларусь от 23.10.2009 № 518«О некоторых вопросах аренды и безвозмездногопользования имуществом». На условиях, преду -смотренных данным Указом, с 13.02.2011 будет оп-ределяться размер арендной платы при сдаче варенду недвижимого имущества, оборудования итранспортных средств, находящихся в государст-венной собственности, недвижимого имущества,находящегося в собственности хозяйственных об-ществ, в отношении которых Республика Беларусьлибо административно-территориальная единица,обладая акциями (долями в уставных фондах), мо-жет определять решения, принимаемые этими хо-зяйственными обществами, а также при сдаче варенду юридическим лицам и индивидуальнымпредпринимателям торговых мест на рынках иторговых объектах в торговых центрах.

ЛицензированиеУказ Президента Республики Беларусь от01.09.2010 № 450 «О лицензировании отдельныхвидов деятельности»**.

Основные достоинства этого документа, на нашвзгляд, следующие:

— Указ стал единым кодифицированным ак-том о лицензировании;

— сокращено 16 лицензируемых видов (было53, стало 37) и 124 составляющих (подвидов) (было331, стало 207);

— сокращен срок рассмотрения заявлений овыдаче лицензий (с 30 до 15 дней);

— сокращены сроки проведения проверки(экспертизы) соответствия возможностей лицен-зиата лицензионным требованиям и условиям с 15 до 10 дней, выдачи дубликата лицензии, пред-ставления информации из реестра лицензий с 5 до 3 дней;

— установлено, что решение о выдаче лицен-зии принимается лицензирующим органом кол-легиально, что означает исключение админист ра -тивного обжалования отказа в выдаче лицензиии возможность только судебного обжалования;

— разграничены случаи прекращения и анну-лирования лицензии, что исключает неоднознач-ный подход к толкованию норм законодательства;

— в отношении 16 видов деятельности сроклицензии увеличен с 5 до 10 лет;

— в отдельных видах деятельности сокращенперечень грубых нарушений, при которых дейст -вие лицензии прекращается за однократное на-рушение*.

Расчеты наличными денежными средствамиПостановление Правления Национального банкаРеспублики Беларусь от 12.10.2010 № 428 «О вне-сении изменений и дополнений в некоторые нор-мативные правовые акты по вопросам организа-ции наличного денежного обращения в Респуб-лике Беларусь».

Постановлением внесены изменения и допол-нения в Правила организации наличного денеж-ного обращения в Республике Беларусь, утверж -денные постановлением Правления Национально-го банка Республики Беларусь от 24.08.2007 № 166,и Инструкцию о порядке ведения кассовых опе-раций и расчетов наличными денежными средст -вами в белорусских рублях на территории Респуб-лики Беларусь, утвержденную постановлениемПравления Национального банка Республики Бе-ларусь от 17.01.2008 № 4 (далее — Инструкция).

* Подробнее см.: Хозяйство и право в вопросах и ответах. — № 6. — 2010. — С. 6–8.** Подробнее см.: Юрист. — № 10. — 2010. — С. 20–26.

24 Юрист январь 2011 № 1 (116)


Юридические лица вправе проводить расчетыналичными деньгами из выручки без разрешенияобслуживающего банка при соблюдении порядка,установленного Инструкцией.

Предельно допустимый размер расчетов налич-ными деньгами между юридическими лицами, ихобособленными подразделениями и индивидуаль-ными предпринимателями установлен в суммене более 300 базовых величин на протяжении од-ного дня.

Хозяйственные обществаЗакон Республики Беларусь от 15.07.2010 № 168-З«О внесении изменений и дополнений в ЗаконРеспублики Беларусь "О хозяйственных обще-ствах"»*.

Законом из определения хозяйственного об-щества исключена норма о необходимости коллек-тивного учреждения данной коммерческой орга-низации, либерализована формальная процедураучреждения общества, отредактировано понятиеместа нахождения общества, придан факультатив-ный характер учредительному договору. Закономвведены дополнительные возможности оповеще-ния о проведении собраний участников, в том чис-ле в сети Интернет. Усовершенствована процеду-ра оформления протоколов общего собрания участ-ников, изложены в новой редакции нормы об аф-филированных лицах и их заинтересованности всовершении сделок. Более детально раскрыты по-нятие крупной сделки общества и критерии ее вы-явления. Введено понятие закрытой информациина рынке ценных бумаг, закреплен круг лиц, рас-полагающих закрытой информацией, а также ус -тановлены ограничения в части совершения сде-лок с акциями владельцами закрытой информации.

Кроме того, Законом установлена возможностьизменения количества акций без изменения раз-мера уставного фонда акционерного общества пу-тем консолидации или дробления акций. Введенынормы об обязанности защиты информации, со-держащейся в реестре владельцев ценных бумаг.Усовершенствованы порядок и периодичность вы-

платы дивидендов акционерного общества, а такжемеханизм реализации преимущественного правапокупки акций, реализуемых акционерами закры-того акционерного общества. Уточнена процедурапринятия акционерным обществом решения о при-обретении собственных акций, в том числе уста-новлена обязательность указания цели приобре-тения акций, а также закреплен порядок опреде-ления цены выкупа акций, ранее отсутствовавший.Расширена исключительная компетенция обще-го собрания акционеров. Детализирован порядоквыхода из общества с ограниченной ответствен-ностью, закреплена возможность отзыва заявле-ния до момента окончательного расчета, а такжевозможность принятия решения об изменении и (или) дополнении устава общества в связи с из-менением законодательства без учета голосов укло-няющегося от принятия решения участника хо-зяйственного общества.

ПриватизацияЗакон Республики Беларусь от 16.07.2010 № 172-З«О внесении изменений и дополнений в некото-рые законы Республики Беларусь и признанииутратившими силу некоторых законодательныхактов Республики Беларусь и их отдельных по-ложений по вопросам приватизации государст-венного имущества»**.

Указанным Законом в новой редакции изло-жен Закон о разгосударствлении и приватиза-ции, который теперь имеет название «О прива-тизации государственного имущества и преобра-зовании государственных унитарных предприя-тий в открытые акционерные общества» (далее —Закон).

Законом утвержден исчерпывающий переченьспособов приватизации, закреплен принцип воз-мездности отчуждения объектов приватизации, ис-ключено безвозмездное участие работников пред-приятия в приватизации, установлены полномочияПрезидента Республики Беларусь, Совета Мини -стров Республики Беларусь, местных исполнитель-ных органов и органов приватизации. Введено по-нятие планирования приватизации и преобразо-

* Подробнее см.: Хозяйство и право в вопросах и ответах. — № 5. — 2010. — С. 3–6; Юрист. — № 10. — 2010. —С. 27–30.

** Подробнее см.: Хозяйство и право в вопросах и ответах. — № 6. — 2010. — С. 11–12.

Юристянварь 2011№ 1 (116) 25


вания государственных унитарных предприятий воткрытые акционерные общества, установлен по-рядок организации приватизации путем созданиякомиссий, а также механизм проведения привати-зации на открытых конкурсах и аукционах. От-дельно введены нормы, касающиеся заключениядоговоров по приватизации и порядка оплаты объ-екта приватизации. Законом также урегулированывопросы преобразования государ ственных унитар-ных предприятий в открытые акционерные обще-ства, особенности участия Республики Беларусь,административно-территориальных единиц в уп рав лении открытыми акционерными общест -вами, реорганизации акционерных обществ пу-тем присоединения к ним государственных пред-приятий. Закон содержит переходные положенияв части прекращения продажи акций на льготныхусловиях и обмена именных приватизационныхчеков «Имущество» на акции.

БанкротствоУказ Президента Республики Беларусь от 25.06.2010№ 328 «О некоторых мерах по оптимизации про-ведения процедур экономической несостоятель-ности (банкротства)»*.

Указом урегулирован порядок обращения симуществом должника, относящимся к объектамгосударственного жилищного фонда, а также на-ходящимся только в собственности государстваили переданным в безвозмездное пользование(аренду) в соответствии с законодательством о при-ватизации. Введена льгота по реализации недви-жимого имущества в ликвидационном производ-стве без наличия регистрационных документов, а также предусмотрено освобождение от налогооб-ложения сделок по реализации предприятия какимущественного комплекса в конкурсном произ -водстве. Указом закреплен механизм распоряже-ния не реализованным в ликвидационном произ вод-стве имуществом должника, установлен порядокоценки и переоценки дебиторской задолженнос -ти, предлагаемой к реализации, регламентированпорядок списания движимого имущества должни-ка. Также изменен порядок предъявления требо-

ваний кредиторов по трудовым обязательствам иобязательствам из причинения вреда.

Переоценка основных средств, не завершенных строительствомобъектов и неустановленного оборудованияУказ Президента Республики Беларусь от30.09.2010 № 512 «О внесении изменений в УказПрезидента Республики Беларусь от 20 октября2006 г. № 622»**.

Указом отменен подп. 1.4 п. 1 Указа ПрезидентаРеспублики Беларусь от 20.10.2006 № 622 «О воп -росах переоценки основных средств, не завершен-ных строительством объектов и неустановленногооборудования». Данным подпунктом регулировал-ся порядок применения методов переоценки объ-ектов имущества. В частности, были определеныобъекты, при переоценке которых использовалсяиндексный метод. С 01.01.2011 все ограничения поприменению методов переоценки сняты.

Учет граждан, нуждающихся в улучшении жилищных условий

Указ Президента Республики Беларусь от27.10.2010 № 552 «О внесении дополнений и из-менений в некоторые указы Президента Рес-публики Беларусь»***.

Указом внесены изменения и дополнения в По-ложение о порядке учета граждан, нуждающихсяв улучшении жилищных условий, предоставленияжилых помещений государственного жилищногофонда, утвержденное Указом Президента Респуб-лики Беларусь от 29.11.2005 № 565 «О некоторыхмерах по регулированию жилищных отношений».

Получение земельных участков фактическиприравнено к строительству жилья с государст-венной поддержкой и влечет за собой лишениеправа строить в дальнейшем жилье с государст-венной поддержкой. Как уточнено в Указе, при оп-ределении обеспеченности общей площадью жи-

* Подробнее см.: Хозяйство и право в вопросах и ответах. — № 3. — 2010. — С. 10–12.** Подробнее см.: Хозяйство и право в вопросах и ответах. — № 8. — 2010. — С. 8.

*** Подробнее см.: Хозяйство и право в вопросах и ответах. — № 11. — 2010. — С. 5–7.

26 Юрист январь 2011 № 1 (116)


лого помещения для целей признания гражданинануждающимся в улучшении жилищных условийпринимается во внимание обеспеченность площа-дью всех совместно проживающих с ним членовсемьи.

Патенты

Закон Республики Беларусь от 15.07.2010 № 167-З«О внесении изменений и дополнений в некото-рые законы Республики Беларусь по вопросамправовой охраны изобретений, полезных моде-лей, промышленных образцов»*.

Законом внесены изменения в Гражданскийкодекс Республики Беларусь и Закон Республики

Беларусь от 16.12.2002 № 160-З «О патентах на изоб-ретения, полезные модели, промышленные образ -цы» (далее — Закон). Изменения коснулись по-рядка и сроков продления действия патентов, оп -ределения приоритетности одновременно подан-ных заявок, процедуры дополнения поданной за-явки при предварительной экспертизе. Увеличенсрок обжалования решения патентного органа, оп-ределены последст вия признания патента недей-ствительным в части недействительности лицен-зионных договоров. Законом закрепляются офи-циальный бюллетень в качестве официального из-дания патентного органа и способы его издания.Уточнен принцип приоритета международных до-говоров. Ю

* Подробнее см.: Юрист. — № 12. — 2010. — С. 17–20.

Предварительный договор арендыВ последние годы в Беларуси распространено строительство коммерческой недвижимости (офисов, бизнес-центров,стоянок-парковок, складов и т.д.) в целях последующей ее сдачи собственником в аренду.Как правило, поиск потенциальных арендаторов начинается еще до окончания строительства, чтобы они, не теряявремени, могли до ввода в эксплуатацию объекта оборудовать и приспособить принимаемое помещение под своинужды, а будущий арендодатель — получить средства, в том числе необходимые для завершения стройки. Наиболее часто встречающейся формой оформления таких отношений является заключение предварительного дого-вора аренды объекта, не завершенного строительством. Однако практика показывает, что такой договор несет в себемножество правовых рисков, связанных с признанием его незаключенным, недействительным (ничтожным) и т.д.

Взыскание неосновательного обогащения в рамках строительных отношенийЗачастую строители в первую очередь думают о том, как быстрее приняться за работу и сделать ее качественно, а оформление возникающих отношений, по их мнению, — дело десятое.Начиная строительство объекта либо приступая к выполнению соответствующих работ, многие даже не заключаютдоговор с заказчиком (технически договор долгое время находится на рассмотрении у заказчика). Бывает также, чтостроители без надлежащим образом оформленного согласования с заказчиком выполняют работу, которая не пре-дусмотрена ни заключенным договором, ни проектно-сметной документацией. В итоге возможна ситуация, когда, выполнив соответствующие работы, строители не имеют оформленных договор-ных отношений с заказчиком и соответственно — оснований требовать оплаты.

Правовой статус инжиниринговых услугСтроительная инженерия (инжиниринг) — это инженерия в строительной отрасли, инженерное обеспечение строи-тельства, охватывающее все фазы реализации инвестиционно-строительных проектов: проектирование, строитель-ство и эксплуатацию объектов. В более узком смысле это понятие означает инженерно-консультационные услуги поподготовке, обеспечению строительства и эксплуатации промышленных, инфраструктурных и прочих объектов. Согласно Положению о заказчике (застройщике) в строительстве, утвержденному приказом Министерства архитек-туры и строительства Республики Беларусь от 22.06.1999 № 174, застройщик, заказчик вправе привлекать на дого-ворных началах в установленном законодательством Республики Беларусь порядке инженера (инженерную организа-цию) для оказания инженерных услуг либо комплексного управления инвестиционным проектом. В данном случае ин-женерная организация осуществляет свою деятельность в интересах застройщика, заказчика, от их имени и за их счет.В силу Инструкции о порядке оказания инженерных услуг в строительстве, утвержденной постановлением Мини-стерства архитектуры и строительства Республики Беларусь от 08.12.2004 № 27, под инженерными услугами пони-маются услуги по инженерно-техническому сопровождению инвестиционного проекта, оказываемые на различныхстадиях его реализации. Что входит в состав инжиниринговых услуг? Какие существенные условия включает договор на оказание инжини-ринговых услуг? Как определяется цена таких услуг? Читайте об этом в материале.

Анонс журнала «Юрист в строительстве», 2011, № 1 (4)

Юристянварь 2011№ 1 (116) 27


Содействие достижению примирения сторон — одна из задачхозяйственного судопроизводства

Виктор КАМЕНКОВ, Председатель Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь

В целях оптимизации хозяйственного процесса Высшим Хозяй-ственным Судом Республики Беларусь разработан проект за-

кона «О внесении изменений и дополнений в некоторые кодексыРеспублики Беларусь по вопросам совершенствования хозяйст вен-ного судопроизводства».

На момент подписания номера в печать данный закон был при-нят Палатой представителей Национального собрания во второмчтении, одобрен Советом Республики и находился на подписи уПрезидента Республики Беларусь.

Сегодня мы предлагаем вашему вниманию интервью с Предсе-дателем Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь Вик-тором Сергеевичем Каменковым, который 11 ноября 2010 г. вы-ступил с докладом по указанному проекту в Палате представи-телей Национального собрания Республики Беларусь.

— Виктор Сергеевич, каковы предпосылкиразработки этого законопроекта?

— Во-первых, это необходимость предостав-ления субъектам хозяйствования доступа к инст -рументам, позволяющим разрешить конфликты,возникающие в ходе осуществления предприни-мательской деятельности, в короткие сроки и бо-лее простыми способами.

Во-вторых, необходимость минимизации затратна проведение судебных процедур как для сторон,так и для хозяйственных судов, необходимостьрассмотрения в полноценном судебном процессетолько сложных споров.

В-третьих, необходимость создания условийдля снижения нагрузки на судей и специалистовхозяйственных судов с целью сохранения опти-мального качества правосудия, высокого профес-сионального уровня судей, а также их моральногои физического здоровья.

— Известно, что предлагается внесение из-менений и дополнений в несколько действу-ющих кодексов. Расскажите, пожалуйста, об ос-новных нововведениях.

— Что касается Гражданского кодекса Рес-публики Беларусь (далее — ГК), то предусматри-вается установление обязательного досудебногопорядка урегулирования спора, возникающегомежду юридическими лицами и (или) индивиду-альными предпринимателями. При этом сторонывправе предусмотреть в договоре условие о непри-менении обязательного претензионного порядкалибо об использовании иных способов досудеб-ного урегулирования спора.

Использование субъектами хозяйствования до-судебного порядка урегулирования споров долж-но способствовать пониманию и оценке сторонамиюридической обоснованности заявленных требо-ваний, возражений и правовых позиций и, как след-ствие, формированию доказательственной базы

СТАТИСТИКА В 2009 г. в хозяйственные суды поступило более 100 ты с. обращений, в то время как в 2008 г. — на 40 тыс. меньше. За 9 месяцев 2010 г. количество та-ких обращений уже превысило 80 тыс. Среднемесячная нагрузка на одного судью хозяйст вен -ного суда в настоящий момент превышает 100 дел.

28 Юрист январь 2011 № 1 (116)


для обращения в суд в порядке приказного либоискового производств, а также формированию со-гласованного намерения сторон за обращением кпримирительной процедуре в хозяйственном судееще на стадии подачи искового заявления.

— Будет ли в законе дано определение поня-тию «претензия»?

— Да, впервые на законодательном уровне бу-дет дано такое определение, установлен порядокпредъявления претензии. Составление претензиипо утвержденной форме и содержанию позволитсубъектам хозяйствования при осуществлении до-судебного урегулирования спора более конкрет-но выявить суть и предмет предъявляемых требо-ваний.

В целях создания дополнительной гарантии ли-цам, чьи права и законные интересы нарушены,предусматривается, что предъявление претензииприостанавливает течение срока исковой давно-сти. Суд при решении вопроса об уменьшении не-устойки будет учитывать действия сторон, направ-ленные на добровольное досудебное урегулиро-вание спора. Представляется, что данные меры бу-дут стимулировать стороны принимать меры подобровольному достижению согласия и самостоя-тельному урегулированию сложившихся разно-гласий без обращения в государственные органысудебной власти.

— Какими нормами будет дополнен Хозяй-ст венный процессуальный кодекс РеспубликиБеларусь?

— В первую очередь хочется остановиться нановой концепции при отправлении правосудия.В связи с этим следует отметить, что расширены за-дачи судопроизводства в хозяйственных судах —теперь одной из задач является содействие дости-жению примирения сторон.

С целью исключения неточностей пониманиятермина «посредник» предлагается заменить еготермином «примиритель», а «урегулирование спо-ра в порядке посредничества» заменить термином«примирительная процедура» как наиболее пол-но отражающим цели, задачи и сущность даннойпроцедуры. Также установлены принципы прими-рительной процедуры, уточнены права и обязан-ности примирителя.

В целях обеспечения реализации принципадобровольности на проведение процедуры прими-рения сторонам предоставляется возможность за-являть возражения против назначения примири-теля. При наличии возражений сторон либо в слу-чае недостижения примирения дело будет рассмат-риваться хозяйственным судом.

Предусматривается, что хозяйственные судымогут привлекать в качестве примирителей надоговорной основе иных лиц, обладающих соот-ветствующей квалификацией, например судей вотставке. Возможность привлечения последних об-условлена необходимостью использовать их юри-дические знания, профессиональный и жизнен-ный опыт работы для нахождения оптимальныхправовых результатов примирения сторон спора.Перечень иных лиц и условия их привлечения бу-дут определяться Пленумом Высшего Хозяйст вен -ного Суда.

При проведении примирительной процедурылицам, участвующим в деле, будут установлены до-полнительные гарантии, определен порядок назна -чения примирителя в хозяйственном суде, а такжепредоставлена возможность перехода в примири-тельную процедуру не только на стадии подготов-ки дела к рассмотрению, но и на иных стадиях хо-зяйственного процесса (кроме производства в по-рядке надзора).

В связи с тем что надзорная инстанция хозяй-ственного суда является исключительной инстан-цией обжалования и должна применяться тольков редких случаях, в проекте она исключена изсферы примирительной процедуры.

— По-прежнему актуальным является воп -рос об оптимизации процесса рассмотрения за-явлений о взыскании бесспорной задолженностис субъектов хозяйствования, поступающих в хо-зяйственные суды. Что нового ожидается в регу-лировании приказного производства?

— Не секрет, что в последнее время хозяйст -венные суды по многим делам выполняют функ-цию посредника по расчетам между субъектами хо-зяйствования или органа, обеспечивающего платеж-ную дисциплину. А функция правосудия, осуще ст -вляемая от имени государства, как бы отходит навторой план. Такого допускать нельзя, посколькусуществует угроза потери навыков судейства.

Юристянварь 2011№ 1 (116) 29


В настоящее время суды рассматривают боль-шое количество исков по расчетам между субъек-тами хозяйствования, когда стороны в судебноезаседание не являются, ответчики не представ-ляют отзывов, поскольку не имеют никаких воз-ражений по существу требований. В действу-ющей редакции нормы гл. 24 Хозяйственного про-цессуального кодекса Республики Беларусь (да-лее — ХПК) содержат определенные ограниче-ния для возможности обращения в суд с заявле-нием о выдаче судебного приказа.

Изучение законодательства Республики Поль-ша, стран Балтии, Германии, Российской Феде-рации, регламентирующего осуществление упро-щенных процедур рассмотрения дел, позволяетсделать выводы о достаточно широкой сфере ис-пользования упрощенного (приказного) произ вод -ства в указанных странах.

Что касается упрощенного производства у нас,то будут расширены основания для его примене-ния, предусмотрена возможность упрощенногоперехода в исковое производство в случае отказав вынесении определения о судебном приказе.

— Виктор Сергеевич, расскажите, пожалуйста,какие изменения планируются в регулированиипроцессуальных сроков.

— В ХПК вносятся изменения, касающиеся сро-ков рассмотрения дел в порядке искового произ -водства, при этом сохраняется месячный срок длярассмотрения дел по определенным категориямспоров и отдельным видам производств, где суще -ственное значение имеют временной фактор иоперативная судебная защита нарушенного права.

Поскольку предполагается, что в исковом про-изводстве должны рассматриваться только наи-более сложные правовые ситуации, в которых име-ется реальный спор, то для более глубокого, деталь-ного и качественного изучения материалов, под-готовки таких дел к судебному разбирательству,их разрешения требуются более длительные сроки,чем установлено действующей редакцией ХПК.

Практика показывает, что сжатые процессуаль-ные сроки, установленные законодательством, навыполнение определенных действий являются ос-новной причиной обращения лиц, участвующих вделе, за восстановлением пропущенных процес-суальных сроков. В связи с этим в качестве одной

из мер, направленных на сохранение качества пра-восудия, недопущение несоблюдения установлен-ных процессуальных сроков и соответственно не-допущение нарушения прав субъектов хозяйст -вования, закрепляется норма о том, что в сроки,исчисляемые днями, не включаются нерабочие дни.

— Стоимость обращения в хозяйственныесуды очень важна для субъектов хозяйствова-ния. Будут ли меняться ставки государственнойпошлины?

— Да, изменение ставок государственной по-шлины с заявлений и жалоб, подаваемых в хо-зяйственные суды, действительно может повли-ять на оптимизацию хозяйственного правосудияв Республике Беларусь. В связи с этим планиру -ются следующие изменения, которые найдут своеотражение в Налоговом кодексе Республики Бе-ларусь (далее — НК):

• уменьшение ставок за подачу заявления овыдаче судебного приказа, что позволит сделатьприказное производство более выгодным по бес-спорным делам и по незначительным суммам (до100 базовых величин);

• увеличение размера государственной пош -лины за подачу исковых заявлений, предполага -ющих полный судебный процесс, по незначитель-ным суммам (до 100 базовых величин) при сохра-нении ставок государственной пошлины в иско-вом производстве по требованиям, превышающим100 базовых величин. Это должно явиться стиму-лом для выбора сторонами оптимальных путей раз-решения проблемы (досудебное урегулированиеспора, использование приказного производства,примирительной процедуры);

В целях получения третьими лицами (не взыскате-лем или должником) информации о том, является липотенциальный контрагент должником по исполнитель-ным производствам в хозяйственных судах, планиру-ется возможность предоставления сведений об испол-нительных производствах, возбужденных в отношениидолжников, при условии оплаты государственной пош -лины на основании заявления третьего лица. При этомв ХПК будет закреплен четкий перечень сведений, ко-торые вправе предоставлять хозяйственные суды по за-явлению третьего лица.

К СВЕДЕНИЮ

30 Юрист январь 2011 № 1 (116)


• изменение ставок государственной пошли-ны при рассмотрении дела в примирительной про-цедуре (установление дополнительных особенно-стей для сторон, воспользовавшихся более эко-номичным способом урегулирования проблемы).

Предлагается закрепить особенности уплатыгосударственной пошлины в случае подачи иско-вого заявления одновременно с согласованнымсторонами ходатайством о назначении примири-теля — при подаче иска возможна уплата 50 %установленного размера государственной по-шлины.

В то же время предусматривается норма о том,что при неисполнении добровольно мирового со-глашения (в том числе заключенного в примири-тельной процедуре) хозяйственным судом взыски-вается сумма государственной пошлины в ус та -новленном законодательством размере.

В заключение хотелось бы отметить, что всепредлагаемые изменения трех кодексов (ГК, ХПК,НК) взаимосвязаны и преследуют единые цели —перераспределение потока обращений в хозяй-ственные суды (из длительного и затратного иско-вого производства в упрощенные виды судопро из -водств), максимальное использование примири-тельной процедуры, минимизация материальныхи временных затрат субъектов хозяйствования ихозяйственных судов.

— Виктор Сергеевич, большое спасибо за ин-тервью. Поздравляем Вас с Новым годом и Рож-деством Христовым! Здоровья Вам, успехов иудачи.

Подготовила Ольга ОБСЕКОВА, юрист


Объекты инженерной и транспортной инфраструктуры: безвозмездная передача в госсобственность

Безвозмездная передача в госсобственность инвесто -рами (заказчиками, застройщиками) объектов инже-

нерной и транспортной инфраструктуры, завершенныхстроительством, но не зарегистрированных в качествеобъектов недвижимого имущества, теперь может осу-ществляться путем передачи в хозяйственное ведение(оперативное управление) непосредственно эксплуата-ционной организации без наличия документов, удосто-веряющих госрегистрацию прав на них.

Такая норма внесена Указом от 24.12.2010 № 673 в Указ от 07.02.2006 № 72 «О мерах по государственномурегулированию отношений при размещении и организа-ции строительства жилых домов, объектов инженерной,транспортной и социальной инфраструктуры».

Безвозмездная передача производится на основа-нии акта о передаче затрат, произведенных при созда-нии объекта, и документов, подтверждающих заверше-ние их строительства и соответствие проектно-сметнойдокументации. Госрегистрация создания безвозмезднопереданных объектов инже нерной и транспортной ин-фраструктуры, а также возникновения прав, ограниче-ний (обременений) прав на эти объекты осуществляетсятерриториальной организацией по госрегистрации не-движимого имущества, прав на него и сделок с ним наосновании заявления эксплуатационной организации,акта о передаче затрат, произведенных при созданииобъ ек та, иных необходимых документов, определяемыхСоветом Министров.

Подписка с ЛЮБОГО номера! 220099��6699��0011Журнал «Юрист»

Юристянварь 2011№ 1 (116) 31

Практикующему юристу

Дмитрий ГРИЦЕЛЬ[e-mail: [email protected]]

Постановлением Совета Народных Комисса-ров БССР от 03.12.1921 «Об организации вМинске Белорусской конторы государствен-ного банка» с 3 января 1922 г. Белорусскаяконтора госбанка начала осуществлять своюдеятельность. Принятие данного документаположило начало работе банковской системыБеларуси.

В соответствии с Указом Президента Респуб-лики Беларусь от 26.03.1998 № 157 «О госу-дарственных праздниках, праздничных днях и памятных датах в Республике Беларусь»первое воскресенье января является Днем банковских и финансовых работников.Наряду с кассирами-операционистами, кон-сультантами кредитных отделов, специали-стами по ценным бумагам, пластиковым кар-там, по управлению рисками и т.д. в банкахработают и юристы. Банковское право сего-дня стремительно меняется. Если не отсле-живать этот процесс, можно нанести суще-ственный ущерб тому банку, в котором рабо-таешь. Нагрузка на юридические службыбанков постоянно возрастает. Это работа с задолженностями банка, защита его инте-ресов перед кредиторами, операции по слия-нию и поглощению банков, взаимодействие с лицензирующими и контролирующими орга-нами, экспертиза договоров и их составле-ние, претензионно-исковая работа.

Работать в банке не только выгодно, но ипрестижно. Вместе с тем за внешним лоскоми кажущейся простотой скрывается кропот-ливая работа, требующая полной отдачи, собранности, внимания и, конечно же, высо-копрофессиональных знаний и навыков, слаженного коллективного труда.

С профессиональным праздником вас, банковские и финансовые работники!

Сергей КОРЫТКО, юрист

Колонка редактора Нарушение договорных обязательств или просто мошенничество?

Ключевые слова: договор поставки, предоплата, банковская гарантия, арбитражное судопроизводство, уголовное преследование, гражданский иск в уголовномпроцессе

Сторона договора, осуществляющая предоплату, до

перечисления денежных средств должна удостове-

риться, что срок действия обеспечения исполнения

обязательств (банковская гарантия) превышает срок

их исполнения. При наличии арбитражного соглаше-

ния каждый из участников сделки имеет право на за-

щиту своих интересов в международном арбитраж-

ном суде. В случае совершения в процессе хозяй-

ственной деятельности преступления, причинившего

ущерб, гражданский истец согласно требованиям

уголовно-процессуального законодательства Рос-

сийской Федерации имеет право предъявить граж-

данский иск с требованиями как о возмещении иму-

щественного вреда, так и об имущественной компен-

сации морального вреда.

Целью деятельности коммерческих организаций яв-ляется извлечение прибыли. Пытаясь достигнутьсвоей цели любой ценой, порой субъекты хозяйст-

вования в итоге не приобретают, а, наоборот, сами теря ют.В поисках наиболее выгодных сделок предприятия не все-гда в должной мере уделяют внимание юридической про-верке всех обстоятельств заключаемых сделок, сопутст -вующих документов. С появлением нужного поставщикаили заказчика соответствующие службы субъектов хозяй-ствования не обращают внимания на неточности, содер-жащиеся в проекте договора, не пытаются выяснить ин-формацию о контрагенте, особенно если он является не-

32 Юрист январь 2011 № 1 (116)


резидентом Республики Беларусь. Показательнымявляется случай, произошедший с одним из субъ-ектов хозяйствования республики.

Обстоятельства делаВ мае 2006 г. между РУП «М», резидентом Респуб-лики Беларусь (далее — Покупатель), и ООО «Т»,резидентом Российской Федерации (далее — По-ставщик), был заключен договор на поставку специ-фических нефтепродуктов на сумму около 100 млнрос. руб. Условием договора являлась 100%-ная пре -доплата со сроком поставки в течение 30 календар-ных дней со дня поступления денежных средствна счет Поставщика. Приобретение нефтепродук-тов в России было обусловлено тем, что в Респуб-лике Беларусь аналогичный товар не производит-ся. В обеспечение исполнения Поставщиком своихобязательств по отгрузке товара Покупателю былапредоставлена банковская гарантия, преду смат -ривающая исполнение договорных обязательствпо возврату авансового платежа.

Условием заключения договора при выборе по-ставщика являлось собственное производство неф-тепродуктов или наличие в собственности сырьяпо его переработке. Поставщиком было подтверж -дено, что у него в наличии имеется необходимыйобъем сырья, которое заложено в резервуарах наодном из нефтеперерабатывающих заводов России.

Покупатель 21 июня 2006 г. произвел 100%-нуюпредоплату. Однако к моменту исполнения обяза-тельств российский контрагент стал ссылаться насложности по поставке товара в указанный в до-говоре срок в связи с временной приостановкойзаводом-переработчиком производства необходи-мых нефтепродуктов и попросил продлить срокпоставки еще на 30 дней. Дополнительным согла-шением к договору поставка продукции была про-длена на 30 календарных дней. По истечении но-вого срока необходимая продукция поставленане была, при этом Поставщик опять ссылался наразличные причины.

Меры по досудебному восстановлению правПоскольку нефтепродукты не поставлялись про-должительное время, Покупатель обратился с тре-

бованием к Поставщику о возврате авансового пла-тежа, на что был получен положительный ответ спросьбой подождать некоторое время. Денежныесредства российский контрагент не возвращал, и Покупатель решил произвести возврат авансо-вого платежа, используя банковскую гарантию,выданную Поставщиком. К моменту примененияобеспечительной меры выяснилось, что срок дей-ствия банковской гарантии истек. Соответст ву -ющие службы Покупателя, участвующие в подго-товке, заключении договора, а также контроли-рующие его исполнение, не придали значения томуфакту, что срок действия банковской гарантиибыл всего 45 календарных дней, что практическине позволяло воспользоваться ею в случае неиспол-нения договорных обязательств Поставщиком.Так, к моменту заключения договора белорусско-му контрагенту была представлена банковскаягарантия от 21 мая 2006 г., срок которой истекал5 июля 2006 г. Договор на поставку нефтепродук-тов заключен 26 мая 2006 г., оплата произведена21 июня 2006 г., а поставка должна была быть про-изведена в течение 30 календарных дней с мо-мента 100%-ной предоплаты, то есть по 21 июля2006 г.

Защита прав в арбитражном судеПосле неисполнения своих обязательств Постав-щиком Покупатель в ноябре 2006 г. обратился сиском в Международный арбитражный суд приБелорусской торгово-промышленной палате (да-лее — МАС при БелТПП) на основании арбитраж-ной оговорки, указанной в договоре.

Согласно части первой ст. 166 Банковского кодек-са Республики Беларусь банковская гарантия обес-печивает надлежащее исполнение принципалом егообязательства перед бенефициаром (основного обя-зательства).

Одним из обязательных условий банковской га-рантии в силу части первой п. 6 ст. 165 указанного Ко-декса является срок, на который выдана банковскаягарантия, или обстоятельство (событие), при наступ-лении которого прекращается обязательство гарантапо банковской гарантии (срок действия банковской га-рантии).

К СВЕДЕНИЮ

Юристянварь 2011№ 1 (116) 33


В соответствии со ст. 4 Регламента МАС приБелТПП, утвержденного постановлением Прези-диума БелТПП от 06.06.2000, разрешение спораподлежит рассмотрению при наличии арбитраж-ного соглашения.

Решением МАС при БелТПП 14 апреля 2007 г.иск Покупателя к Поставщику удовлетворен насумму более 250 млн рос. руб. с учетом пени за про-срочку поставки продукции и процентов за поль-зование чужими денежными средствами, а такжерасходов по оплате арбитражного сбора. Добро-вольно Поставщик решение суда не исполнил. Наосновании Конвенции Организации Объединен-ных Наций «О признании и приведении в испол-нение иностранного арбитражного решения» (за-ключена в г. Нью-Йорке 10.06.1958) (далее — Кон-венция ООН), вступившей в силу для РеспубликиБеларусь с 13.02.1961, ст. 241, 242 Арбитражногопроцессуального кодекса Российской ФедерацииПокупатель в мае 2007 г. подал в Арбитражныйсуд г. Москвы соответствующее заявление. Су-дебные заседания по рассмотрению поданного за-явления проводились неоднократно, процесс за-тягивался.

Так, в одном из судебных заседаний Покупа-телю было предложено отозвать поданное заяв -ление, поскольку исходя из Соглашения между Рес-публикой Беларусь и Российской Федерацией опорядке взаимного исполнения судебных актовхозяйственных судов Республики Беларусь и ар-битражных судов Российской Федерации (заклю -чено в г. Москве 17.01.2001) не нуждаются в спе-циальной процедуре признания судебные актыкомпетентных судов сторон. Суду было пояснено,что указанное Соглашение не распространяется наакты международных коммерческих арбитраж-ных судов, находящихся на территории Респуб-лики Беларусь и Российской Федерации. Суд со-гласился с этим доводом только после получениясоответствующего разъяснения из Высшего Хо-зяйственного Суда Республики Беларусь и пред-ставления его в судебном заседании.

Одним из доводов Поставщика в судебном за-седании об отказе в удовлетворении заявления По-купателя было то, что МАС при БелТПП не былкомпетентным судом по рассмотрению спора, таккак в договоре поставки нефтепродуктов в ар-битражной оговорке указано наименование суда

«МАС при БелТПП Республики Беларусь». С це-лью доказательства обратного Покупатель обра-тился в Министерство юстиции Республики Бе-ларусь и представил суду ответ, в котором былоуказано, что единственным коммерческим, заре-гистрированным в установленном порядке судомна территории Республики Беларусь является МАСпри БелТПП.

Арбитражным судом г. Москвы 10 декабря2007 г. было вынесено определение о признаниии приведении в исполнение решения МАС приБелТПП.

После отказа в удовлетворении кассационнойжалобы, поданной Поставщиком на определениеАрбитражного суда г. Москвы, и получения ис-полнительного листа в феврале 2008 г. в службесудебных приставов по г. Москве было возбужде-но исполнительное производство. По результатам

В ст. III, IV Конвенции ООН определено, что каждоеДоговаривающееся Государство признает арбитражныерешения как обязательные и приводит их в исполнениев соответствии с процессуальными нормами той терри-тории, где испрашивается признание и приведение вис полнение этих решений, на условиях, изложенных внижеследующих статьях. К признанию и приведению висполнение арбитражных решений, к которым приме-няется настоящая Конвенция, не должны применятьсясущественно более обременительные условия или бо-лее высокие пошлины или сборы, чем те, которые су-ществуют для признания и приведения в исполнениевнутренних арбитражных решений.

Для получения упомянутого признания и приведе-ния в исполнение сторона, испрашивающая признаниеи приведение в исполнение, при подаче такой просьбыпредставляет:

a) должным образом заверенное подлинное арбит-ражное решение или должным образом заверенную ко-пию такового;

b) подлинное соглашение, упомянутое в ст. II Кон-венции ООН, или должным образом заверенную копиютакового.

Если арбитражное решение или соглашение изло-жены не на официальном языке той страны, где ис-прашивается признание и приведение в исполнениеэтого решения, сторона, которая просит о признании иприведении в исполнение этого решения, представ-ляет перевод этих документов на такой язык. Переводзаверяется официальным или присяжным переводчи-ком или дипломатическим или консульским учрежде-нием.

К СВЕДЕНИЮ

34 Юрист январь 2011 № 1 (116)


исполнительного производства в феврале 2009 г.было взыскано и перечислено на счет Покупателяоколо 18 млн бел. руб., и в связи с отсутствием иму-щества у должника данное производство было пре -кращено.

Защита прав в рамках уголовного преследованияВозбуждение уголовного дела. Итог взысканияденежных средств у российского контрагента врамках хозяйственно-правовых отношений былпрогнозируем, поэтому Покупателем принималисьво внимание и другие правовые возможности. Ру-ководствуясь Конвенцией о правовой помощи иправовых отношениях по гражданским, семей-ным и уголовным делам (заключена в г. Кишине-ве 07.10.2002), вступившей в силу для РеспубликиБеларусь с 27.04.2004, Покупатель еще в мае 2007 г.обратился в Генеральную прокуратуру РоссийскойФедерации с просьбой о проведении проверки По-ставщика в рамках заключенного договора.

В августе 2007 г. в отношении руководства По-ставщика было возбуждено уголовное дело по ча-сти четвертой ст. 159 Уголовного кодекса Россий-ской Федерации (мошенничество), а в сентябре2007 г. был задержан учредитель Поставщика, ко-торому была избрана мера пресечения в виде за-ключения под стражу. В ходе предварительногоследствия Покупателем на основании ст. 42, 44, 120Уголовно-процессуального кодекса РоссийскойФедерации (далее — УПК РФ) были предъявленыгражданский иск и ходатайство о розыске иму-щества обвиняемого в целях обеспечения граж-данского иска. Особенностью УПК РФ явля ется то,что в соответствии с данным Кодексом граждан-ский истец (в рассматриваемой ситуации — юри-дическое лицо) может предъявить требование обимущественной компенсации морального вредав определенных случаях. В ходе следственных дей-ствий было выявлено имущество обвиняемого ввиде денежных средств и акций одного из пред-приятий России, на которые был наложен арест.

Цена иска. Особое внимание следует уделитьопределению цены гражданского иска в рамкахуголовного дела. Покупатель исходил из того, чтообвиняемый является физическим лицом и всеобязательства, возложенные на юридическое лицопо заключенному договору, не могут быть авто-

матически возложены на физическое лицо. По-этому в расчет иска не включалась пеня за просроч-ку поставки продукции. Вместе с тем в расчет сум-мы иска помимо основного долга были включеныпроценты за пользование чужими денежнымисредствами, расходы, понесенные Покупателемпо командированию своих представителей в пе-риод следствия, материальная компенсация мо-рального вреда, а также госпошлина, оплаченнаяПокупателем в МАС при БелТПП и Арбитражномсуде г. Москвы, за вычетом средств, полученныхв рамках исполнительного производства.

Невозможность рассмотрения гражданского искаДо настоящего времени указанный гражданскийиск судом не рассмотрен по причине ухудшенияпсихического состояния обвиняемого. В ходе пред-варительного следствия в отношении обвиняемогов апреле 2009 г. была проведена судебно-психи-атрическая экспертиза, согласно которой до при-влечения к уголовной ответственности и в пе-риод инкриминируемых деяний его следует счи-тать вменяемым. Однако в ходе предварительногоследствия психическое состояние обвиняемогоухудшилось и он стал нуждаться в принудитель-ном лечении в психиатрическом стационаре довыхода из указанного состояния. Постановлени-ем Замоскворецкого районного суда г. Москвы вапреле 2010 г. к подсудимому применены прину-дительные меры медицинского характера в видепринудительного лечения в психиатрическом ста-

Согласно УПК РФ гражданским истцом являетсяфизическое или юридическое лицо, предъявившее тре-бование о возмещении имущественного вреда, при на-личии оснований полагать, что данный вред причиненему непосредственно преступлением. Решение о при-знании гражданским истцом оформляется определе-нием суда или постановлением судьи, следователя, до-знавателя. Гражданский истец может предъявить граж-данский иск и для имущественной компенсации мораль-ного вреда. Гражданский иск может быть предъявленпосле возбуждения уголовного дела и до окончания су-дебного следствия при разбирательстве данного уго-ловного дела в суде первой инстанции. При предъяв -лении гражданского иска гражданский истец освобож-дается от уплаты государственной пошлины.

К СВЕДЕНИЮ

Юристянварь 2011№ 1 (116) 35


ционаре общего типа до выхода из болезненногосостояния.

Более чем за 4 года, прошедших с момента за-ключения договора, затрачены значительные ма-териальные средства, не считая моральных, чтобыне остановилась деятельность предприятия, былиизысканы возможности поставки нефтепродуктовдругими поставщиками. Пройден долгий право-вой путь взыскания понесенных затрат, но окон-чательно проблема не решена. Однако всего этогоможно было избежать, если бы надлежащим обра-зом была проведена юридическая и финансоваяэкспертиза проекта договора и банковской гаран-

тии, получены сведения о Поставщике через Ин-тернет, налоговые органы России, проверена ин-формация, подтверждающая наличие сырья у По-ставщика на заводе.

Должностные лица Покупателя, отвечающиеза контроль исполнения договора, до перечисле-ния денежных средств обязаны были удостове-риться, что срок действия банковской гарантиипревышает срок исполнения обязательств россий-ским контрагентом по поставке нефтепродуктов,и в противном случае приостановить перечисле-ние авансового платежа до получения новой бан-ковской гарантии. Ю


Экспортерам рекомендуется…

Минюст подготовил рекомендации белорусским экс-портерам по предотвращению нанесения ущерба

в связи с неисполнением иностранными контрагентамидоговорных обязательств или ненадлежащим исполне-нием судебных решений. Данные рекомендации каса -ются стадий подготовки и реализации договоров, а так-же стадии осуществления судебной защиты прав субъ-ектов хозяйствования.

На подготовительной стадии организациям рекомен-довано проводить тщательную проверку документовюридического лица, а также полномочий его представи-телей по вопросам статуса юридического лица, временисоздания и действия, платежеспособности; при заклю че -нии договоров настаивать на закреплении в них в каче -стве применимого права законодательства РеспубликиБеларусь, в качестве органов по разрешению споров —компетентных судебных органов Республики Беларусь.Также рекомендовано предусмотреть дополнительныегарантии и меры обеспечения исполнения внешнетор-гового договора, активнее использовать страхование какнаиболее удобный инструмент для быстрого возмещенияущерба и потерь в связи с неисполнением российскимипартнерами договорных обязательств.

При наличии в действиях контрагента признаков пре-ступления белорусским экспортерам следует обращать сяв органы внутренних дел соответствующего госу дар ст ва,а в случае неисполнения или ненадлежащего исполне-ния контрагентом обязательств по договору — своевре-менно предъявлять претензию, обращаться в судебныеорганы.

Минюст информирует о том, что взаимодействие меж-ду Республикой Беларусь и Российской Федерацией всфере оказания правовой помощи осуществляется в со-

ответствии с Конвенцией о правовой помощи и правовыхотношениях по гражданским, семейным и уголовным де-лам от 22 января 1993 г. (далее — Конвенция) и Прото-колом к Конвенции от 28 марта 1997 г. Конвенцией уста-новлено, что граждане каждой из договаривающихсясторон, а также лица, проживающие на ее территории,пользуются на территориях всех других договарива-ющихся сторон в отношении своих личных и имущест -венных прав такой правовой защитой, как и собствен-ные граждане договаривающейся стороны.

Положения Конвенции применяются также к юриди-ческим лицам, созданным в соответствии с законода-тельством договаривающихся сторон.

Согласно ст. 329 Арбитражного процессуального ко-декса Российской Федерации постановления должност-ных лиц службы судебных приставов, их действия (без-действие) могут быть оспорены в арбитражном суде.Порядок оспаривания постановлений должностных лицслужбы судебных приставов, их действий (бездейст вия)урегулирован ст. 121 и 128 Федерального закона Рос-сийской Федерации «Об исполнительном производстве».

В случае выявления фактов нарушения законода-тельства об исполнительном производстве судебнымиприставами следует обращаться в органы прокуратурыРоссийской Федерации. Так, согласно указанию Генераль-ной прокуратуры Российской Федерации от 15.05.2009№ 155/7 «Об организации прокурорского надзора за ис-полнением законов судебными приставами» органы про-куратуры осуществляют надзор за исполнением законо-дательства, регламентирующего деятельность судебныхприставов.

Текст рекомендаций Минюста размещен на интернет-сайте Министерства http://www.minjust.by/.

36 Юрист январь 2011 № 1 (116)


Максим ШАПЕЛЕВИЧ, юрист ООО «Степановский, Папакуль и партнеры»

Отдельные аспекты регулированияимпорта в Таможенном союзеКлючевые слова: таможенная территория, Таможенный союз, торговый режим, товары Таможенного союза

Существует ряд исключений из общих правил перемещения товаров по таможен-

ной территории Таможенного союза, которые необходимо учитывать при осу-

ществлении внешнеэкономической деятельности с российскими контрагентами.

В каждом государстве-участнике установлены различные защитные меры.

В будущем такие меры будут вводиться на всей территории Таможенного союза.

При декларировании товаров в настоящее время в Таможенном союзе действует

принцип резидентства.

Внаших публикациях мы постоянно уделяем внимание вопросамдеятельности субъектов хозяйствования в Таможенном сою-

зе. Так, в предыдущих номерах журнала «Юрист» мы рассматри-вали особенности таможенного оформления и уплаты таможен-ных пошлин, уплаты и взимания налога на добавленную стоимость.В настоящей статье освещаются вопросы тарифного регулиро-вания и использования процедуры таможенного транзита при осу-ществлении внешнеторговой деятельности.

Всвязи со вступлением Республики Беларусьв Таможенный союз внесены существен-ные изменения в порядок ввоза товаров на

ее территорию как из Российской Федерации, таки из третьих стран.

Тарифное регулирование в Таможенном союзе

Основой функционирования указанного интегра-ционного образования является создание единойтаможенной территории Таможенного союза,включающей территории Республики Беларусь,Республики Казахстан и Российской Федерации,а также иные территории, в отношении которых

данные страны имеют исключительную юрисдик-цию (часть первая ст. 2 Таможенного кодекса Тамо-женного союза, далее — ТК ТС). Товары, полностьюпроизведенные на этой территории, выпущен-ные во внутреннее потребление в соответствии сТК ТС, а также изготовленные из вышеуказанныхи (или) иностранных товаров на территории Тамо-женного союза и выпущенные во внутреннее по-требление, являются товарами Таможенного союза.По общему правилу такие товары перемещаютсяпо таможенной территории Таможенного союзабеспрепятственно, то есть без применения мер та-рифного и нетарифного регулирова ния. Однако су-ществует ряд исключений из этого правила, кото-рые необходимо учитывать при осуществлении

Юристянварь 2011№ 1 (116) 37


внешнеэкономической деятельности с российски-ми контрагентами.

Основные исключения, касающиеся тарифногорегулирования, закреплены в Протоколе об отдель-ных временных изъятиях из режима функциони-рования единой таможенной территории Тамо-женного союза, подписанном в г. Астане 05.07.2010(далее — Протокол об отдельных временных изъ-ятиях). В частности, в ст. 2 данного Протоколаустановлено, что таможенный контроль и деклари-рование проводятся в отношении следующихгрупп товаров:

1) товаров Таможенного союза, в отношениикоторых государством ввоза установлены специ-альные защитные, антидемпинговые, компенса-ционные и иные ответные меры;

2) товаров Таможенного союза, в отношениикоторых государство ввоза применяет более высо-кие таможенные пошлины, чем те, которые былиуплачены при выпуске во внутреннее потребле-ние в государстве вывоза;

3) товаров, в отношении которых РеспубликаКазахстан применяет ставки таможенных пош -лин, отличные от ставок, установленных Единымтаможенным тарифом (далее — ЕТТ). Переченьэтих товаров закреплен в приложении 5 к реше-нию Комиссии Таможенного союза от 27.11.2009№ 130.

Рассмотрим каждое из этих исключений под-робнее.

Во-первых, в рамках Таможенного союза былопринято и вступило в действие Соглашение о при-менении специальных защитных, антидемпинго-вых и компенсационных мер по отношению к тре -тьим странам (заключено в г. Москве 25.01.2008),закрепляющее единые принципы и процедурыус тановления и применения защитных мер. В бу-дущем в рамках Единого экономического прост -ран ства такие меры будут вводиться на всей тер-ритории. В Республике Беларусь в настоящее вре-мя действуют следующие меры по защите эконо-мических интересов.

1. Указом Президента Республики Беларусьот 29.10.2007 № 543 сроком на 4 года установленаспециальная пошлина в размере 20 % таможен-ной стоимости на преформы, происходящие изУкраины и ввозимые на территорию РеспубликиБеларусь для изготовления изделий емкостью неболее 2 л (3923 30 101 0 ТН ВЭД ТС).

2. Постановлением Совета Министров Рес-публики Беларусь от 18.08.2008 № 1178 сроком на3 года установлена антидемпинговая пошлина вразмере 11,76 % от таможенной стоимости на про-исходящую из Украины и ввозимую на террито-рию Республики Беларусь карамель, не содержа-щую какао (1704 90 710 0, 1704 90 750 0 ТН ВЭД ТС),и 23,9 % — на карамель, содержащую какао (180690 500 1, 1806 90 500 2, 1806 90 500 9 ТН ВЭД ТС). По-шлина не применяется к товарам, производите-лями которых являются «Кондитерская корпора-ция "Рошен"», «Житомирские ласощи» и «Харьков-ская бисквитная фабрика».

3. Указом Президента Республики Беларусьот 12.10.2009 № 498 введена специальная пошлинав размере 33,4 % на сетки стеклянные (стеклосет-ки) (7019 19 100, 7019 19 900, 7019 32 000, 7019 39000 9, 7019 40 000 0, 7019 51 000 0, 7019 52 000 0,7019 59 000 0, 7019 90 100 0, 7019 90 910 0, 7019 90990 0 ТН ВЭД ТС) сроком на 3 года.

Отметим, что введенная специальная пошли-на применяется в отношении вышеперечислен-ных товаров независимо от страны, из которойони ввозятся и (или) происходят. Единственноеисключение — ее действие не распространяетсяна сетки стеклянные (стеклосетки), происходящиеиз государств — участников Таможенного союза,а также из наименее развитых стран (территорий),которым предоставляются тарифные преферен-ции Республики Беларусь. Перечень таких странсодержится в приложении 3 к решению Межго-сударственного Совета Евразийского экономиче-ского сообщества (высшего органа Таможенногосоюза) № 18 «О едином таможенно-тарифном ре-гулировании Таможенного союза Республики Бе-ларусь, Республики Казахстан и Российской Феде-рации», принятому в г. Минске 27.11.2009 (далее —решение № 18).

Необходимо учитывать то, что до конца 2010 г.в Российской Федерации также действовала спе-циальная пошлина на стеклосетки, установлен-ная постановлением Правительства РоссийскойФедерации от 06.11.2007 № 757, в соответствии скоторым ставка также составляет 33,4 %, за ис-ключением стеклосеток для производства абра-зивных изделий при условии подтверждения це-левого назначения (14,2 %).

Таким образом, в отношении товаров, к кото-рым применяются защитные меры в Республике

38 Юрист январь 2011 № 1 (116)


Беларусь, в любом случае будет осуществлятьсятаможенный контроль и будут взиматься установ-ленные пошлины вне зависимости от того, былиони ввезены на территорию Таможенного союзачерез белорусский участок границы или любойдругой.

Во-вторых, на настоящий момент каждое изгосударств — участников Таможенного союза при-меняет национальный режим торговли с третьимистранами. Это означает, что ставки таможенныхпошлин установлены ЕТТ, а порядок их примене-ния определен национальным законодательст -вом. Указом Президента Республики Беларусь от31.12.2007 № 699 «Об установлении ставок ввоз-ных таможенных пошлин» (далее — Указ № 699)закреплено 3 основных режима торговли.

1. Таможенные пошлины не взимаются. При-меняется для режимов свободной торговли состранами, включенными в перечень стран, в тор-гово-экономических отношениях с которыми Рес-публика Беларусь применяет режим свободнойторговли, утвержденный Указом № 699 (страны —участницы СНГ и Грузия), а также с государства-ми, с которыми Республика Беларусь заключиладвусторонние соглашения. Такое соглашение у Рес-публики Беларусь есть только с Республикой Сер-бия. Для рассматриваемого вопроса большое значе-ние имеют аналогичные соглашения, заключенныеРоссийской Федерацией. Так, режим свободнойторговли у Российской Федерации установлен, по-мимо стран — участниц СНГ и Грузии, с Респуб-ликой Сербия и Черногорией, однако российскийперечень изъятий в первом случае не полностьюсовпадает с белорусским. Это означает, что приввозе товаров, происходящих, например, с терри-тории Черногории и выпущенных во внутреннеепотребление в Российской Федерации, будут под-лежать уплате таможенные пошлины.

2. Таможенные пошлины взимаются в размере,установленном ЕТТ (в том числе с учетом тамо-женных преференций). В Республике Беларусьвзимание пошлин в размере, определенном ЕТТ,предусмотрено для товаров, происходящих из го-сударств, включенных в перечень стран, в торгово-политических отношениях с которыми Республи-ка Беларусь применяет режим наиболее благопри-ятствуемой нации, утвержденный Указом № 699,а также в отношении товаров, происходящих из

наименее развитых и развивающихся стран (с уче-том предоставляемых тарифных преференций).Механизм предоставления тарифных преферен-ций в Таможенном союзе в отличие от прочего уни-фицирован в решении № 18.

3. Таможенные пошлины взимаются в двой-ном размере от установленного ЕТТ. Этот режимторговли предусмотрен для государств, на которыене распространяются ни один из вышеперечис-ленных режимов (свободной торговли, наиболь-шего благоприятствования, преференциальный).

На сегодняшний день торговые режимы стран —участниц Таможенного союза еще не унифици-рованы, и необходимо учитывать то обстоятельство,что товары могут ввозиться в иное государствобеспошлинно либо облагаться более высокой пош -линой в Республике Беларусь. На уровне Тамо-женного союза урегулировано только предостав-ление тарифных преференций, а соглашения поиным аспектам еще находятся в стадии разработки.

В-третьих, для отдельных категорий товаров,ввозимых из третьих стран в Республику Казах-стан, на переходный период предусмотрены болеенизкие по сравнению с ЕТТ ставки ввозных та-моженных пошлин. В отношении данных товаровпри их ввозе на территорию Республики Беларусьили Российской Федерации проводятся таможен-ное декларирование и таможенный контроль, а та-моженные пошлины взимаются в размере разни-цы сумм пошлин по ЕТТ и пошлин, уплаченныхпри выпуске товара в Республике Казахстан.

Несмотря на то что Республика Беларусь и Рес-публика Казахстан не имеют общей границы, та-кие товары, будучи помещенными под процедурутаможенного транзита, могут прибывать в Респуб-лику Беларусь и оформляться в ней. Более под-робно об этом речь пойдет ниже.

Таким образом, ТК ТС предусмотрено, что то-вары Таможенного союза беспрепятственно пе-ремещаются по его таможенной территории, заисключением отдельных случаев, установленныхПротоколом об отдельных временных изъятиях.

Использование процедуры таможенного транзита

Субъекты хозяйствования Республики Беларусьпри осуществлении внешнеторговой деятельно-

Юристянварь 2011№ 1 (116) 39


с ти могут столкнуться со следующей ситуацией.При поставке товаров третьих стран в Республи-ку Беларусь на условиях франко-завод продавцав целях получения тарифных преференций илипо иным причинам ввоз на таможенную террито-рию Таможенного союза осуществляется в иномгосударстве. Ввиду того что при декларированиитоваров в настоящее время в Таможенном союзедействует принцип резидентства, в ст. 186 ТК ТСопределено, что декларантом может выступать ре-зидент государства — члена Таможенного союза:

— заключивший внешнеэкономическую сдел-ку либо от имени (по поручению) которого эта сдел-ка заключена;

— имеющий право владения, пользования и (или) распоряжения товарами, — при отсут-ствии внешнеэкономической сделки.

Для заявления таможенной процедуры тамо-женного транзита декларантом может выступатьперевозчик (в том числе иностранный) или экспе-дитор. То есть в данной ситуации необходимо за-являть процедуру таможенного транзита и до-ставлять товар в Республику Беларусь для оформ-ления с установленными мерами обеспечения. К таким мерам в соответствии со ст. 217 ТК ТСотносятся:

1) обеспечение уплаты таможенных пошлин,налогов;

2) таможенное сопровождение;3) установление маршрута перевозки товаров.

Документы, подтверждающие статус товаров Таможенного союзаДля свободного перемещения товаров по таможен-ной территории Таможенного союза необходимоналичие документов, которые подтверждают ста-тус этих товаров. Ранее у белорусских экспорте-ров возникали проблемы при вывозе товаров вРоссийскую Федерацию. Это было обусловленоотсутствием у российской таможенной службымеханизма контроля происхождения и выпускаввозимых товаров*. В настоящее время этот воп -рос урегулирован решением Комиссии Таможен-ного союза от 17.08.2010 № 335. Данным решением

установлено, что признание статуса товаров Та-моженного союза осуществляется исключитель-но на основании наличия стандартных коммер-ческих и товарно-транспортных документов (до-говоры, инвойсы, CMR-накладные и др.). При под-тверждении статуса товаров в этих документахтребуется, хотя это может быть не предусмотре-но законодательством Республики Беларусь, ука-зывать страну происхождения товара — для то-варов, происходящих с территории РеспубликиБеларусь, или номер грузовой таможенной дек-ларации — для товаров третьих стран, выпущен-ных во внутреннее потребление. Подтверждениестатуса товаров может производиться также пу-тем представления грузовой таможенной декла-рации, однако далеко не всегда удается точно пре-дусмотреть получение необходимого числа экзем -пляров при оформлении товаров.

Подтверждение соответствия товаров в Таможенном союзеВ целях унификации норм о подтверждении со-ответствия товаров в рамках Таможенного союзаразработана единая для государств-участников си-стема сертификации и декларирования качества.Основу системы составляют следующие докумен-ты, утвержденные решением Комиссии Таможен-ного союза № 319, принятым в г. Санкт-Петер-бурге 18.06.2010:

• реестры аккредитованных органов по сер-тификации и испытательных лабораторий;

• Единый перечень продукции, подлежащейобязательной оценке (подтверждению) соответст -вия в рамках Таможенного союза с выдачей еди-ных документов (далее — Единый перечень);

• Единые формы сертификата соответствия идекларации о соответствии.

В то же время в каждом государстве — участ-нике Таможенного союза существует собственнаянациональная система подтверждения качества сперечнем товаров и формами документов. В Рес-публике Беларусь действуют Закон от 05.01.2004№ 269-З «Об оценке соответствия требованиямтехнических нормативных правовых актов в об -ласти технического нормирования и стандарти-

* В Республике Беларусь эту функцию выполняет статистическое декларирование, осуществляемое в рамкахвалютного контроля.

40 Юрист январь 2011 № 1 (116)


зации» и перечень продукции, услуг, персонала ииных объектов оценки соответствия, подлежащихобязательному подтверждению соответствия в Рес-публике Беларусь, утвержденный постановлениемГосударственного комитета по стандартизации Рес-публики Беларусь от 16.12.2008 № 60.

На продукцию, включенную в Единый пере-чень, изготовители и импортеры, как и ранее,вправе получать сертификат (декларацию) соот-ветствия страны назначения товара, который бу-дет действовать только на территории этой стра-ны, либо сертификат (декларацию) соответствияпо Единой форме, который будет действовать натерритории всех государств — участников Тамо-женного союза. Если импортируемый или про-изводимый товар не включен в Единый перечень,то подтверждение соответствия возможно толь-ко в рамках национальной системы. Сертификат(декларация) соответствия по Единой форме мо-жет быть выдан лишь на товары, включенные вуказанный перечень; при добровольном подтвер-ждении соответствия возможно получение толь-ко сертификата одного из государств — участни-ков Таможенного союза. Также следует отметить,

что в отличие от национальной системы подтвер-ждения соответствия сертификат соответствия поЕдиной форме выдается лишь на товары. В насто -ящее время ведется работа по унификации всейнациональной и союзной систем подтверждениясоответствия продукции.

Таким образом, при осуществлении внешне-экономической деятельности субъектам следуетучитывать особенности функционирования Тамо-женного союза с временными изъятиями, порядкаввоза и перемещения товаров по таможенной тер-ритории. В перспективе при создании Единогоэкономического пространства установленные изъ-ятия планируется отменить.

Постановлением Государственного комитета постандартизации Республики Беларусь от 03.11.2010№ 66 «О внесении изменений и дополнений в поста-новление Государственного комитета по стандартиза-ции Республики Беларусь от 16 декабря 2008 г. № 60»,вступившим в силу с 01.01.2011, белорусский переченьтоваров приведен в соответствие с Единым перечнем,действующим в рамках Таможенного союза.

К СВЕДЕНИЮ

Ю


Вниманию перевозчиков и участников ВЭД!

С1 января 2011 г. начали действовать новые требо-вания Европейского союза (далее — ЕС) по конт-

ролю ввозимых грузов.В таможенные органы страны ввоза необходимо

подавать соответствующую декларацию (entry summarydeclaration). В случае перевозки груза автомобильнымтранспортом такая декларация должна быть подана неменее чем за 1 ч до его фактического прибытия на тер-риторию ЕС, в случае железнодорожных перевозок —за 2 ч, при авиаперевозках — до фактического отправ-ления воздушного судна (при длительных рейсах — какминимум за 4 ч до прибытия воздушного судна в ЕС).Подать эти данные можно только в электронном виде,используя Систему контроля импорта или Систему конт-роля транзита. Ответственность за подачу декларацийнесет перевозчик.

ГТК Беларуси рекомендует организациям обращатьсяв структурные подразделения РУП «Белтаможсервис»(информация о них размещена на интернет-сайте ГТКhttp://gtk.gov.by/) для заключения договоров на оказа-ние услуг:

— по предварительному уведомлению таможенныхорганов стран ЕС о предстоящей перевозке с получе-нием локального справочного (идентификационного) но-мера LRN для идентификации товаров и транспортныхсредств в информационных системах этих стран;

— предоставлению финансовой гарантии (гарантий-ного обеспечения) на перевозку товаров и транспорт-ных средств под таможенным контролем по территорииэтих стран для предоставления ее таможенным органамстран ЕС (за исключением Андорры и Сан-Марино),если финансовая гарантия является необходимым усло-вием для совершения такой перевозки.

По электронной почте либо с использованием иныхсредств связи необходимо переслать Invoice, CMR, дек-ларацию на товары, свидетельствующую о помещенииих под таможенную процедуру экспорта, информациюо таможне назначения в странах ЕС.

Процедура предполагает также подписание обяза-тельства о доставке товаров и транспортных средств втаможню назначения ЕС без нарушения технологии ев-ропейской таможенной транзитной системы.

Юристянварь 2011№ 1 (116) 41


Владимир МАЙБОРОДА, юрист

Оказание спонсорской помощи в виде передачи имущественных правКлючевые слова: кредиторская задолженность, прощение долга, запрет дарения, спонсор-ская помощь в виде передачи денежных средств, спонсорская помощь в виде передачи иму-щественных прав, прекращение обязательства

При фактических договорных отношениях между коммерческими организациями

безвозмездное освобождение кредитором должника от лежащих на нем обязанно-

с тей не соответствует требованиям законодательства. Безвозмездная спонсорская

помощь может оказываться организациям, индивидуальным предпринимателям,

иным физическим лицам Республики Беларусь как в виде денежных средств, в том

числе в иностранной валюте, товаров (имущества), работ, услуг, так и в виде иму-

щественных прав.

О казание (предоставление) безвозмездной (спонсорской) по-мощи в Республике Беларусь регулируется положениями Ука-

за Президента Республики Беларусь от 01.07.2005 № 300 «О пре-доставлении безвозмездной (спонсорской) помощи». В подавля-ющем большинстве случаев безвозмездная (спонсорская) помощьпредоставляется в виде перечисления спонсором денежныхсредств получателю, передачи товаров (имущества), выполненияработ, оказания услуг, механизмы которых находят широкое при-менение на практике. В свою очередь предоставление такой помо-щи в виде имущественных прав, а тем более имущественного пра-ва требования денежных средств по договору осуществляется до-статочно редко и, на наш взгляд, может вызвать у субъектов хо-зяйствования определенные вопросы и сомнения.

Ситуация В соответствии с договором ОАО «Б» поставилоКУП «А» товар, который не был оплачен. Пред-принятые ОАО «Б» досудебные меры были без-результатными.

Решением органа государственного управле-ния КУП «А» было закреплено за ОАО «Б», чтофактически означало передачу в управление с це-лью оказания помощи в развитии и модернизациипроизводства. Анализ финансово-экономическо-го состояния КУП «А» показал, что одной из ос-новных проблем является большая кредиторская

задолженность, в состав которой входит задол-женность перед ОАО «Б». Руководством ОАО «Б»было принято решение ликвидировать задолжен-ность КУП «А» без привлечения денежных средствлибо с их минимальным отвлечением.

Возможные варианты решения Руководством ОАО «Б» и КУП «А» рассматрива-лись следующие варианты разрешения приведен-ной ситуации.

1. Прощение долга. Согласно ст. 385 Граждан-ского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК)

42 Юрист январь 2011 № 1 (116)


одним из способов прекращения обязательствявляется прощение долга. Вопрос о возможностипрощения долга между коммерческими органи-зациями рассматривался Высшим Хозяйствен-ным Судом Республики Беларусь в разъясненияхот 13.07.2005 № 03-24/1369 «О прощении долга вотношениях между коммерческими организаци-ями» и от 26.05.2009 № 02-43/1215 «О праве, при-менимом к договорным обязательствам с участи-ем юридических лиц». И в том, и в другом доку-менте был сделан вывод о том, что безвозмездноеосвобождение кредитором должника от лежащихна нем обязанностей может быть расценено либокак непосредственно противоречащее установлен-ному запрету дарения в отношениях между ком-мерческими организациями (при фактических до-говорных отношениях), либо как злоупотреблениеправом, вытекающее из указанного запрета, и при-знано не соответствующим требованиям законо-дательства с применением последствий недейст -вительности сделки.

Таким образом, прекратить обязательствоКУП «А» перед ОАО «Б» по оплате товара путемзаключения соглашения о прощении долга невоз-можно.

2. Оказание спонсорской помощи в виде пе-редачи денежных средств. Этот вариант предпо-лагал заключение договора об оказании спонсор-ской помощи между ОАО «Б» (спонсор) и КУП «А»(получатель) на сумму задолженности. После по-лучения денежных средств КУП «А» перечислялоих ОАО «Б» в погашение задолженности.

Основным препятствием для заключения та-кой сделки явилось отсутствие в п. 2 Указа Пре-зидента Республики Беларусь от 01.07.2005 № 300«О предоставлении безвозмездной (спонсорской)помощи» (далее — Указ № 300) соответствующихцелей. В п. 5 данного Указа определено, что припредоставлении спонсорской помощи в виде де-нежных средств в договоре в обязательном по-рядке указываются виды товаров (работ, услуг),которые будут приобретены на денежные сред-ства безвозмездной (спонсорской) помощи.

При этом наличие слов «будут приобретены»исключает использование денежных средств, по-лученных по договору об оказании спонсорскойпомощи, для погашения кредиторской задолжен-ности за ранее поставленные товары (выполнен-ные работы, оказанные услуги).

3. Оказание спонсорской помощи в виде пере-дачи имущественных прав. В силу п. 1 Указа № 300юридические лица и индивидуальные предприни -матели Республики Беларусь вправе оказывать организациям, индивидуальным предпринимате-лям, иным физическим лицам республики безвоз-мездную (спонсорскую) помощь в виде денежныхсредств, в том числе в иностранной валюте, това-ров (имущества), работ, услуг, имущественныхправ, включая исключительные права на объектыинтеллектуальной собственности, на условиях, оп-ределяемых настоящим Указом.

Таким образом, в Указе № 300 прямо говоритсяо том, что спонсорская помощь может оказывать-ся в виде имущественных прав, при этом виды дан-ных прав не ограничиваются. Согласно ст. 128 ГКв понятие «имущество» включаются деньги.

На основании изложенного, а также учитывая,что у ОАО «Б» имеется право требования с КУП «А»денежных средств по оплате товара, этими орга-низациями было принято решение заключить до-говор об оказании безвозмездной спонсорскойпомощи (далее — договор) в виде передачи иму-щественных прав требования оплаты денежныхсредств за поставленный товар.

Заключение договора о предоставлении безвозмезднойспонсорской помощиРуководствуясь примерной формой договора пре-доставления безвозмездной (спонсорской) помо-щи, утвержденной постановлением Совета Ми-нистров Республики Беларусь от 13.07.2005 № 779«Об утверждении примерной формы договора пре-доставления безвозмездной (спонсорской) помо-щи», в п. 1 договора стороны указали, что спонсор(ОАО «Б») предоставляет получателю (КУП «А»)безвозмездную (спонсорскую) помощь в виде иму-щественных прав согласно приложению 1.

Соответственно в приложении 1 «Перечень то-варов (имущества), работ, услуг, имущественныхправ, включая исключительные права на объектыинтеллектуальной собственности, предоставля-емых в качестве безвозмездной (спонсорской) по-мощи» было указано: «Имущественное право тре-бования оплаты денежных средств за поставлен-ный товар по договору от ________ № ______на сумму __________».

Юристянварь 2011№ 1 (116) 43


В п. 3 договора стороны отметили, что безвоз-мездная спонсорская помощь предоставляется по-лучателю в целях укрепления материально-тех-нической базы.

В законодательстве отсутствует нормативноеопределение термина «цель», в связи с чем, по на-шему мнению, в данном случае допустимо приме-нить его буквальное толкование на основании оп-ределений, имеющихся в словарях и общедоступ-ных источниках.

Для рассматриваемого случая конечный и же-лаемый результат, к которому стороны обязаныстремиться при заключении договора об оказанииспонсорской помощи, — укрепление материаль-но-технической базы. Соответственно наруше-нием норм Указа № 300 будет получение спонсор-ской помощи без достижения такого результата.

Для усиления мотивации, а также выполненияцелей предоставления спонсорской помощи вприложении 2 к договору, озаглавленному «Видытоваров (работ, услуг), которые будут приобрете-ны получателем после предоставления спонсор-ской помощи», были указаны конкретные товары(работы, услуги), которые приобретает получательна средства, высвободившиеся либо заим ство ван-ные в результате предоставления спонсорской по-мощи (освобождения от задолженности), несмот-ря на то что такое приложение не предусмотренов примерной форме договора в случае предостав-ления спонсорской помощи в неденежной форме.

Для уточнения суммы задолженности, а такжеразрешения вопроса о применении штрафныхсанкций, предусмотренных договором поставки,между сторонами был составлен акт сверки рас-четов с указанием задолженности, включая пении проценты за пользование чужими денежными

средствами. Данный акт был приложен к догово-ру в подтверждение суммы оказанной спонсор-ской помощи.

Решение о заключении договора было приня-то на общем собрании участников ОАО «Б» иутверждено органом государственного управле-ния, в ведении которого находится ОАО «Б».

После вступления договора в силу права тре-бования оплаты за поставленный товар по дого-вору поставки перешли к КУП «А», то есть долж-ник и кредитор совпали в одном лице, что в соот-ветствии со ст. 383 ГК влечет прекращение обя-зательства. КУП «А» представило в банк баланс ипоказало улучшение его структуры за счет умень-шения кредиторской задолженности. За счет вы-данных кредитных средств были приобретены то-варно-материальные ценности. Получатель пред-ставил спонсору отчет об использовании предо-ставленной спонсорской помощи для укрепленияматериально-технической базы.

СПРАВОЧНО

Толковый словарь русского языкаЦель: 1. Место, в которое надо попасть при стрель -бе или метании. 2. Предмет стремления, то, чтонадо, желательно осуществить.

«Википедия»Цель — это конечный желаемый результат, кото-рый определяется в процессе планирования и ре-гулируется функциями менеджмента.Цель — 1) желаемый результат (предмет стрем-ления); то, что хочется осуществить; 2) четко опи-санное желательное состояние, которого необхо-димо достигнуть; 3) предвосхищаемый в созна-нии результат деятельности.

Ю

Исходя из положений пп. 1, 2, 5, 6 Указа № 300 безвозмездная (спонсорская) помощь оказывается на усло-виях, определяемых настоящим Указом. Безвозмездная (спонсорская) помощь предоставляется безвозвратнона основе добровольности и свободы выбора ее целей в соответствии с данным Указом. Безвозмездная (спон-сорская) помощь предоставляется на определенные цели. Организации и индивидуальные предприниматели, при-нимающие безвозмездную (спонсорскую) помощь, представляют юридическому лицу, индивидуальному предприни-мателю, оказавшим такую помощь, отчет в произвольной форме о ее целевом использовании.

Следует обратить внимание, что независимо от того, какая безвозмездная (спонсорская) помощь оказанаюридическому лицу, индивидуальному предпринимателю в рамках Указа № 300, такая помощь должна быть имииспользована (применена) по целевому назначению в будущем, а именно после ее получения, с предоставле-нием отчета о ее использовании (применении). Исходя из значения понятия «целевое назначение» можно сде-

От редакции.

44 Юрист январь 2011 № 1 (116)


лать вывод, что способом, описанным в вышеприведенной статье, целевое назначение спонсорской помощи до-стигается путем укрепления материально-технической базы получателя после получения спонсорской помощи.Поскольку получателем спонсорской помощи представлен отчет о приобретении товарно-материальных ценно-стей (отличных от поставленных по первоначальному договору поставки), то цели Указа № 300 достигнуты.

Также, по нашему мнению, с учетом составления между КУП «А» (получатель) и ОАО «Б» (спонсор) акта свер-ки расчетов с указанием задолженности, включая пени и проценты за пользование чужими денежными сред-ствами, с приложением данного акта к договору об оказании безвозмездной (спонсорской) помощи в подтверж-дение суммы оказанной спонсорской помощи обе организации согласно требованиям ст. 128 Налогового кодексаРеспублики Беларусь должны увеличить налогооблагаемую базу по налогу на прибыль (спонсор — на суммыпеней и процентов, получатель — на сумму оценки имущественных прав требования) на размер внереализа-ционных доходов. Кроме этого, спонсор в соответствии со ст. 93 указанного Кодекса должен увеличить налого-облагаемую базу по налогу на добавленную стоимость на всю стоимость переданных имущественных прав.

Тема правового регулирования оказания спонсорской помощи является достаточно интересной и спорной.Фактически Указ № 300 разрешает при определенных условиях в целом запрещенное ГК дарение между ком-мерческими организациями. Мы приглашаем читателей к обсуждению этой темы.


Электронные торги и госзакупки

ВБеларуси подготовлен проект указа о проведении элек-тронных торгов, сообщил 17 декабря на заседании

Президиума Совета Министров заместитель Премьер-ми-нистра Беларуси Андрей Кобяков.

Вице-премьер отметил, что для скорейшей адаптациии своевременного выхода белорусских субъектов хозяй-ствования на российский рынок госзакупок в рамках Та-моженного союза требуется корректировка белорусскогозаконодательства, в том числе по вопросам оптимизацииимпортных закупок, избежания неконкурентных способовзакупок, а также освоения практики электронных торгов.«В этих целях Правительством направлен на рассмотре-ние Президента проект указа о проведении электронныхторгов, аукционов. Ведется также работа над проектом за-кона о государственных закупках», — цитирует А. Кобя-кова БЕЛТА. Он отметил, что в пакете документов по фор-мированию Единого экономического пространства, под-

писанном недавно в рамках Таможенного союза, было исоглашение о государственных муниципальных закупках.Этот документ обеспечит доступ белорусским товарам,работам и услугам на российский и казахстанский рын-ки госзакупок. При этом вице-премьер пояснил, что посоглашению до 1 января 2012 г. Россия и Беларусь долж-ны внедрить информационную систему, обеспечива-ющую процесс проведения закупок в электронном фор-мате как основного вида организации госзакупок. «Ка-зах стан должен до 1 июля 2012 г. внедрить информа-ци онную систему, обеспечивающую процесс проведениязакупок в электронном формате, и до 1 января 2014 г.ввес ти национальный режим госзакупок для всех госу-дарств сторон союза, — добавил А. Кобяков. — До этоговремени Беларусь и Россия не будут предоставлять свойнациональный режим в указанной области для Казах-стана».

Система импорта алкогольной продукции будет либерализована

Межведомственная комиссия по организации и про-ведению конкурсов на определение юридических

лиц, обеспечивающих реализацию исключительного пра-ва государства на осуществление импорта алкогольнойпродукции, предлагает разрешить импортерам свобод-но ввозить в Беларусь алкогольные напитки высокогоценового сегмента (вин виноградных коллекционных,выдержанных в бутылках не менее 3 лет, вин игристых(шампанское, асти спуманте), коньяков, изготовленныхиз коньячных спиртов, выдержанных 10 лет и более, а также марок французских коньяков Х.О., рома, джи-на и виски). Эти алкогольные напитки не составляют кон-куренции отечественному производителю, имеют огра-ниченный спрос на потребительском рынке в силу сло-

жившихся традиций потребления и достаточно высокойцены. В связи с этим возможное увеличение объемових импорта не приведет к дестабилизации потребитель-ского рынка алкогольных напитков. Это также касаетсяалкогольной продукции (сырья, предназначенного дляпроизводства алкогольных напитков). Как следует из со-общения пресс-службы Президента Беларуси, с 2011 г.юридическим лицам — производителям коньяка и вис-ки, реализующим исключительное право государства наимпорт алкогольной продукции, предполагается разре-шить осуществлять свободный ввоз армянского коньяка,производимого ОАО «Ереванский коньячно-винно-во-дочный комбинат "Арарат"», французского коньяка марокV.S.O.P., V.V.S.O.P, виски в сосудах емкостью более 2 л.

Юристянварь 2011№ 1 (116) 45

Наша консультация

Гражданское право

Изменение фактического места нахождения организации

Вопрос: Юридическое лицо изменило свое фактическоеместо нахождения (без из-

менения юридического адреса). Ка-кой круг лиц оно обязано уведомитьо своем новом месте нахождения?Необходимо ли уведомлять регист -рирующий орган?

Ответ: В случае если измене-ние фактического места нахож-дения организации предполагаетизменение места нахождения по-стоянно действующего исполни-тельного органа, необходимо дей-ствовать так же, как при измене-нии юридического адреса. Если всвязи с изменением фактическо-го места нахождения изменяютсяместа осуществления лицензиру-емой деятельности, указанные влицензии, следует внести в нееизменения. В этих и иных случаяхнеобходимо поставить в извест-ность государственные органы иконтрагентов, с которыми данноеюридическое лицо заключает до-говоры.

Из содержания вопроса неяс -но, что имеется в виду под изме-нением фактического места на-хождения юридического лица. В соответствии с п. 2 ст. 50 Граж-данского кодекса Республики Бе-ларусь (далее — ГК) место нахож-дения юридического лица опре-деляется местом нахождения егопостоянно действующего испол-нительного органа (администра-тивно-территориальная единица,населенный пункт, а также дом,квартира или иное помещение,

если они имеются), а в случае от-сутствия постоянно действую-щего исполнительного органа —иного органа или лица, имеющихправо действовать от имени юри-дического лица без доверенности.Именно такое понимание местанахождения юридического лицасоответствует понятию юриди-ческого адреса. В случае его изме-нения юридическое лицо обязанона основании части второй п. 21Положения о государственной ре-гистрации субъектов хозяйство-вания, утвержденного ДекретомПрезидента Республики Беларусьот 16.01.2009 № 1, в течение 10 ра-бочих дней направить в регист ри-рующий орган соответст ву ющееуведомление. Таким образом, дей-ствующее законодательство не пре-дусматривает обязанности юри-дического лица вносить измене-ния в свои учредительные доку-менты в связи с изменением юри-дического адреса.

Вместе с тем отметим, что со-гласно части первой п. 2 ст. 48 ГКв учредительных документах юри-дического лица должно определять-ся его место нахождения. В связис этим изменение места нахожде-ния без внесения изменений в уч-редительные документы, по сути,означает нарушение требованияГК о содержании учредительныхдокументов. Именно поэтому напрактике рекомендуем юридиче-ским лицам вносить изменения в учредительные документы всвязи с изменением юридическо-го адреса.

Независимо от выбранного ва-рианта (уведомление регистриру-ющего органа об изменении мес -та нахождения или внесение из-

46 Юрист январь 2011 № 1 (116)


менений в учредительные доку-менты) юридическое лицо, име -ющее специальные разрешения(лицензии), обязано в месячныйсрок обратиться в лицензирую-щие органы за внесением изме-нений в эти лицензии (п. 66 По-ложения о лицензировании от-дельных видов деятельности,утвержденного Указом Прези-дента Республики Беларусь от01.09.2010 № 450). Кроме того, всилу подп. 1.9.5 п. 1 ст. 22 Нало-гового кодекса Республики Бе-ларусь в срок не позднее 10 ра-бочих дней со дня измененияместа нахождения юридическоелицо должно уведомить об этомналоговый орган. Также необ хо -димо уведомить и иные органы(организации): органы государ -ственного социального стра хо ва -ния, статистики, БРУСП «Белгос-страх». Кроме того, соответст ву -ющие сведения нужно предста-вить в банки, в которых откры-ты счета данного юридического

лица, контрагентам, с которымизаключены договоры.

Если же изменение факти-ческого места нахождения, какуказано в вопросе, не предпола-гает изменение юридическогоадреса, то есть места нахожде-ния постоянно действующего ис-полнительного органа, речь мо-жет идти об изменении места на-хождения основных подразделе-ний, складов, торговых объек тови прочих объектов, на которыхданным юридическим лицомнепосредственно осуще ст вля -ется его деятельность. В этомслучае нужно исходить из того,в каких документах организацииуказано место нахождения та-ких объектов. Как правило, этомогут быть лицензии, сертифи-каты и др. Именно в эти доку-менты необходимо вносить из-менения в такой ситуации.

Поскольку значительную рольв деятельности организации иг-рает обеспечение своевремен-

ного получения почтовой кор-респонденции, в случае измене-ния почтового адреса следуетуведомить об этом контрагентов,суды, а также организовать пе-ресылку почтовой корреспон-денции со старого почтового ад-реса на новый, а по новому поч-товому адресу наладить взаимо-действие с соответствующимпочтовым отделением путем за-ключения договора на доставкупочтовой корреспонденции илипредоставления заявления сосписком лиц, уполномоченныхполучать почтовую корреспон-денцию, адресованную данномуюридическому лицу.

Евгения ЧЕТВЕРИКОВА, заместитель директора,

руководитель отдела корпоративной, налоговой

и валютной практики ООО «Компания "Юридиче-

ские технологии"», магистрюридических наук

Согласование спецификации к договору поставки

Вопрос: Два юридическихлица (резиденты) подписа-ли договор поставки, в со-

ответствии с которым наимено-вание, ассортимент и цены това-ра, согласованные сторонами, ука-зываются в спецификации. Будетли данная спецификация порож-дать для сторон права и обязанно-с ти в рамках заключенного догово-ра при ее согласовании путем на-правления письма (в порядке пере-писки, без подписания дополнитель-ного соглашения к договору)?

Ответ: Для заключения дого-вора поставки необходимо под-

пи сание сторонами специфика-ции. В противном случае дого-вор поставки считается незаклю-ченным.

Данный вопрос регулируетсяположениями Гражданского ко-декса Республики Беларусь (да-лее — ГК). В силу п. 1 ст. 402 ГКдоговор считается заключенным,если между сторонами в тре-бу емой в подлежащих случаяхформе достигнуто соглашениепо всем существенным услови -ям договора. Существенными яв-ляются условия о предмете дого-вора, условия, которые названыв законодательстве как сущест -венные, необходимые или обя-зательные для договоров данно-го вида, а также все те условия,относительно которых по заяв -

лению одной из сторон должнобыть достигнуто соглашение.

Относительно всех сущест -венных условий договора постав-ки в теории существуют споры,однако условие о предмете дого-вора является, несомненно, су-щественным. Под предметом по-нимаются наименование и ко-личество товара, поставляемогопо договору. В п. 3 ст. 425 ГК оп -ределено, что условие договоракупли-продажи о товаре счита-ется согласованным, если дого-вор позволяет определить наиме-нование и количество товара.

Соответственно до тех пор,пока стороны не согласовали дан-ного существенного условия пу-тем подписания дополнительно-го соглашения или двусторонней

Юристянварь 2011№ 1 (116) 47


спецификации, договор постав-ки не является заключенным.

Кроме того, на основании п. 2ст. 402 ГК договор заключаетсяпосредством направления офер-ты (предложения заключить до-говор) одной из сторон и ее ак-цепта (принятия предложения)другой стороной. Отсюда мож-но сделать вывод о том, что спе-цификация будет являться офер-той, а ее подписание или выпол-нение действий, изложенных вней (например, поставка товара,указанного в спецификации), —

заключением договора второйстороной.

В данном случае нельзя вес -ти речь о предварительном до-говоре, поскольку подписанныймежду сторонами договор несодержит существенных усло-вий основного договора. В то жевремя исходя из п. 3 ст. 399 ГКпредварительный договор дол-жен содержать условия, позволя-ющие установить предмет, а так-же другие существенные условияосновного договора. Поэтомуможно утверждать, что стороны

подписали некий рамочный до-говор, который допускается в силупринципа свободы заключениядоговоров, не поименованных вГК, но и не противоречащих ему.

Василий РЯУЗОВ,магистр юридических наук,

член ОО «Белорусский респуб-ликанский Союз юристов»,

старший юрист, заместительруководителя отдела инвести-

ционной и арбитражной прак-тики ООО «Компания "Юри-

дические технологии"»

Страхование груза при международныхперевозках

Вопрос: Обязаны ли автомо-бильные перевозчики стра-ховать груз при междуна-

родных перевозках грузов?Ответ: Обязанность страхо-

вать груз при международныхперевозках грузов автомобиль-ным транспортом не преду смот -рена нормативными правовымиактами. Данный вид страхованияявляется добровольным. Пристраховании груза объектомстрахования являются не про-тиворечащие законодательствуимущественные интересы, свя-занные с утратой (гибелью) илиповреждением груза, перевози-мого любым видом транспорта.

На практике в большинствеслучаев договоры страхованиягруза заключаются грузоотпра-вителем, грузополучателем илиэкспедитором, выступающим винтересах грузовладельца.

Автомобильный перевозчик,выполняющий международныеперевозки грузов, как правило,заключает со страховой компа-

нией договор страхования граж-данской ответственности пере-возчика на основании КонвенцииОрганизации Объединенных На-ций от 19.05.1956 «О договоремеждународной дорожной пе-ревозки грузов (КДПГ)» (далее —Конвенция КДПГ). В договореперевозки стороны предусмат-ривают требование, чтобы пе-ревозчик имел договор страхо-вания гражданской ответствен-ности перевозчика.

Согласно правилам страхова-ния страховых компаний объ-ектом страхования гражданскойответственности перевозчикаявляются не противоречащие законодательству РеспубликиБеларусь имущественные инте-ресы лица, чья ответственностьзастрахована (далее — страхо-ватель), связанные с его ответст -венностью по обязательствам,возникшим в случае причине-ния вреда жизни, здоровью илиимуществу третьих лиц, в связис использованием страхователемтранспортных средств для пере-возки грузов, осуществляемойв соответствии с положениямиКонвенции КДПГ.

Следует отметить, что в силуст. 1 Конвенции КДПГ она при-меняется ко всякому договорудорожной перевозки грузов завознаграждение посредствомавтомобилей, когда указанныев договоре место принятия к пе-ревозке груза и место, преду -смотренное для сдачи груза, на-ходятся на территории двух раз-личных стран, из которых покрайней мере одна является уча-ствующей в Конвенции. При-менение Конвенции не зависитот местожительства и нацио-нальности заключающих дого-вор сторон.

Конвенция КДПГ вступила всилу для Республики Беларусь04.07.1993. Таким образом, лю-бая перевозка автомобильнымтранспортом с местом загрузкиили разгрузки на территории Рес-публики Беларусь будет подпа-дать под действие данной Кон-венции.

Вопрос: Какую ответствен ностьнесет перевозчик за утрату илиповреждение груза?

В первую очередь следует от-метить, что между такими вида-

48 Юрист январь 2011 № 1 (116)


ми страхования, как страхова-ние груза и страхование ответ-ственности перевозчика, естьсерьезные отличия.

Так, ст. 17 Конвенции КДПГпредусмотрено, что перевозчикосвобождается от ответствен-ности за полную или частичнуюутрату груза или за его повреж-дение, а также за просрочку вдоставке, если потеря груза, егоповреждение или просрочка сдоставкой произошли по винеправомочного по договору лица,вследствие приказа последнего,не вызванного какой-либо винойперевозчика, каким-либо дефек-том самого груза или обстоятель-ствами, избегнуть которых пе-ревозчик не мог и последст виякоторых он не мог предот вра -тить.

Как видим, ответственностьперевозчика наступает не вовсех случаях утраты или по-вреждения груза. Например, воз-горание груза, произошедшее непо вине перевозчика или (в не-которых случаях) хищение гру-

за (при этом перевозчик долженбудет доказать, что предпринялвсе разумные меры по сохран-ности груза) и т.п. не будут яв-ляться основаниями, при ко-торых перевозчик будет нестиответственность перед грузовла-дельцем, и соответственно стра-ховая компания не будет выпла -чивать страховое возмещение.Но если будет иметься договорстрахования груза, то страховаякомпания в таком случае выпла-тит причитающиеся денежныесредства.

Также стоит обратить внима-ние, что согласно ст. 23 Конвен-ции КДПГ автомобильный пере-возчик обязан возместить ущерб,вызванный полной или частич-ной потерей груза. Размер под-лежащей возмещению суммыопределяется на основании стои-мости груза в месте и во времяпринятия его для перевозки. Од-нако размер возмещения не мо-жет превышать 8,33 расчетнойединицы (СДР) за 1 кг недоста-ющего веса брутто. СДР котиру-

ется Национальным банком Рес-публики Беларусь, и при перево-де в доллары США размер воз-мещения составит около 13 долл.США. Таким образом, если до-рогостоящий груз, например, ве-сом 100 кг будет утрачен илиуничтожен, то перевозчик (а со-ответственно и страховая ком-пания, застраховавшая его граж-данскую ответственность) бу-дет возмещать следующую сум-му: 8,33 СДР х 100 кг = 833 СДР,или около 1 300 долл. США*. В слу-чае страхования груза таких ог -раничений нет.

На основании изложенногохочется порекомендовать неполагаться полностью на стра-ховку гражданской ответствен-ности перевозчика, так как внекоторых случаях (например,при большой стоимости груза иего легком весе) полное возме-щение можно будет получитьтолько при наличии страховкина груз.

Денис МИХАЛЕВ, юрист

* Размер возмещения может быть установлен в большем размере только в случае объявления стоимости грузав соответствии со ст. 24 Конвенции КДПГ. Для этого отправителю необходимо продекларировать в накладной стои-мость груза и уплатить установленную по обоюдному соглашению надбавку к провозной плате. В таком случае дек-ларированная сумма заменит предел, установленный ст. 23 Конвенции КДПГ.

Специальные права заимствования (англ. Special Draw-

ing Rights, SDR, SDRs) — искусственное резервное и

платежное средство, эмитируемое Международным ва-

лютным фондом (МВФ). Имеет только безналичную фор-

му в виде записей на банковских счетах, банкноты не

выпускались.

Не является ни валютой, ни долговым обязательством.

Имеет ограниченную сферу применения, обраща ется

только внутри МВФ. Используется для регулирования

сальдо платежных балансов, для покрытия дефицита

платежного баланса, пополнения резервов, расчетов по

кредитам МВФ. Это платежное средство было создано

МВФ в 1969 г. как дополнение к существующим резерв-

ным активам стран-членов. Основная цель создания:

преодоление парадокса Триффина в рамках Бреттон-

Вудской валютной системы — противоречия между меж-

дународным характером использования и националь-

ной природой валют. Курс SDR публикуется ежедневно

и определяется на основе долларовой стоимости корзи-

ны из 4 ведущих валют: доллар США, евро, иена и фунт

стерлингов. До введения евро с 1981 г. курс был привя-

зан к корзине из 5 валют: доллара США, немецкой мар-

ки, французского франка, иены и фунта стерлингов. Вес

валют в корзине пересматривается каждые пять лет.

СПРАВОЧНО

Юристянварь 2011№ 1 (116) 49

Судебная практика

Мария ГРУШНИК, юрист

Ирина ГОРБИК[e-mail: [email protected]]

Недавно мне попался на глаза известный белорусский журнал для руководителей. Заинтересовало интервью директора одногогосударственного предприятия. На фото —решительный взгляд, сжатые кулаки… Резкиефразы, критика… Запомнилось описание конфликта между субъектами хозяйствова-ния. «Наш» директор и директор другого госу-дарственного предприятия достигли догово-ренностей о развитии некоего проекта. Как сказал герой интервью, «ударили по ру-кам». Далее предприятие получило кредит,заключило договор с иностранным партнеромна закупку комплектующих, произвело не-обходимое оборудование... И вдруг оказа-лось, что по результатам конкурса победило«какое-то ООО». «Обиженный» директор обратился в Комитет государственного конт-роля Республики Беларусь.

А теперь проанализируем эту ситуацию с пра-вовой точки зрения. Какая гражданско-право-вая сделка скрывается под фразой «ударилипо рукам»? Это больше напоминает пари времен Дикого Запада: «Спорим, не смо-жешь сделать тысячу единиц продукции дляменя?» — «Смогу!» — «По рукам?» — «По ру-кам!» Далее следует несоблюдение догово-ренностей и вмешательство «шерифа» — КГК.А почему бы субъектам не заключить предва-рительный договор, где в надлежащей формезакрепить все достигнутые договоренности,предусмотреть договорную неустойку, поря-док разрешения споров? Может быть, и непришлось бы в очередной раз прибегать кстранному арбитру в лице КГК, а спор можнобыло бы разрешить цивилизованно — черезсуд, со взысканием убытков и неустойки, при-чиненных нарушением договора? Опять дей-ствуем по старинке — через административ-ный ресурс и «телефонное право»?

Колонка редактора

Довзыскание штрафных санкций

Ключевые слова: исполнение денежного обязательства, депозитный счет хозяйственного суда, исполнительное производство, период просрочки

При подготовке иска о довзыскании сумм неустойки

и процентов по ст. 366 Гражданского кодекса Рес-

публики Беларусь за время принудительного взыска-

ния с должника сумм основного долга необходимо

учитывать ряд особенностей, характерных именно

для такого рода исковых требований.

Так, неоднозначна позиция хозяйственных судов

при решении вопроса о том, включается ли в период

просрочки оплаты основного долга время его на-

хождения на депозите суда.

При принятии решения о подаче искового заявле-ния о довзыскании штрафных санкций в первуюочередь необходимо определить, за какой период

просрочки рассчитывать подлежащие взысканию суммы.

Дата начала просрочки для довзыскания штрафных санкций и процентов за пользование чужими денежными средствами Прежде всего, определимся с первым днем дополнитель-ного периода просрочки уплаты основного долга: для взыс-кания неустойки и для взыскания процентов за пользова-

Одной из насущных проблем для субъектов хозяйст -вования является длительное исполнение судебных

постановлений о взыскании денежных средств, выне-сенных в рамках судопроизводства в хозяйственномсуде. В связи с этим стало актуально заявлять исковыетребования о взыскании суммы неустойки и процентовза пользование чужими денежными средствами за до-полнительные периоды просрочки, возникшие во времяпринудительного взыскания с должника суммы основ-ного долга.

50 Юрист январь 2011 № 1 (116)


ние чужими денежными средствами он может несовпадать. Так, периоды просрочки будут отли-чаться по продолжительности за счет начала тече-ния просрочки с разных дней. Такая ситуациявозможна, когда согласно первоначальному су-дебному постановлению неустойка взыскивает-ся, например, на дату подачи иска, а проценты пост. 366 Гражданского кодекса Республики Бела-русь (далее — ГК) (в связи с исковым требованиемистца о взыскании процентов исходя из периодапросрочки по состоянию на день вынесения су-дебного решения) — на дату вынесения решениясуда. В первом случае дополнительный периодпросрочки будет начинаться со дня, следующегоза днем подачи иска, а во втором — со дня, сле-дующего за днем вынесения решения по делу.

Возможны случаи, когда даты начала перио-дов просрочки при довзыскании пени и процен-тов по ст. 366 ГК будут совпадать и определятьсяднем, следующим за днем вынесения решения поделу. Такие ситуации возможны, если при перво-начальном рассмотрении дела истец заявил хода-тайство о взыскании как неустойки, так и про-центов по ст. 366 ГК на день вынесения решениялибо если истец просил в первоначальном искевзыскать пеню и проценты на дату подачи иска .

Исчисление пени и процентов по ст. 366 ГК при погашении основного долга частямиВ случае уплаты должником основного долга почастям неустойку и проценты по ст. 366 ГК не-обходимо исчислять по периодам исходя из днейчастичных исполнений должником денежногообязательства, применяя по общему правилу раз-ные принципы расчета. Пеня в договоре либо согласно законодательству, как правило, опреде-ляется в виде определенного процента от задол-женности за каждый день просрочки. Соответ-ственно пеня исчисляется на суммы задолженно-сти, существовавшие до частичного либо полного

погашения суммы долга, в зависимости от коли-чества дней просрочки каждой суммы задолжен-ности.

Проценты же исчисляются на частично пога-шенную сумму долга по ставке рефинансирова-ния, действовавшей на момент частичного пога-шения долга либо на момент взыскания остаткадолга в судебном порядке, в зависимости от ко-личества дней просрочки частично погашеннойили взысканной хозяйственным судом суммыдолга. Данное положение предусмотрено в п. 2постановления Пленума Высшего Хозяйственно-го Суда Республики Беларусь от 21.01.2004 № 1«О некоторых вопросах применения норм Граж-данского кодекса Республики Беларусь об ответ-ственности за пользование чужими денежнымисредствами» (далее — Постановление № 1)**.

При подаче иска нецелесообразно определять датуокончания периода просрочки для взыскания пени днемвынесения решения судом, поскольку на день подготов-ки иска дата вынесения решения неизвестна, а пенявзыскивается хозяйственными судами лишь за фикси-рованный период просрочки, оплаченный истцом гос-пошлиной. Поэтому в исковых требованиях о взысканиипени рекомендуем указывать период просрочки исходяиз даты подачи иска.

В последующем истец до вынесения судом решенияможет заявить ходатайство о взыскании суммы пени надату вынесения судебного постановления, указав новыйпериод просрочки для взыскания пени исходя из даты,на которую назначено рассмотрение дела по существу,и доплатив госпошлину.

Механизм оплаты государственной пошлины за за-явление требования о взыскании процентов по ст. 366ГК позволяет при подаче иска сразу заявить о взыска-нии процентов исходя из периода просрочки по состоя-нию на день вынесения решения судом. Возможен дажевариант, когда истцу не придется оплачивать госпошли-ной взыскание процентов за период рассмотрения деласудом. Для этого необходимо, чтобы иск, в котором ука-зывается о взыскании процентов на день вынесения ре-шения, был отправлен в суд в день перечисления сосвоего счета истцом суммы госпошлины, а сумма про-центов была исчислена исходя из периода просрочки надату подачи иска*.

К СВЕДЕНИЮ

* Подробнее об этом см.: Рыбалкин А. Руководство по взысканию процентов по ст. 366 ГК // Юрист. — 2010. —№ 5. — С. 35–38. — Прим. ред.

** О начислении пени и процентов по ст. 366 ГК в случае, если договор предусматривает оплату товара частямив соответствии с графиком платежей, см.: Голованова Т. Пеня и сроки давности по периодическим платежам // Хо-зяйство и право в вопросах и ответах. — 2010. — № 1. — С. 18. — Прим. ред.

Юристянварь 2011№ 1 (116) 51


Пример 1.По решению хозяйственного суда с должникавзысканы основной долг в размере 90 млн руб.,пеня за период по 01.09.2009 (день подачи иска)и проценты по ст. 366 ГК за период по 17.12.2009(день вынесения судебного решения). Основ-ной долг уплачен должником взыскателю послевынесения решения по делу частями: 40 млнруб. — 15.05.2010 и 50 млн руб. — 20.08.2010.На 15.05.2010 ставка рефинансирования со-ставляла 12 % годовых, а на 20.08.2010 — 11 %годовых. Для подачи иска о довзыскании пени ипроцентов по ст. 366 ГК истец определил до-полнительные периоды просрочки уплаты долж-ником основного долга.

Для расчета пени (по договору пеня равна 0,1 %от суммы задолженности за каждый день про-срочки уплаты основного долга) истец исходилиз следующих периодов просрочки и сумм за-долженности:

1) с 02.09.2009 (дата, следующая за днем подачипервоначального иска) по 15.05.2010 (дата ча-стичного погашения суммы основного долга),всего 256 дней для задолженности в 90 млн руб.;

2) с 16.05.2010 (дата, следующая за днем час -тичного погашения суммы основного долга)по 20.08.2010 (дата уплаты остатка основногодолга), всего 97 дней для задолженности в 50 млн руб.

При расчете процентов по ст. 366 ГК необхо-димо исходить из следующих периодов про-срочки:

1) с 18.12.2009 (дата, следующая за днем выне-сения первоначального решения по делу) по15.05.2010 (дата частичного погашения суммыосновного долга), всего 149 дней для частичнопогашенного долга в сумме 40 млн руб. поставке 12 % годовых;

2) с 18.12.2009 по 20.08.2010 (дата уплаты ос -татка основного долга), всего 246 дней для по-гашенного остатка долга в сумме 50 млн руб.по ставке 11 % годовых.

Таким образом, расчет выглядел следующимобразом: пеня = (90 000 000 руб. х 0,1 % х 256 дн.) + (50 000 000 руб. х 0,1 % х 97 дн.) = 27 890 000 руб.;

проценты по ст. 366 ГК = (40 000 000 руб. х(12 % : 365 дн.) х 149 дн.) + (50 000 000 руб. х(11 % : 365 дн.) х 246 дн.) = 5 666 301 руб.

Исковые требования были удовлетворены хо-зяйственным судом в полном объеме.

Последний день периода просрочки для довзыскания штрафных санкций и процентов по ст. 366 ГКДалее нужно определить момент исполнениядолжником денежного обязательства для выяс -нения последнего дня периода просрочки плате-жа. Если основной долг был погашен напрямую срасчетного счета должника на расчетный счеткредитора, то дата проведения такого банковско-го платежа и является последним днем периодапросрочки.

Трудности с определением дня исполнениядолжником денежного обязательства возникаютпри принудительном взыскании основного долгахозяйственным судом в рамках исполнительногопроизводства. В этом случае на депозитный счетхозяйственного суда денежные средства поступа-ют от должника в один день, а на расчетный счетвзыскателя — в другой. При большом размере сум-мы взысканного долга имеет значение каждыйдень нахождения долга на депозите суда. В прак-тике хозяйственных судов существует две проти-воположные позиции по определению в этом слу-чае дня исполнения должником денежного обяза-тельства перед кредитором.

Пример 2.Хозяйственный суд г. Минска в декабре 2009 г.вынес решение о взыскании с ответчика в поль-зу истца суммы основного долга, пени, рассчи-танной на дату подачи искового заявления, и процентов по ст. 366 ГК, рассчитанных на датувынесения судебного решения. Ответчик доб-ровольно решение суда не исполнил.

В рамках исполнительного производства су-дебным исполнителем с должника была при-нудительно взыскана сумма основного долгаспустя 7 месяцев после вынесения решения.В связи с этим взыскатель по первоначально-му иску заявил исковые требования к тому жедолжнику (ответчику) о взыскании суммы пении процентов по ст. 366 ГК за следующие до-полнительные периоды просрочки: пени — содня, следующего за днем подачи первого иска,процентов — со дня, следующего за днем вы-несения решения суда по первому иску, — додаты поступления денежных средств с депо-зитного счета хозяйственного суда на расчет-

52 Юрист январь 2011 № 1 (116)


ный счет взыскателя. Суд первой инстанцииудовлетворил исковые требования в полномобъеме.

Ответчик подал апелляционную жалобу, счи-тая, что периоды просрочки исполнения денеж-ного обязательства истцом необоснованно уве-личены на 5 дней. По мнению ответчика, по-следним днем просрочки является день списа-ния денежных средств с расчетного счета долж-ника на депозитный счет суда, а не день пере-числения денежных средств взыскателю (ис-полнитель перечислил причитающиеся взыс-кателю денежные средства на 5 дней позжепосле поступления денег на депозитный счетсуда). Апелляционная инстанция согласиласьс доводами ответчика. Руководствуясь п. 8 По-становления № 1, суд пришел к выводу, чтодолжник считается исполнившим обязатель-ство в момент перечисления денежных средствна депозит хозяйственного суда (определениеапелляционной инстанции — сентябрь 2010 г.).

Буквальное прочтение данной нормы Поста-новления № 1 следующее: если должник, исполь-зуя право, предоставленное ст. 308 ГК, внес всрок, предусмотренный обязательством, причи-тающиеся с него деньги в депозит нотариуса, а вустановленных законом случаях — в депозит хо-зяйственного суда, денежное обязательство счи-тается исполненным своевременно и проценты,в том числе предусмотренные ст. 366 ГК, на сум-му долга не начисляются.

Однако в рассматриваемом примере апелля-ционная инстанция в судебном заседании пояс -нила сторонам, что суд распространяет положе-ния ст. 308 ГК не только на случаи добровольногоперечисления должником денежных средств в де-позит суда, но также на случаи принудительноговзыскания в рамках исполнительного производ-ства. Иными словами, период со дня поступленияденег от должника на депозитный счет суда додня перечисления их взыскателю не включаетсяв период просрочки исполнения обязательства.

Пример 3. В рамках исполнительного производства с рас-четного счета должника были списаны денеж-ные средства на депозитный счет хозяйствен-ного суда г. Минска, которые позже суд перечис -лил на расчетный счет взыскателя. В по сле ду -ющем выяснилось, что указанные перечисления

с депозита суда были осуществлены после при-остановления исполнения исполнительногодокумента, а следовательно, незаконно. В свя-зи с этим Высший Хозяйственный Суд Рес-публики Беларусь (далее — ВХС) вынес поданному исполнительному производству оп ре-де ление, согласно которому подлежали отме-не принятые после приостановления исполне-ния исполнительного документа меры по обес-печению требований кредитора, в том числеарест на денежные средства должника. В ре-зультате перечисленные взыскателю хозяйст-венным судом г. Минска в порядке взысканияс должника денежные средства подлежали воз-врату.

Взыскатель подал на определение ВХС касса-ционную жалобу с просьбой отменить указан-ное судебное постановление как незаконное и необоснованное, вынесенное с неправильнымприменением норм материального права, в томчисле с нарушением п. 2 ст. 308 ГК (взыскательсчитал, что исполнение перед ним должникомденежного обязательства произошло в моментпоступления денежных средств на депозитныйсчет хозяйственного суда г. Минска).

По вопросу применения ст. 308 ГК в рамкахисполнительного производства Кассационнаяколлегия при вынесении судебного постанов-ления (апрель 2007 г.) разъяснила следующее.

В соответствии с п. 2 ст. 308 ГК внесение де-нежной суммы в депозит суда считается ис-полнением обязательства. При этом из содер-жания п. 1 ст. 308 ГК следует право должникавнести причитающиеся с него деньги в депо-зит суда из-за отсутствия кредитора; недее-способности кредитора и отсутствия у негопредставителя; очевидного отсутствия опре-деленности по поводу того, кто является кре-дитором по обязательству; уклонения креди-тора от принятия исполнения или иной про-срочки с его стороны.

Между тем поступившие на депозитный счетхозяйственного суда в рамках исполнитель-ного производства денежные средства быливзысканы с должника в результате принуди-тельных действий и не вследствие предусмот-ренных п. 1 ст. 308 ГК действий кредитора.

В связи с этим Кассационная коллегия ВХС при-шла к выводу, что в данном случае нет осно-ваний считать, что имело место именно добро-вольное внесение должником причитающихсяс него денег в депозит хозяйственного суда исоответственно применение п. 2 ст. 308 ГК.

Юристянварь 2011№ 1 (116) 53


Оп ределение ВХС по исполнительному произ -вод ству было оставлено кассационной инс тан -цией без изменения, а кассационная жалоба —без удовлетворения.

По нашему мнению, в рассматриваемых слу-чаях относительно решения вопроса о моментеисполнения должником перед кредитором денеж-ного обязательства более справедливой пред-ставляется позиция ВХС (пример 3), посколькуответственность за несвоевременное исполне-ние обязательств должна нести виновная в этомсторона (должник, не исполнивший обязательст -во своевременно и добровольно).

Вместе с тем апелляционная инстанция в при-мере 2 не приняла во внимание, что право взыс-кателя по распоряжению причитающимися емуот должника денежными средствами возникаетпосле получения взысканных денежных сумм насвой расчетный счет.

Рекомендации по довзысканиюпени и процентов по ст. 366 ГКПолагаем, что при непродолжительном нахожде-нии денежных средств на депозитном счете суда

и относительно небольших суммах пени и про-центов, рассчитанных за это время, истцу целесо-образнее не включать данный период в периодпросрочки исполнения обязательства. В этом слу-чае у ответчика не будет оснований затягивать су-дебный процесс путем подачи возражений либоотодвигать вступление решения в силу жалобамив вышестоящие судебные инстанции, оспариваявключение в период просрочки времени нахож-дения взысканного долга на депозите суда.

В заключение следует отметить, что для выяс -нения даты перечисления денежных средств надепозитный счет суда (непосредственно от долж-ника или его дебиторов) взыскателю потребуетсяознакомиться с материалами исполнительного про-изводства, сделать необходимые копии платежныхпоручений об оплате основного долга, а такжекопии документов о распределении поступленийна депозитный счет хозяйственного суда. Данныедокументы необходимо приложить к исковомузаявлению с целью подтверждения заявляемогопериода просрочки. Это минимизирует возмож-ные потери времени и сил истца в будущем засчет отсутствия возражений и жалоб ответчикана решение суда.

получить перечень подобранного аналитического материала по интересующей

вас тематике, опубликованного в журналах нашего издательства.

Уважаемые читатели, с нового года начинает действовать

задать вопросы и обсудить проблемы, возникающие в повседневной работе;

тел. (017) 209 64-46e-mail: [email protected]

- ежедневно с 10.00 до 12.00

Вы всегда сможете:

Центр поддержки Юристов

Ю

54 Юрист январь 2011 № 1 (116)


Ольга БОБКОВА, прокурор отдела по надзору за соответствием закону судебных постановлений по гражданским делам прокуратуры Минской области

Практика применения некоторых актуальных положений законодательства о защите прав потребителей

Ключевые слова: права потребителя, обмен и возврат надлежащего товара, моральный вред,вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу

По факту выявленных недостатков товара потребитель может заявить лишь одно из

предусмотренных законодательством требований. Право покупателя обменять или

возвратить продавцу товар надлежащего качества ограничено отдельными положе-

ниями законодательства о защите прав потребителей. Для определения причинен-

ного потребителю морального вреда принимаются во внимание в том числе нрав-

ственные страдания потребителя, выражающиеся в негативных переживаниях лица,

например, чувстве унижения, страха, бессонницы, связанных с приобретением то-

вара ненадлежащего качества, и др.

Основная цель достаточно жестких требований, предъявляемыхзаконодательством о защите прав потребителей к продавцам

(изготовителям, исполнителям), — уравнять эту категорию субъек-тов правоотношений с потребителями.

В прошлом номере журнала на примерах из судебной практики ис учетом основных положений постановления Пленума ВерховногоСуда Республики Беларусь от 24.06.2010 № 4 «О практике примене-ния судами законодательства при рассмотрении дел о защите правпотребителей» были освещены вопросы, касающиеся возложениябремени доказывания, допустимости доказательств, а также опре-деления и применения гарантийного срока на товар. В нижепубли-куемой статье рассматриваются вопросы о способах защиты по-требителем своих прав, которые являются не менее актуальными.

О праве выбора вида заявляемых потребителем требований

В постановлении Пленума Верховного Суда Рес-публики Беларусь от 24.06.2010 № 4 «О практикеприменения судами законодательства при рассмот-рении дел о защите прав потребителей» (далее —постановление № 4) отмечено, что именно потре-

бителю принадлежит право выбора вида требо-ваний, которые могут быть предъявлены продав-цу при продаже товара ненадлежащего качества(ст. 473 Гражданского кодекса Республики Бела-русь (далее — ГК) и ст. 20 Закона Республики Бе-ларусь от 09.01.2002 № 90-З «О защите прав по-требителей» (в редакции от 08.07.2008), далее —Закон о защите прав потребителей). Так, потре-битель вправе потребовать:

(Продолжение. Начало в № 12 за 2010 г.)

Юристянварь 2011№ 1 (116) 55


— замены недоброкачественного товара то-варом надлежащего качества;

— соразмерного уменьшения покупной ценытовара;

— незамедлительного безвозмездного устра-нения недостатков товара;

— возмещения расходов по устранению недо-статков товара;

— расторжения договора розничной купли-продажи и возврата уплаченной за товар денеж-ной суммы.

При нарушении исполнителем сроков выпол-нения работ (оказания услуг), обнаружении не-достатков выполненной работы (оказанной услу-ги) (ст. 662, 676, 692 ГК и ст. 30, 31 Закона о защи-те прав потребителей) потребитель имеет правопо своему выбору:

— назначить исполнителю новый срок; — поручить выполнение работы (оказание услу-

ги) третьим лицам за разумную цену или выпол-нить ее своими силами и потребовать от испол-нителя возмещения понесенных расходов;

— потребовать безвозмездного устранения не-достатков выполненной работы (оказанной услу-ги); потребовать соразмерного уменьшения уста-новленной цены за выполнение работы (оказаниеуслуги);

— потребовать безвозмездного изготовлениядругой вещи из однородного материала такого жекачества или повторного выполнения работы (ока-зания услуги), если это возможно;

— расторгнуть договор о выполнении работы(оказании услуги);

— потребовать полного возмещения убытков,причиненных ему в связи с нарушением сроковвыполнения работы (оказания услуги) и их недо-статками.

При этом следует помнить, что в силу п. 1 ст. 9ГК не допускаются действия граждан и юридиче-ских лиц, осуществляемые исключительно с на-мерением причинить вред другому лицу, а такжезлоупотребление правом в иных формах.

В Законе о защите прав потребителей речь идетне о возможности заявления по одному факту все-го перечня установленных требований, а о правевыбора потребителем вида требования по своемуусмотрению. В связи с этим представляется, чтопотребитель, заявив в установленном порядке из-

готовителю (продавцу, исполнителю) одно из вы-бранных им требований, при надлежащем его ис-полнении изготовителем (продавцом, исполните-лем) теряет право заявить по данному факту и дру-гое требование.

Пример 1.Судом надзорной инстанции было отмененорешение суда, по которому были удовлетворе-ны исковые требования гражданки Б. к ЧП «А»о расторжении договора купли-продажи авто-мобиля ввиду выявленных недостатков и неод -нократного произведения ремонта в периодгарантийного срока, взыскании уплаченной подоговору денежной суммы за автомобиль, неу-с тойки и морального вреда.

Основанием для отмены решения послужилиследующие обстоятельства.

По делу установлено, что гражданка Б. приоб -рела у ЧП «А» автомобиль со сроком гарантиидва года. За две недели до обращения Б. в судв автомобиле был произведен ремонт, и на мо-мент нахождения дела в суде автомобиль нахо-дился в технически исправном состоянии.

Таким образом, как отметил суд надзорной ин-станции, истица при выявлении неисправно-с ти уже воспользовалась правом выбора видатребований, предусмотренных ст. 473 ГК и ст. 19Закона о защите прав потребителей, а имен-но выбрала право требования о безвозмездномустранении недостатков.

В постановлении № 4 также отмечено, что тре-бовать замены товара ненадлежащего качестваможно вне зависимости от того, являются ли не-

По одному факту выявленных недостат-

ков товара либо оказанной работы (услу-

ги) потребитель вправе выбрать и за-

явить одно из предусмотренных законо-

дательством требований, связанных с не-

достатками товара, работы (услуги),

например о соразмерном уменьшении

покупной цены товара. При надлежащем

исполнении этого требования изготови-

телем (продавцом, исполнителем) потре-

битель может заявить другое требование

лишь при установлении нового факта

недостатков.

56 Юрист январь 2011 № 1 (116)


достатки товара существенными. Одновременнов данном постановлении указано, что в отличиеот товара иного вида замена технически сложно-го или дорогостоящего товара возможна только вслучае, если имеются существенные недостаткитовара. Перечень технически сложных товаров,при обнаружении существенных недостатковкоторых (существенного нарушения требованийк их качеству) потребитель вправе требовать ихзамены, утвержден постановлением Совета Ми-нистров Республики Беларусь от 14.06.2002 № 778(в редакции от 25.05.2010, далее — постановление№ 778).

Если потребитель предъявил продавцу (изго-товителю) требование о замене товара ненадле-жащего качества на товар той же модели (марки,типа, артикула), но исполнить требование невоз-можно по обстоятельствам, за которые продавец(изготовитель) не отвечает (например, товар снятс производства, прекращена его поставка и т.п.),то в соответствии со ст. 386 ГК обязательство про-давца (изготовителя) в части такой замены пре-кращается в связи с невозможностью исполнения.В этом случае потребитель вправе предъявить иныетребования, предусмотренные ст. 473 ГК и ст. 20Закона о защите прав потребителей. Если обсто -ятельства о невозможности замены товара будутустановлены в стадии исполнения судебного ре-шения, обязывающего ответчика предоставить по-требителю взамен некачественного товар той жемодели, то суд решает вопрос об изменении спо-соба исполнения решения в порядке, определен-ном в ст. 329 Гражданского процессуального ко-декса Республики Беларусь.

О реализации права потребителя на обмен и возврат товара надлежащего качестваРазъясняя положения ст. 472 ГК и п. 1 ст. 28 За-кона о защите прав потребителей о праве потре-

бителя возвратить товар надлежащего качества илиобменять его на аналогичный товар других раз-мера, формы, габарита, фасона, расцветки иликомплектации с проведением необходимого пере-расчета, законодатель в постановлении № 4 уточ-нил следующее. Покупатель вправе обменять иливозвратить продавцу лишь непродовольственныйтовар надлежащего качества. Такое требованиепотребителя подлежит удовлетворению только вслучае, если товар не был в употреблении, сохра-нены его потребительские свойства и имеютсядоказательства приобретения его у данного про-давца.

При этом следует помнить, что право возвра-та либо замены такого товара может быть исполь-зовано потребителем лишь в течение 14 дней смомента передачи ему товара или в более длитель-ный срок, если он объявлен продавцом.

Вместе с тем ст. 28 Закона о защите прав по-требителей предусматривает возможность огра-ничения такого права потребителя нормативнымактом Правительства Республики Беларусь. В на-стоящее время действует Перечень непродоволь-ственных товаров надлежащего качества, не под-лежащих обмену и возврату, утвержденный по-становлением № 778 (далее — Перечень товаровнадлежащего качества).

Пример 2.Гражданка П. обратилась в суд с иском, в кото-ром указала, что приобрела у ИП Е. колье из ме-талла со вставками из ненатурального камня си-него цвета за 90 000 руб. При примерке этогоколье дома с определенным вечерним нарядом,под который приобреталось колье, она обнару-жила, что их цветовая гамма не совпадает. Обра-тившись к продавцу с требованием о принятииэтого товара обратно и выплате его стоимости,гражданка П. получила отказ. Она просила судобязать ответчика вернуть ей сумму, уплачен-ную при приобретении колье, а также взыскатьденежную компенсацию морального вреда всумме 500 000 руб.

Решением суда в удовлетворении заявленныхтребований было отказано, поскольку приоб -ретенное истицей колье является бижутери-ей, которая входит в Перечень товаров надле-жащего качества. Следовательно, возложить наответчика обязанность по принятию колье с вы-платой потребителю его стоимости нельзя.

В отношении товара ненадлежащего ка-

чества, не являющегося согласно законо-

дательно утвержденному перечню техни-

чески сложным или дорогостоящим, мож-

но требовать замены товара, даже если

недостатки не являются существенными.

Юристянварь 2011№ 1 (116) 57


При обмене товара надлежащего качества уве-личение его стоимости на день обмена являетсяоснованием для продавца требовать необходимойдоплаты от покупателя.

В случае возврата товара в связи с отсутствиемвозможности его обмена на аналогичный товарпотребитель вправе требовать от продавца толькоденежную сумму, уплаченную за товар. При этомпродавец обязан вернуть всю сумму, уплаченнуюпокупателем, независимо от стоимости товара надень его возврата (например, независимо от умень-шения стоимости аналогичного товара в связи сустановлением на него скидки).

Компенсация морального вредаВ ст. 18 Закона о защите прав потребителей и ст. 22Закона Республики Беларусь от 16.07.2008 № 405-З«О защите прав потребителей жилищно-комму-нальных услуг» (далее — Закон о защите прав по-требителей жилищно-коммунальных услуг) преду -смотрена необходимость возмещения денежнойкомпенсации причиненного потребителю мораль-ного вреда, которое осуществляется независимоот размера подлежащего возмещению по реше-нию суда имущественного вреда.

В Законе о защите прав потребителей опреде-ления понятия «моральный вред» не содержится.Оно полностью раскрывается в гражданском праве.Так, согласно ст. 152 ГК под моральным вредомпонимаются физические или нравственные стра-дания, причиненные гражданину действиями (без-действием), нарушающими его личные неимуще-ственные права либо посягающими на принадле-жащие гражданину другие нематериальные блага.

Физические страдания потребителя в рассмат-риваемом случае могут выражаться в форме бо-левых ощущений, функциональных расстройст -вах организма, изменениях в эмоционально-воле-вой сфере, иных отклонениях от обычного состо -яния здоровья, которые являются последст виямидействий (бездействия) продавца, изготовителя и т.д.

Нравственные же страдания, как правило, вы-ражаются в негативных переживаниях лица.

Покупатель вправе в течение 14 дней

с момента передачи товара или в более

длительный срок, объявленный продав-

цом, реализовать свое право на обмен

либо возврат продавцу лишь непродо-

вольственного товара надлежащего каче-

ства, не бывшего в употреблении, с дока-

зательствами приобретения его у данного

продавца, а также если данный товар не

внесен в Перечень товаров надлежащего

качества.

При удовлетворении продавцом требований потре-бителя о безвозмездном устранении недостатков в то-варе, а также замене товара длительного пользованияненадлежащего качества могут возникнуть вопросы онеобходимости предоставления потребителю на периодремонта (замены) безвозмездно во временное пользо-вание аналогичного товара (часть вторая ст. 22, частьвторая ст. 23 Закона о защите прав потребителей). Приэтом предоставление во временное пользование потре-бителя аналогичного товара в указанных случаях осуще-ствляется лишь по требованию потребителя.

Изготовитель или продавец обязаны удовлетворитьтребование потребителя в 3-дневный срок со дня егопредъявления, а также обеспечить доставку потребите-лю такого товара за свой счет.

При разрешении этого требования потребителя сле-дует принимать во внимание Перечень товаров длитель-ного пользования, на период устранения недостатковили замены которых потребителю безвозмездно не пре-доставляется аналогичный товар, утвержденный поста-новлением № 778.

К таким товарам относятся:• автомобили, мотовелотовары, прицепы и номерные

агрегаты к ним, кроме товаров, предназначенных для ис-пользования инвалидами;

• прогулочные суда и другие плавучие средства бы-тового назначения;

• мебель;• электробытовые приборы, используемые как пред-

меты туалета и в медицинских целях (электробритвы,электрофены, электрощипцы для завивки волос, электро-бигуди, электромашинки для стрижки волос, электро-массажеры, электрогрелки, электробинты, электропледы,электроодеяла и др.);

• электробытовые приборы, используемые для тер-мической обработки продуктов и приготовления пищи(бытовые печи СВЧ, электропечи, тостеры, электрокипя-тильники, электрочайники, электроподогреватели и дру-гие товары);

• игрушки.

ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ!

58 Юрист январь 2011 № 1 (116)


Например, это может быть чувство унижения,страха, бессонница, иные неблагоприятные в пси-хическом аспекте для человека переживания,связанные с приобретением товара ненадлежа-щего качества, оказанием ненадлежащей услуги,невозможностью в силу этого продолжать обыч-ную жизнь.

При этом исходя из разъяснений, содержа-щихся в постановлении № 4, моральный вред, при-чиненный потребителю вследствие нарушенияпродавцом (изготовителем, исполнителем) его прав,предусмотренных законодательством о защите правпотребителей, возмещается причинителем вредатолько при наличии вины, которая предполагает-ся, если иное не предусмотрено законодательны-ми актами (в настоящее время такое изъятие за-конодательно не урегулировано). Обязанность до-казывания отсутствия вины лежит на причините-ле морального вреда.

Размер компенсации морального вреда опре-деляется судом в зависимости от характера при-чиненных потребителю физических и нравст -вен ных страданий, а также от степени вины при-чинителя вреда в случае, когда его вина являетсяоснованием для возмещения вреда. При опреде-лении размера компенсации морального вредадолжны учитываться требования разумности исправедливости.

Характер причиненных потребителю физи-ческих и нравственных страданий оцениваетсясудом с учетом фактических обстоятельств, прикоторых был причинен моральный вред, и инди-видуальных особенностей потребителя. К инди-видуальным особенностям потребителя можноотнести, например, возраст потребителя, его со-стояние здоровья, специфику работы, иные харак-теристики, способные повлиять на степень пере-живаемых потребителем физических и нравст -венных страданий.

Пример 3. В исковом заявлении гражданин С. (истец) ука-зал, что он приобрел у ИП Л. (ответчик) лодоч-ный мотор на сумму 4 473 000 руб. Через не-продолжительное время эксплуатации в мо-торе проявился дефект: неустойчивая работадвигателя. В удовлетворении требований о рас-торжении договора купли-продажи ответчи-ком было отказано. После этого истец напра-вил ответчику претензию о расторжении дого-

вора купли-продажи. В добровольном порядкеответчик не исполнил заявленное требованиепотребителя.

Истец просил суд взыскать с ИП Л. стоимостьлодочного мотора в сумме 4 473 000 руб., неу-с тойку за просрочку выполнения требований орасторжении договора купли-продажи и компен-сацию морального вреда в сумме 3 000 000 руб.

Требования С. судом первой инстанции былиудовлетворены частично. Суд принял решениерасторгнуть договор купли-продажи, взыскавв пользу гражданина С. с ответчика стоимостьлодочного мотора и компенсацию моральноговреда в размере 1 000 000 руб.

Изменяя данное решение, суд кассационнойинстанции указал, что решение в части выводао продаже истцу товара с существенными не-достатками и удовлетворения требования орасторжении договора купли-продажи со взыс-канием в пользу истца стоимости товара яв-ляется законным и обоснованным. Однако приопределении размера денежной компенсацииморального вреда суд в достаточной степени неоценил характер причиненных истцу нравст -венных страданий с учетом конкретных обсто -ятельств дела (истец мотивировал данное тре-бование переживаниями ввиду невозможнос тинадлежащим образом эксплуатировать лодку).В связи с этим, учитывая требования разумнос -ти и справедливости при удовлетворении та-кого рода требований, размер взыскиваемогоморального вреда был уменьшен кассационнойинстанцией до 500 000 руб.

Судебная практика свидетельствует о том, чтотребование потребителя о компенсации мораль-ного вреда, как правило, заявляется вместе с тре-бованием о восстановлении нарушенного права.Вместе с тем потребитель не лишен права выбораспособов защиты нарушенного, по его мнению,права и может заявить требование о возмещенииморального вреда отдельно от иных требований.

Вред, причиненный жизни, здоровьюили имуществу потребителяНормами ст. 964–966 ГК, п. 1 ст. 17 и ст. 22 Зако-на о защите прав потребителей жилищно-комму-нальных услуг установлено, что вред, причинен-ный жизни, здоровью или имуществу потребите-ля вследствие конструктивных, производствен-ных, рецептурных или иных недостатков товара

Юристянварь 2011№ 1 (116) 59


(работы, услуги), недостоверной или недостаточ-ной информации о товаре (работе, услуге), а так-же применения в процессе оказания жилищно-коммунальных услуг изделий (материалов) и тех-нологий, опасных для жизни и здоровья потреби-теля, подлежит возмещению в полном объемепродавцом (изготовителем, исполнителем) неза-висимо от его вины и от того, состоял ли потер-певший с ним в договорных отношениях.

При этом постановление № 4 разъясняет, чтопродавец (изготовитель, исполнитель) освобож-дается от ответственности по возмещению вреда,если докажет, что вред возник вследствие непре-одолимой силы, нарушения потребителем уста-новленных правил пользования товаром (резуль-татом работы, услуги), его хранения или транс-портировки или действий третьих лиц (ст. 967 ГК,п. 7 ст. 17 Закона о защите прав потребителей).

В следующем выпуске журнала мы продолжим разговор об ответственности за нарушение прав потребителей.


Ю


Действуют ли Основные положения по составу затрат?

Конституционный Суд Республики Беларусь рассмот-рел в судебном заседании вопрос о действии норма-

тивного правового акта во времени при прекращении де-легированных полномочий на его принятие (издание).

Поводом для рассмотрения вопроса явилось обраще-ние Комитета госконтроля, в котором говорится, что входе проверочных мероприятий установлены факты на-рушения требований Основных положений по составу за-трат, включаемых в себестоимость продукции (работ, ус -луг), утвержденных постановлением Минэкономики, Мин-фина, Минтруда и соцзащиты от 30.10.2008 № 210/161/151(далее — Основные положения). Полномочия на приня-тие постановления были делегированы постановлениемСовета Министров, а Совету Министров — Указом Прези-дента, который 29 сентября 2010 г. утратил силу. В связис тем что уполномоченные госорганы утратили право напринятие Основных положений, возник вопрос о право-мерности вменения в вину должностным лицам наруше-ния требований этого нормативного правового акта.

По мнению Комитета госконтроля, применение мерадминистративной ответственности обоснованно, посколь-ку Законом Республики Беларусь от 10.01.2000 № 361-З«О нормативных правовых актах Республики Беларусь»(далее — Закон) не предусматривается одновременнаяотмена или признание утратившим силу нормативногоправового акта, изданного на основании делегирован-ных полномочий, в случае признания утратившим силуакта, которым вышеуказанные полномочия были предо-ставлены.

Суд отмечает, что в Законе — законодательном акте,устанавливающем общий порядок подготовки, оформ-ления, принятия (издания) и действия нормативных пра-вовых актов, отсутствуют положения, регламентирующиеприменительно к случаю отмены делегирования нормо-

творческих полномочий порядок и сроки признания утра-тившими силу нормативных правовых актов, принятых(изданных) на основании делегированных полномочий.

Ссылаясь на практику нормотворческой деятельно-сти, Суд констатирует, что при признании утратившимсилу акта о делегировании полномочий на принятие (из-дание) нормативного правового акта нормотворческийорган дает поручение соответствующим госорганам при-вести их нормативные правовые акты в соответствие спринятым актом.

Суд считает, что исходя из содержания норм ст. 10Закона момент признания утратившим силу норматив-ного правового акта, принятого на основании делегиро-вания полномочий, должен, как правило, совпадать с мо-ментом прекращения делегированных полномочий.

По мнению Суда, в связи с принятием нормативногоправового акта, отменяющего полномочия нормотвор-ческого органа на принятие (издание) нормативных пра-вовых актов в порядке делегирования, также возможнодействие акта, который должен быть признан утратив-шим силу, до принятия вместо него другого норматив-ного правового акта иным госорганом (должностным ли-цом) или действие его в течение определенного време-ни, если в этом принятом (изданном) акте предусмотренпорядок прекращения действия подлежащего призна-нию утратившим силу акта.

Суд в решении от 15.12.2010 № Р-524/2010 при-знал необходимым регламентировать на законодатель-ном уровне вопросы, связанные с установлением поряд-ка и сроков признания утратившими силу нормативныхправовых актов, принятых (изданных) в порядке делеги-рования полномочий на их принятие (издание), в связи спрекращением делегированных полномочий на принятие(издание) акта.

(Окончание следует.)

60 Юрист январь 2011 № 1 (116)


Екатерина КАРАТКЕВИЧ,судья Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь,

член ОО «Белорусский республиканский Союз юристов»

По материалам кассационной практики Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь

№ 369

Акт о невозможности взыс-кания. Заявление о требова-нии кредитора

Определением хозяйственного суда Брестской области ОАО «С» отказано в признании требования кредитора к ООО «Б»в сумме 3 365 262 руб. (дело № 6-3Б).

Как усматривается из материалов дела,23.02.2010 хозяйственным судом Брестскойобласти управляющему по делу о банк рот -

стве ООО «Б» было направлено требование креди-тора, заявленное ОАО «С», на сумму 3 365 262 руб.Ранее судебный приказ в отношении этой суммыбыл возвращен взыскателю в связи с отсутствиему должника денежных средств и имущества.

Данное требование кредитора управляющимне было принято. В связи с этим кредитор обратил-ся в хозяйственный суд с заявлением о признаниитребования кредитора в указанной сумме.

Суд первой инстанции отказал в удовлетворе-нии требований ОАО «С». При принятии судеб-ного постановления суд применил нормы частичетвертой ст. 337 Хозяйственного процессуально-го кодекса Республики Беларусь (далее — ХПК),предусматривающей, что исполнительные доку-менты, по которым истек срок предъявления их кисполнению, судебным исполнителем к произ вод -ству не принимаются.

В апелляционной инстанции хозяйственногосуда Брестской области законность определенияне проверялась.

Кассационная инстанция пришла к выводу,что определение суда первой инстанции подле-жит отмене в связи с тем, что судом примененынормы законодательства, не подлежащие приме-нению, и не применены нормы законодательст -ва, подлежащие применению в данном случае.

Порядок рассмотрения требований кредитораи установления размера требований предусмотренст. 93–98 Закона Республики Беларусь от 18.07.2000№ 423-З «Об экономической несостоятельности(банкротстве)» (далее — Закон).

В частности, в ст. 93 Закона определено, чтовозражения по требованиям кредиторов, призна-ваемым согласно Закону установленными, могутбыть направлены управляющим кредиторам втечение 7 рабочих дней со дня получения указан-ных требований при условии, если:

— имеется решение общего или хозяйствен-ного суда, отменяющее или изменяющее соот-ветственно решение общего или хозяйственногосуда, на основании которого заявлено требованиекредитора;

— после вынесения решения общего или хо-зяйственного суда либо до заявления кредиторомсвоего требования произведено полное или час -тичное погашение указанного требования.

В данном случае решение о взыскании с долж-ника 3 365 262 руб. не отменено и не исполненодолжником. Сумма задолженности, как подтвер-дил представитель должника в судебном заседа-нии, числится по бухгалтерскому учету должника.

В соответствии с гл. 26 Гражданского кодексаРеспублики Беларусь истечение срока для предъ-явления приказа к принудительному исполнениюне является основанием для прекращения обяза-тельства.

Юристянварь 2011№ 1 (116) 61


Предусмотренный ХПК срок для предъявле-ния исполнительного листа к исполнению установ-лен для реализации права взыскателя на принуди-тельное исполнение исполнительного документа.

Обращение кредитора с заявлением о включе-нии его требования в реестр, основанное на всту-пившем в законную силу судебном акте, представ-ляет собой особый способ удовлетворения дан-ного требования, минуя органы принудительного

исполнения судебных актов. При таком обраще-нии устанавливается, имеется ли задолженностьдолжника перед кредитором и ее размер.

В связи с этим нормы ХПК, регулирующие по-рядок принудительного исполнения, неприменимы.

При таких обстоятельствах кассационная жа-лоба подлежит удовлетворению, а требования кре-дитора — признанию и включению в реестр тре-бований кредитора пятой очереди.

№ 370

Ничтожность сделки. Дого-вор на управление бизнесом

Решением хозяйственного суда г. Минска установлен фактничтожности сделки — договора на управление бизнесом от03.04.2009, заключенного между ЧП «Л» (истец) и ООО «П» (от-ветчик) (дело № 3-27).

Вкачестве заказчика ООО «П» заключилодоговор от 03.04.2009 сроком до 27.02.2014на управление бизнесом с управляющей

компанией ЧП «Л» (истец). По договору на управ-ление бизнесом заказчик обязался передать арен-дуемые им нежилые помещения площадью 161 м2

в г. Минске управляющей организации. Управля -ющая организация, в свою очередь, согласно дан-ному договору обязалась по поручению заказчи-ка и от своего имени организовать и обеспечитьфункционирование ресторана, расположенногона указанных площадях в г. Минске.

По условиям договора на управление бизнесомвсе фактические и юридически значимые дейст -вия, необходимые для функционирования ресто-рана, управляющая организация вправе осущест -влять от своего имени. По сделкам, совершеннымуправляющей организацией в ходе осуществлениядеятельности по управлению рестораном с треть-ими лицами, управляющая организация приоб -ретает права и обязанности и несет ответствен-ность.

Также договором оговаривалась часть выруч-ки, полученной от деятельности ресторана, кото-рую управляющая компания обязалась ежемесяч-но перечислять заказчику.

На основании акта приема-передачи от 08.04.2009к договору на управление бизнесом заказчик пе-редал управляющей организации указанные не-жилые помещения.

Предметом судебного разбирательства явилосьтребование ЧП «Л» (управляющая организация)

об установлении факта ничтожности договора науправление бизнесом на основании п. 2 ст. 171Гражданского кодекса Республики Беларусь (да-лее — ГК). Истец указывал о притворности дан-ной сделки, так как воля сторон была направленана установление иных гражданско-правовых отно-шений, то есть договора субаренды объекта не-движимости. Заключение договора на управлениебизнесом истец обосновывал необходимостью по-лучения ответчиком завышенной арендной пла-ты за пользование торговым объектом в наруше-ние норм законодательных актов, ограничиваю-щих размер арендной платы.

Истец в обоснование своей позиции сослалсяна то, что заказчик — ООО «П» никакого право-вого отношения к бизнесу (ресторану) не имеет,поскольку управляющая организация фактическиуправляет своим бизнесом от своего имени, подсвою имущественную ответственность и предпри-нимательский риск. Выплата части дохода от дея-тельности ЧП «Л» в пользу ООО «П» является не-обоснованной. ЧП «Л» самостоятельно от своегоимени и за свой счет совершило все необходимыеюридически значимые действия для обеспеченияфункционирования ресторана, а именно получе-ние лицензии (специального разрешения) на осу-ществление розничной торговли и общественногопитания, согласование и размещение объекта об-щественного питания, времени работы объекта об-щественного питания, трудоустройство персонала.

Суд первой инстанции удовлетворил исковоетребование и применил положения ст. 167, 171 ГК,

62 Юрист январь 2011 № 1 (116)


а также п. 15 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от28.10.2005 № 26 «О некоторых вопросах приме-нения хозяйственными судами законодательства,регулирующего недействительность сделок». Судсо ссылкой на эти нормы пришел к выводу, чтоволя сторон не была направлена на возникно-вение юридических последствий по договору на уп равление бизнесом и данная сделка послужилаоснованием для прикрытия другой сделки — до-говора субаренды. На наступление последствийименно по договорам субаренды была направленадействительная воля сторон.

Апелляционная инстанция, согласившись с вы-водами суда первой инстанции, отметила, что до-говор на управление бизнесом содержит условия,характерные для договора аренды (субаренды), —передача во временное владение и пользованиеимущества за плату и фактическая направленностьзаключенного договора на установление граждан-

ско-правовых отношений, соответству ю щих дого-вору субаренды.

Довод заказчика о наличии в договоре на уп -равление бизнесом элементов договоров комис-сии и простого товарищества был оценен крити-чески. Так, не соответствуют предмету договоракомиссии условия спорного договора, согласно ко-торым управляющая организация осуществляетдеятельность от своего имени и за свой счет, приоб -ретает права и обязанности по сделкам с третьимилицами и обязана ежемесячно уплачивать от вет -чику часть полученной выручки. Также спорныйдоговор не содержит элементов договора просто-го товарищества, который характеризуется объ -единением вкладов сторон с образованием общегоимущества и в котором отражается обязанностьсторон совместно действовать для достижения об-щей цели.

Кассационная инстанция признала выводы су-дебных инстанций законными и обоснованными.


О реестре импортеров на рынок стран Таможенного союза

Поставщики товаров в Россию и Беларусь будут пер-выми включены в реестр импортеров на рынок стран

Таможенного союза.Основой для составления реестра предприятий, ко-

торым разрешен экспорт продукции на рынок стран Та-моженного союза, станет одобренный до начала работыТаможенного союза список производителей, которым раз-решено поставлять продукцию на территорию России иБеларуси, говорится в сообщении РоссельхознадзораРоссии, которое приводит РИА «Новости».

Такое решение было принято по итогам встречи руко-водителя Россельхознадзора Сергея Данкверта и глав-ных ветеринарных инспекторов России Николая Власо-ва, Беларуси Юрия Пивоварчика и Казахстана Сакта-ша Хасенова.

Дополнительные предприятия смогут включаться вреестр после инспектирования специалистами нацио-нальных ветеринарных служб стран Таможенного союзапо инициативе любой из них. Кроме того, любая из ве-теринарных служб стран Таможенного союза имеет пра-во отказаться от участия в той или иной проверке, деле-гировав свое право на проверку другим ее участникам.

План совместных инспекций стран Таможенного союзабудет размещен в открытом доступе на интернет-сайте

Россельхознадзора. Позднее эти данные будут перене-сены на доработанный сайт Комиссии Таможенного со -юза. В плане инспекций будут указаны как данные остране — инициаторе проверки, так и об участвующих впроверке национальных ветеринарных службах.

Реестр зарубежных компаний, которые имеют правопоставлять продукцию на общий рынок стран Таможен-ного союза, может расширяться также за счет включенияв него предприятий под гарантии ветеринарной службыстраны-поставщика после согласования с ветеринарны-ми службами стран Таможенного союза.

Чтобы избежать включения в реестр поставщиковпредприятий, не обладающих конкретными планами по-ставок, по итогам переговоров был признан целесооб-разным принцип расширения списка за счет предприя-тий, в развитии связей с которыми заинтересованы де-ловые круги стран Таможенного союза.

Стороны также обсудили разработку нового сертифи-ката на композитную продукцию, имеющую в своем соста-ве поднадзорные государственному ветеринарному над-зору ингредиенты. Главы ветеринарных служб стран Та-моженного союза согласились с тем, что такие ингредиен-ты должны вырабатываться на предприятиях, внесенныхв официальный реестр предприятий-поставщиков.

Деятельность закрытого акционерного страхового общества «ТАСК», созданного в 1991 г., пред-ставляет собой 29 видов обязательного и добровольного страхования. Также компания осуществ-ляет иную деятельность, связанную со страхованием и пенсионным обеспечением. Генеральный ди-ректор ЗАСО «ТАСК» — Игорь Иванович Волков.

В настоящее время ЗАСО «ТАСК» занимает второе место в рейтинге страховых компаний Бе-ларуси. В этом году рейтинговым агентством «Кредит-Рейтинг» компании был присвоен уровеньрейтинга надежности byA. Это означает, что надежность ЗАСО «ТАСК» находится на высокомуровне, платежеспособность, репутация и лояльность по отношению к клиентам выше, чем у дру-гих страховых компаний, а вероятность возникновения проблем со своевременным осуществлениемстраховых выплат минимальна.

О роли в таких высоких достижениях компании юридической службы расскажет Алексей Вилено-вич Гулицкий.

Юристянварь 2011№ 1 (116) 63

Действующие лица

— Алексей Виленович, рады Вас приветствовать.Хотелось бы узнать, что повлияло на Ваш выбор не-легкой профессии юриста?

— Врожденное чувство справедливости и желаниево всех ситуациях отстаивать свою позицию сыгралиопределенную роль в выборе профессии. Кроме того,востребованность таких специалистов была очевидна.Также хотелось чувствовать себя вооруженным самым,наверное, сильным знанием — знанием закона. Способ-ность ориентироваться в правовой действительноститребуется не только в рамках сугубо профессиональ-ной практики, но и является потребностью современ-ной действительности. Существенным фактором сталпоиск перспективной и достойно оплачиваемой рабо-ты. Все эти обстоятельства повлияли на выбор профес-сии юриста.

— Надеемся, что нынешняя должность позволяетреализовать все Ваши стремления. Итак, что пред-ставляет собой юридическая служба ЗАСО «ТАСК»?

— Юридический отдел ЗАСО «ТАСК» был созданв 1999 г. До этого времени с момента регистрации ком-пании ее интересы отстаивал один юрисконсульт. Современем число наших клиентов и количество заклю-

…Деятельность организации должна находиться в строгих рамках правового поля

Знакомьтесь — заместитель генеральногодиректора — начальник юридического отделаАлексей Гулицкий. Его нельзя переубедить втом, что…

чаемых договоров заметно увели чились, что потре-бовало и увеличения штата юридического отдела.

В настоящий момент в отделе работает 7 чело-век, четверо из которых окончили юридическийфакультет БГУ, — это кроме заместителя генераль-ного директора — начальника юридического отделатакже ведущий юрисконсульт Галина Владими-ровна Кочеткова, юрисконсульты 1-й категорииКсения Валентиновна Гуненкова и Антон Влади-мирович Кожин, юрисконсульт 2-й категории Яро-слав Анатольевич Мякоткин, специалисты 1-й ка-тегории Константин Сергеевич Мазуренко и ЛораНиколаевна Гордеева (находится в отпуске по ухо-ду за ребенком). Стаж и опыт работы в страхова-нии каждого из сотрудников разные, но желаниеработать и совершенствоваться присуще всем.

— Существует ли в Вашей юридической служ-бе разделение должностных обязанностей?

— В основном в юридических службах органи-заций устанавливается четкое разделение долж-ностных обязанностей. Возможно, в какой-то сте-пени это и неплохо. Но я полагаю, что для непре-рывного производственного процесса сотрудникидолжны знать не только свой участок работы. Работ-ники в отделе должны быть взаимозаменяемыми.Поэтому у нас деление по областям работы доволь-но условное. Каждый сотрудник постоянно совер-шенствуется не только в рамках своих должност-ных обязанностей, но и во всех сферах деятельно-сти юридического отдела.

— Какова вообще специфика работы юрслуж-бы в ЗАСО «ТАСК»?

— Нашей компанией созданы 10 представи-тельств, 3 из которых находятся в Минске, 5 — вобластных центрах Республики Беларусь и еще 2 — в Барановичах и Пинске. Кроме того, во мно-гих городах республики организованы центры ока-зания страховых услуг. Однако юридический отделимеется только в дирекции ЗАСО «ТАСК». Поэто-му специфика работы наших юристов заключаетсяв том, что всю юридическую работу компании, вклю-чая обособленные подразделения, мы осуществ-ляем силами юридического отдела. Безусловно, замногие годы хозяйственной деятельности специа-листы в областных центрах не только овладели на-выками страхования, но и постигли азы юриспру-денции. Тем не менее по наиболее сложным стра-ховым делам, судебным процессам им все же при-

ходится обращаться за помощью к нам. Поэтомусотрудники юридического отдела определенное вре-мя находятся в служебных командировках. Какправило, эти командировки не выходят за преде-лы Республики Беларусь. Для участия в судебныхпроцессах за пределами республики, для урегули-рования страховых случаев, произошедших на тер-ритории иностранных государств, в целях мини-мизации наших расходов мы прибегаем к услугамассистанских и сюрвейерных организаций.

— А имеется ли какая-либо специфика рабо-ты юристов в страховой сфере?

— Страхование предоставляет юристу целыйспектр деятельности: и заключение договоров стра-хования, и взыскание задолженности путем предъ -явления регрессных исков, и помощь страховате-лям, у которых наступил страховой случай, и уре-гулирование убытков, и разбор случаев страхо-вого мошенничества, и многое другое. В каком-тосмысле юрист, работающий в сфере страхования,должен сочетать две профессии — юриста и спе-циалиста по страхованию. И без знания норматив-ных правовых актов, регулирующих страховую дея-тельность, а также специфики страхования в це-лом ему не обойтись.

— Какую роль играет юридическая служба вдостижениях организации?

64 Юрист январь 2011 № 1 (116)


Гулицкий Алексей Виленович родился в г. Минске в семье преподавателя и инженера.Окончил юридический факультет БГУ. После учебы рабо-тал в юридической фирме «Апицес Юрис». В 2004 г. былпринят на работу в ЗАСО «ТАСК» на должность заместите-ля начальника юридического отдела, в 2007 г. переведен надолжность начальника отдела, с 2009 г. является замести-телем генерального директора.Предпочитает активный отдых. Более 10 лет играет в фут-бол. Увлекается русским бильярдом и боулингом.Больше всего ценит в людях образованность, порядочностьи пунктуальность. А в целом считает важными те качества,которые гармонируют в человеке так, что не создают приэтом сложностей другим людям.Получает удовольствие от того, когда удается отстоять своиличные права благодаря профессиональным знаниям.Любит путешествовать. В отпуск, как правило, ездит наморе. В этом году добрался до Атлантического океана и Ка-рибского моря.Любимый анекдот, конечно же, на юридическую тему:«Судья — обвиняемому:— Чем вы можете опровергнуть показания свидетелей?— Мне нужно время, чтобы это обдумать.— Хорошо. Вам 5 лет хватит?»

Юристянварь 2011№ 1 (116) 65


— Любые достижения компании — это всегдазаслуга всего коллектива, в том числе и юридиче-ского отдела. Деятельность организации должнанаходиться в строгих рамках правового поля. Заэтим необходимо следить юристам.

Сотрудники юридического отдела задейство-ваны во всех стадиях хозяйственного процесса, на-чиная от заключения договоров страхования и за-канчивая выплатами страхового возмещения. В том,что работа компании четко отлажена и прозрачна,большая заслуга юрслужбы. А благодаря этому ко-личество постоянных клиентов компании с каж-дым годом только увеличивается. Согласитесь, чтодля любой организации, оказывающей услуги, до-верие и преданность клиентов и является главнымдостижением.

— Действительно, нельзя с Вами не согласить-ся. В чем же залог Вашего успеха, как выглядиттипичный рабочий день в юридическом отделе?

— Профессия юриста подразумевает быть чест-ным и открытым, поэтому отвечу прямо. Рабочийдень в нашем отделе начинается с чашечки креп-кого ароматного кофе. А уж дальше строго по долж-ностным инструкциям.

Если серьезно, то, безусловно, рабочий день необходится без изучения нормативных правовыхактов, изменений к ним. Учитывая тот факт, чтоюридический отдел также ведет и кадровую рабо-ту, а только дирекция ЗАСО «ТАСК» насчитываетуже более 100 сотрудников, то немалую часть вре-мени занимает составление кадровой документа-ции. Кроме того, к нам постоянно обращаются запомощью сотрудники представительств. За деньприходится давать правовую оценку обоснован-ности выплат страхового возмещения более чемпо 100 делам по различным видам страхования.

Конечно же, участвуем в судебных процессах.Каждый из сотрудников юридического отделапрактически ежедневно участвует не в одном су-дебном процессе, представляя интересы компаниикак на стороне истца, так и на стороне ответчика.Мы обращаемся в суд в подавляющем большин-стве случаев с регрессными исками к причините-лям вреда как по обязательным, так и по добро-вольным видам страхования.

— Удовлетворены ли Вы тем, как разрешаютсяхозяйственные споры?

— Сложно ответить на этот вопрос однознач-но. В последнее время по делам по страхованиюсудебная практика общих и хозяйственных судовразличается. ЗАСО «ТАСК» даже попыталось из-менить сложившуюся практику. Мы обращались вглавное правовое управление Администрации Пре-зидента Республики Беларусь, КонституционныйСуд Республики Беларусь с предложением из-менить сложившуюся неоднозначную практику.Благодаря нашей инициативе спустя продолжи-тельное время состоялось заседание Конституци -онного Суда и было вынесено решение по указан-ному вопросу. Однако проблема вынесения об-щими и хозяйственными судами разных решенийпри одной законодательной базе по-прежнему ос тается.

— Алексей Виленович, какие вопросы Вашейслужбе чаще всего приходится решать безотла-гательно?

— Вопросы, связанные с заключением догово-ров страхования и выплатами страхового возме-щения. Страхование — это сфера услуг. И каждыйстрахователь настроен на оперативное решениеего вопросов как при заключении договора, так ипри выплате страхового возмещения в случае на-ступления страхового случая. Нормативными пра-вовыми актами и Правилами добровольного стра-хования предусмотрены определенные времен-ные рамки, которые необходимо строго соблюдатьпри осуществлении процедуры урегулированиястраховых случаев. Безусловно, не всегда получа-ется избегать конфликтных ситуаций со страхова-телями как на стадии заключения договоров стра-хования, так и на стадии урегулирования убытков.В таких ситуациях положительный исход дела за-висит от знания специфики страховой деятельно-сти и юридических тонкостей.

66 Юрист январь 2011 № 1 (116)


— Случаются ли в Вашей организации трудо-вые конфликты и как они разрешаются?

— Несмотря на большой коллектив нашей ком-пании, различный возрастной состав сотрудников,у нас сложился благоприятный микроклимат, ува-жительное отношение работников к руководствуи строгое, но справедливое отношение руководствак работникам. Поэтому по большей части нам уда-ется избегать конфликтных ситуаций. Однако нескрою, что для разрешения некоторых споров при-ходилось прибегать и к участию профсоюза нашейкомпании и даже к судебному разбирательству. В настоящее время трудовые конфликты в нашейкомпании — это большая редкость. С удовольст виемотмечу, что определенную роль в недопущении кон-фликтных ситуаций играет юридический отдел.

— Есть ли нормативные правовые акты в об -ласти страхования, которые, на Ваш взгляд, тре-буют корректировки?

— ЗАСО «ТАСК» занимается, в частности, обя-зательным страхованием. Основным нормативнымправовым актом, регулирующим эту область стра-хования, является Положение о страховой деятель-ности в Республике Беларусь, утвержденное Ука-зом Президента Республики Беларусь от 25.08.2006№ 530. Нам пришлось столкнуться с тем, что неко-торые его положения могут по-разному трактовать-ся не только сторонами спора, но и судами. Проана-лизировав свою судебную практику, Пленум Выс-шего Хозяйственного Суда разработал разъ яс ненияпо спорным моментам. Было бы неплохо, если быВерховный Суд пошел по тому же пути.

— Из каких источников Вы предпочитаете по-лучать профессиональную информацию?

— В целях объективности предпочитаю полу-чать информацию из разных источников, как пе-чатных, так и электронных. Юридический отделвыписывает ряд периодических изданий правово-го характера, большой объем информации полу-чаем из справочной правовой системы «Консуль-тантПлюс».

— Читаете ли Вы журнал «Юрист»?— Меня всегда привлекает профессиональная

работа, а журнал «Юрист» создан профессионала-

ми. На сегодняшний день издание объединило пред-ставителей юридической науки и практики, чьимнения, высказанные на страницах журнала, не-сомненно, интересны коллегам-юристам, которыемогут не только найти ответы на интересующиеих профессиональные вопросы, но и значительноповысить свой профессиональный уровень, почер-пнуть новые знания. Ваш журнал интересен нетолько нам, а также и представителям руководящихструктур предприятий и организаций. Он позволяетчитателям получить квалифицированное мнениеведущих юристов по актуальным вопросам.

— Большое спасибо за такой добрый отзыв онашем журнале. Мы рады быть полезными всем,кто нас читает. Со своей стороны позвольте Васпоздравить со всеми многочисленными праздни-ками — прошедшим Днем страхового работника,Днем юриста, а также Новым годом и Рождест -вом! Удачи Вам, процветания и успехов в новомгоду!

— Примите и мои поздравления. Всем страхов-щикам со страниц журнала «Юрист» хочу поже-лать устойчивого финансового положения, расши-рения круга надежных партнеров и благодарныхклиентов, а также уменьшения убытков от страхо-вой деятельности. Говорят, юристы бывают двухвидов — те, которые обладают знаниями, и те, ко-торые имеют связи. Желаю юристам совмещать всебе и первое и второе.

Подготовила Виктория СОЛОВЬЕВА

Алексей ТЕЛЕГИН, юрист

Ключевые слова: ликвидация, ликвидатор, гражданско-правовой договор, трудовой договор

Ликвидация предприятия налагает определенные обязанности на лицо, принявшее решение о ее про-ведении. Одной из таких обязанностей является

назначение ликвидатора (ликвидационной комиссии). Какпоказывает практика, единых подходов в оформлении на-значения ликвидатора нет — в ряде случаев орган, уполно-моченный на принятие решения о ликвидации, ограничи-вается указанием в данном решении ликвидатора. При при-влечении профессионального ликвидатора, в качестве ко-торого выступают индивидуальные предприниматели илиюридические лица, в большинстве случаев заключаютсядоговоры возмездного оказания услуг или подряда. Рас-смотрим последствия, которые может повлечь отсутствиеединой правоприменительной практики по оформлениюназначения ликвидатора, на примере конкретной ситуации.

Иностранным гражданином — собственником иностран-ного частного унитарного предприятия «А» (резидент Рес-публики Беларусь) принято решение о ликвидации пред-приятия. В данном решении названо лицо, назначенноеликвидатором предприятия (физическое лицо — гражда-

Ликвидация — заключительныйэтап деятельности предприятия,

и большое значение имеет то, ктоименно будет сопровождать предприя-тие в этом ответственном процессе.Зачастую в качестве ликвидатора вы-ступает физическое лицо. Как правиль-но оформить с ним отношения? Можетли ликвидатор осуществлять деятель-ность по трудовому договору или не-обходимо заключение гражданско-правового договора? Ответы на эти идругие вопросы вы найдете в статье А. Телегина.

Согласно п. 2 ст. 58 Гражданского кодекса Респуб-

лики Беларусь собственник имущества юридическо-

го лица или орган, принявшие решение о ликвида-

ции юридического лица, назначают ликвидацион-

ную комиссию (ликвидатора). Между собственни-

ком юридического лица и ликвидатором возникают

гражданско-правовые отношения.

О правовом статуселиквидатора

Мнение специалиста

67№ 1 (116) январь 2011 Юрист

68 Юрист январь 2011 № 1 (116)


нин Республики Беларусь, не являющийся инди-видуальным предпринимателем). Документы о лик-видации переданы в регистрирующий орган, и вЕдиный государственный регистр юридическихлиц и индивидуальных предпринимателей внесе-ны сведения о том, что предприятие «А» нахо-дится в стадии ликвидации.

Ликвидатор был обязан совершать юридическизначимые действия (подписывать акты проверок,давать пояснения, участвовать в судебных про-цессах и т.д.). Кроме того, ему было разъясненооб ответственности за сохранность имуществапредприятия в период ликвидации.

Между тем ситуация развивалась следующимобразом. Собственник выехал за пределы Респуб-лики Беларусь, и корреспонденция, направляемаяпо известному месту его нахождения, возвраща-лась с отметкой почтовой службы о смене местажительства данного лица. Ликвидатором была озву-чена следующая позиция: собственник предпри -ятия не получил согласия о назначении лица лик-видатором, в связи с чем назначение ликвидато-ра является незаконным.

Надлежащее оформление отношений с ликвидаторомВ соответствии с п. 2 ст. 58 Гражданского кодексаРеспублики Беларусь (далее — ГК), а также п. 6Положения о ликвидации (прекращении деятель-ности) субъектов хозяйствования, утвержденно-го Декретом Президента Республики Беларусь от16.01.2009 № 1, собственник назначает ликвида-ционную комиссию. Никакой конкретизации от-носительно оформления состоявшегося назначе-ния данные нормативные правовые акты не содер-жат. Решение о ликвидации (в том числе инфор-мация о ликвидаторе) обязательно для третьих лицв части определения правовых последствий дан-ного правового действия. Таким образом, ликвида-тор считается назначенным для третьих лиц без-относительно к характеру правоотношений, воз-никающих между собственником и ликвидатором,до тех пор, пока противное не будет установленосудом.

Вместе с тем указанная точка зрения представ-ляется не соответствующей нормам действу-ющего законодательства Республики Беларусь. По-лагаем обоснованным рассматривать правоотно-

шения, возникающие между собственником пред-приятия и лицом, назначаемым ликвидатором,как отношения гражданско-правового характера(п. 3 ст. 1 ГК).

Исходя из п. 2 ст. 58 и ст. 154 ГК назначениесобственником ликвидатора является сделкой.Более того, в силу ст. 2, п. 3 ст. 155, п. 3 ст. 289 и п. 1ст. 391 ГК данная сделка является двусторонней(договор). Таким образом, юридическим основа-нием назначения ликвидатора (ликвидационнойкомиссии) является гражданско-правовой дого-вор. Следует подчеркнуть, что обременение обя-зательствами третьего лица против его воли в рам-ках гражданско-правовых отношений противо-речит не только вышеуказанным нормам права,но и основополагающим принципам гражданско-го законодательства Республики Беларусь.

В соответствии с п. 1 ст. 402 ГК договор счита-ется заключенным, если между сторонами в тре-буемой в подлежащих случаях форме достигнутосоглашение по всем существенным условиям до-говора.

Необходимо учесть тот важный факт, что врассматриваемой ситуации ликвидатор не являлсяиндивидуальным предпринимателем, а значит, привыполнении работы по гражданско-правовому до-говору он вправе пользоваться гарантиями, пре-доставленными Указом Президента РеспубликиБеларусь от 06.07.2005 № 314 «О некоторых мерахпо защите прав граждан, выполняющих работу погражданско-правовым и трудовым договорам».

В подп. 1.1 п. 1 вышеупомянутого Указа уста-новлена обязательная письменная форма для по-добных договоров, а также перечень определя-емых в них существенных условий, помимо тех,которые предусмотрены законодательством Рес-публики Беларусь. Однако при назначении лик-видатора собственником не были соблюдены дан-ные требования (письменная форма договора от-сутствует, существенные условия не согласованы).

Таким образом, в рассматриваемом случаегражданско-правовой договор с ликвидатором пооказанию услуг (выполнению работ), направлен-ных на осуществление функций по ликвидации,

Отношения, возникающие между собст-

венником предприятия и ликвидатором,

являются гражданско-правовыми.

Юристянварь 2011№ 1 (116) 69


нельзя признать заключенным на основании п. 1ст. 402 ГК. Поэтому юридический факт назначе-ния ликвидатора следует признать несостояв -шимся. При этом нужно особо подчеркнуть, чтофакт признания договора незаключенным не свя-зывается с вынесением судебного решения.

Исходя из изложенного полагаем, что юриди-ческие основания для исполнения лицом функ-ций ликвидатора в указанной ситуации отсутст -вуют. Более того, такое «назначение» существен-но нарушает права физического лица — ликви-датора.

Особо следует остановиться на вопросе о воз-можности оформления отношений с ликвидато-ром — физическим лицом в форме трудового до-говора. На наш взгляд, подобная практика пред-ставляется не соответствующей действующемузаконодательству Республики Беларусь.

Так, на основании ст. 1 Трудового кодекса Рес-публики Беларусь (далее — ТК) отличительнойчертой трудовых правоотношений является под-чинение работника при выполнении возложен-ных на него трудовых обязанностей внутреннемутрудовому распорядку, выполнение работы в со-ответствии со штатным расписанием. При этомликвидатор, на наш взгляд, не может быть при-знан работником ликвидируемого предприятия,поскольку работники подлежат увольнению со-гласно п. 1 ст. 42 ТК. Фактически нанимателемвыступает лицо, принявшее решение о ликвида-ции, и порядок заключения подобных трудовыхдоговоров не предусмотрен ТК.

Ответственность за сохранностьимущества ликвидируемого юридического лица В силу ст. 211, 212 ГК собственник несет бремясодержания и риск случайной гибели принадле-

жащего ему имущества. Это означает, что именнособственник должен обеспечить сохранность иму-щества ликвидируемого предприятия и погаше-ние существующей кредиторской задолженности.

В анализируемой ситуации неправомерно рас-сматривать ликвидатора в качестве лица, ответст -венного за сохранность имущества иностранно-го частного унитарного предприятия «А».

Недействительность решения о ликвидацииНа наш взгляд, тот факт, что собственник не на-значил ликвидатора, не должен являться основа-нием для признания недействительным решенияо ликвидации в целом. Данный вывод вытекает изсистемного анализа норм ст. 57–62 ГК, согласнокоторым назначение ликвидатора осуществляетсяпосле принятия решения о ликвидации. Инымисловами, принятие решения о ликвидации и на-зна чение ликвидатора представляют собой отдель-ные, самостоятельные правовые составы.

Вместе с тем назначение ликвидатора — этопрямая обязанность собственника предприятия,неисполнение которой должно иметь последст вияв соответствии с гл. 25 ГК.

Обоснованным с правовой точки зрения являетсяследующий способ оформления назначения ликвида-тора: заключение договора возмездного оказания услугили подряда с отражением в нем порядка проведенияликвидационных процедур, прав и обязанностей сто-рон, размера вознаграждения ликвидатора и т.д. По-лагаем, что указание физического лица в решении оликвидации в качестве ликвидатора само по себе несоздает правовых последствий, связанных с назначени-ем ликвидатора.

РЕЗЮМЕ

Заключение трудового договора с ликви-

датором невозможно.

Назначение ликвидатора — прямая обя-

занность собственника предприятия.

Ю

70 Юрист январь 2011 № 1 (116)


Об ответственности индивидуальных предпринимателей за транспортировку товаров без документов

Михаил ДЕНИСЮК, начальник отдела по надзору за исполнением налогового и таможенного законодательстваГенеральной прокуратуры Республики Беларусь, советник юстиции

Ключевые слова: индивидуальный предприниматель, уплачивающий единый налог, документы, подтверждающие приобретение товара, перевозка товаров без соответствующихсопроводительных документов, ТТН-1, ТН-2, книга учета движения товаров

Индивидуальные предприниматели, уплачивающие единый налог и осуществляющие роз-

ничную торговлю, ведут учет движения товаров, ввезенных с территории Российской

Федерации (государств — членов Таможенного союза), в соответствующей книге, кото-

рая является подтверждением приобретения (поступления) товаров. ТТН-1 «Товарно-

транспортная накладная» и ТН-2 «Товарная накладная» в отношении таких товаров могут

не применяться. Требование иметь документы, подтверждающие приобретение (поступ-

ление) товаров, в ходе их транспортировки из Российской Федерации при наличии права

хранить и реализовывать товары без документов, подтверждающих их приобретение

(поступление), необоснованно.

Согласно части четвертой ст. 12.17 КодексаРеспублики Беларусь об административ-ных правонарушениях (далее — КоАП)

приобретение, хранение, использование в произ-

водстве, транспортировка, реализация товаров внарушение установленного законодательством по-рядка (без наличия требуемых в предусмотренныхзаконодательством случаях сопроводительных до-

Как правило, на индивидуальных предпринимателей, уплачи-вающих единый налог, за транспортировку (перевозку) това-

ров с территории Российской Федерации без установленных зако-ном сопроводительных документов составляются протоколы обадминистративных правонарушениях по части четвертой ст. 12.17Кодекса Республики Беларусь об административных правонаруше-ниях с последующим признанием в их действиях составов адми-нистративных правонарушений. В связи с этим возникает вопрос,правомерен ли такой подход исходя из норм действующего зако-нодательства Республики Беларусь, разрешающего индивидуаль-ным предпринимателям хранить и реализовывать приобретен-ные ими товары (кроме подакцизных) на торговых объектах (кро-ме магазинов) и торговых местах на рынках без документов, под-тверждающих их приобретение (поступление).


71№ 1 (116) январь 2011 Юрист

кументов, документов, подтверждающих приоб ре-тение (поступление) либо отпуск товаров для реа-лизации, или при наличии не соответствующихдействительности документов) образуют состав ад -министративного правонарушения.

Указанная норма является отсылочной, и дляпривлечения к административной ответственно-с ти требуется нарушение конкретной предусмот-ренной законодательством обязанности субъектахозяйствования иметь в наличии соответствующиедокументы.

Хранение и реализация товаров индивидуальными предпринимателямиПрименительно к индивидуальным предпринима-телям, уплачивающим единый налог, законодатель-ством прямо разрешено осуществлять хранениеи реализацию товаров (кроме подакцизных) на тор-говых объектах (кроме магазинов) и торговых мес -тах на рынках без договоров, на основании которыхприобретены товары, товаросопроводительных до-кументов, иных документов, подтверж да ющих ихприобретение (поступление). С 1 января 2010 г. понастоящее время данная норма установлена п. 3ст. 293 Налогового кодекса Республики Беларусь(далее — НК), ранее она содержалась в п. 25 По-ложения о едином налоге с индивидуальных пред-принимателей и иных физических лиц, утверж -денного Указом Президента Республики Беларусьот 18.06.2005 № 285 «О некоторых мерах по регу-лированию предпринимательской деятельности».

Также указанными нормами предусмотреноправо индивидуальных предпринимателей не пре-доставлять по требованию контролирующих и иныхуполномоченных органов документы, подтвержда-ющие приобретение (поступление) ввезенных натерриторию Республики Беларусь с территорииРоссийской Федерации товаров, при розничнойторговле которыми уплачивается единый налог.

Законом Республики Беларусь от 15.10.2010 № 174-З «О внесении дополнений и изменений в Налоговой кодекс Республики Беларусь», всту-пившим в силу с 01.01.2011, внесены изменения вп. 3 ст. 293 НК, в соответствии с которыми правонепредставления документов, подтверждающих

приобретение (поступление) товаров, распростра-нилось на товары, ввезенные на территорию Рес-публики Беларусь с территории государств — чле-нов Таможенного союза.

Вместе с тем вышеперечисленными нормамине предусмотрено право индивидуальных предпри-нимателей, уплачивающих единый налог, произ -водить транспортировку такого товара. Возмож-но ли в таких случаях применение администра-тивной ответственности на основании части чет-вертой ст. 12.17 КоАП?

Книга учета как документ о движении товаров В силу подп. 1.8 п. 1 Указа Президента Республи-ки Беларусь от 24.03.2005 № 148 «О неотложныхмерах по поддержке предпринимательства» инди-видуальные предприниматели, являющиеся пла-тельщиками единого налога и осуществляющиерозничную торговлю, ведут учет движения това-ров в соответствующей книге. В настоящее времяформа книги учета движения товаров и Инст -рукция о порядке ее ведения (далее — Инструк-ция) установлены постановлением Министерствафинансов и Министерства по налогам и сборамРеспублики Беларусь от 14.04.2005 № 51/49. Со-гласно разъяснению Министерства торговли Рес-публики Беларусь от 25.01.2006, Министерства эко-номики Республики Беларусь от 27.01.2006, Ми-нистерства финансов Республики Беларусь от31.01.2006, Министерства по налогам и сборамРеспублики Беларусь от 30.01.2006, Министерствавнутренних дел Республики Беларусь от 02.02.2006№ 07-05/40/16-01-01-10/875/03-3-20/974/3-2-9/334/20/189«О соблюдении единых подходов при осуществ-лении контрольных действий деятельности инди-видуальных предпринимателей» данная книгабудет являться подтверждением поступления то-варов, ввезенных из Российской Федерации (а с01.01.2011 в соответствии с изменениями, внесен-ными в п. 3 ст. 293 НК, — и ввезенных с террито-рии государств – членов Таможенного союза).

В п. 6 Инструкции определено, что записи вкниге о поступлении товаров производятся в хро-нологическом порядке не позднее дня, следую-щего за днем составления документа, подтвержда -ющего поступление товаров.


№ 1 (116) январь 2011Юрист72

Необоснованность требования о наличии у индивидуального предпринимателя документов, подтверждающих приобретение (поступление) товаров, в ходе их транспортировкиПоскольку документом, подтверждающим приоб -ре тение (поступление) товаров, является сама кни-га, запись в ней должна быть сделана не позднеедня, следующего за днем доставки товаров. Соот-ветственно с момента приобретения товаров, вве-зенных из Российской Федерации (а с 01.01.2011 —с территории государств — членов Таможенногосоюза), до момента внесения записи об этом вкнигу учета движения товаров отсутст вует нор-мативное требование о наличии у индивидуаль-ного предпринимателя — плательщика единого на-лога документов, подтверждающих приоб ретение(поступление) таких товаров. Пункт 2 Инструкциипо заполнению типовых форм первичных учетныхдокументов ТТН-1 «Товарно-транспортная наклад-ная» и ТН-2 «Товарная накладная», утвержденнойпостановлением Министерства финансов Респуб-лики Беларусь от 18.12.2008 № 192, предписыва-ющий применение индивидуальными предприни-мателями накладных ТТН-1 и ТН-2, в рассматри-ваемой ситуации применяться не будет, посколь-ку вышеназванными законодательными актами,имеющими в соответствии с частью пятой ст. 10Закона Республики Беларусь от 10.01.2000 № 361-З«О нормативных правовых актах Республики Бе-ларусь» большую юридическую силу, предусмот-рен другой порядок оприходования индивидуаль-ными предпринимателями товаров, ввезенныхиз Российской Федерации (с территории госу-дарств — членов Таможенного союза).

Кроме того, требование иметь документы,подтверждающие приобретение (поступление) то-варов, в ходе их транспортировки из Российской

Федерации (с территории государств — членов Та-моженного союза) при наличии права хранить иреализовывать товары без документов, подтверж-дающих их приобретение (поступление), явля -ется необоснованным и противоречит правовойлогике.

Пример.Должностными лицами инспекции Министер -ства по налогам и сборам Республики Беларусьв отношении индивидуальных предпринима-телей Т., Г. и Л. были составлены протоколыоб административных правонарушениях по ча-сти четвертой ст. 12.17 КоАП за транспорти-ровку товаров в нарушение установленного законодательством порядка (без наличия тре-буемых в предусмотренных законодательст -вом случаях сопроводительных документов, до-кументов, подтверждающих приобретение).

Хозяйственный суд Гродненской области при-знал наличие в действиях указанных индиви-дуальных предпринимателей составов админи-стративных правонарушений, предусмотренныхчастью четвертой ст. 12.17 КоАП, и прекратил вотношении их дела в связи с малозначитель-ностью совершенных административных право -нарушений.

По вышеуказанным фактам Генеральной про-куратурой Республики Беларусь в адрес заме-стителя Министра по налогам и сборам Респуб-лики Беларусь и председателя хозяйственногосуда области 29.04.2010 направлены письма онеобоснованности составления таких прото-колов и незаконности вынесенных постанов-лений.

В то же время окончательно снять вопрос оправомочии индивидуальных предпринимателей,уплачивающих единый налог, осуществлять транс-портировку товаров без документов, подтверж -дающих их приобретение (поступление), позво-лило бы внесение в п. 3 ст. 293 НК соответству-ющего дополнения. Ю


Юристянварь 2011№ 1 (116) 73


Договорно-правовые инструментысоздания обязательств по поводу отсутствующих предметов

Андрей ТАРАСОВ, юрист

Ключевые слова: отсутствующий предмет обязательства, предварительный договор,условная сделка, опционный договор

Для создания обязательств по поводу отсутствующих предметов могут заключаться дого-

вор в отношении имущества, которое будет создано либо приобретено стороной в буду-

щем, условная сделка, опционный договор, предварительный договор. Наиболее часто

в этих целях используется договор в отношении имущества, которое будет создано либо

приобретено стороной в будущем.

На практике нередко возникает потребностьв создании правовых гарантий того, чтонекий актив, пока что отсутствующий,

после его возникновения немедленно станет объ-ектом того или иного обязательства. Это касает-ся как тех случаев, когда такой актив объективносуществует, но сторона обязательства им еще невладеет, так и случаев, когда такого актива вообщене существует как объекта гражданских прав (имен-но в таком широком значении мы используем тер-мины «несуществующий», «отсутствующий пред-мет» в данной статье).

Например, предметом будущего обязательствапо купле-продаже может быть существующий объ-ект недвижимости, который продавец еще толь-ко планирует приобрести, или объект недвижи-мости, который еще в принципе не существует как

объект гражданских прав и находится в процессестроительства. Потребность покупателя в такойсделке состоит в том, чтобы уже на данной ста-дии создать правовую гарантию продажи продав-цом такого объекта недвижимости, не допуститьотчуждение объекта кому-то другому. Продавцавынуждает идти на такую сделку то, что на ее ос-новании покупатель может предоставить финан-сирование или передать иной имущественный эк-вивалент будущего блага, что делает возможнымприобретение или создание такого будущего бла-га и получение от этой сделки прибыли. Для пра-вового оформления подобных отношений правопредоставляет ряд правовых инструментов, каж-дый из которых имеет свои преимущества и не-достатки, по-своему распределяет риски междуучастниками.

Нередко на практике возникают ситуации, когда предметдоговора еще отсутствует, а стороны для обеспечениягарантий собственных интересов желают облечь свои

отношения в некую правовую форму. В таком случае появляетсянеобходимость использования договорно-правовых инструментовсоздания обязательств по поводу отсутствующих предметов. В данной статье автор подробно анализирует такие инструмен-ты и дает им оценку с точки зрения положительных и отрица-тельных моментов их использования.

Договор в отношении имущества,которое будет создано или приобретено продавцом в будущемНаиболее часто на практике используется дого-вор в отношении имущества, которое будет соз-дано или приобретено продавцом в будущем. На-пример, распространены договоры поставки, за-ключаемые тогда, когда поставщик еще не имеетв своей собственности предмет поставки. Про-изводителю этот товар еще необходимо произве-сти, а продавцу-посреднику — купить.

Праву подобная правовая конструкция извест-на уже давно. Например, в дореволюционной Рос-сии имел широкое распространение так называ -емый договор запродажи, являющийся практи-чески полным аналогом современного договоракупли-продажи отсутствующего у продавца иму-щества. Договор запродажи также имел своимпредметом продажу такой вещи, которой прода-вец в момент заключения договора не имел юри-дически защищенной возможности распоря-диться1. Пожалуй, единственным существеннымотличием договора запродажи от договора куп-ли-продажи отсутствующего имущества являет-ся то, что он заключался в отношении вещи, ко-торая поступала в распоряжение продавца безот-носительно к его действиям, тогда как современ-ный договор купли-продажи отсутствующего упродавца имущества может заключаться и в от-ношении вещи, которую продавец может приоб -рести собственными действиями.

Для понимания сути данного договора необ -ходимо четко разграничивать два понятия — «обя-зательственная сделка» и «распорядительная сдел-ка». Посредством обязательственной сделки однолицо обязывается перед другим лицом совершить

определенное действие2. Обязательственную сдел-ку представляют собой все консенсуальные дого-воры. Обязательство на момент его установленияне требует обязательного наличия предмета, накоторый оно направлено. Причем такого предме-та может не быть как у обязанного лица, так и во-обще в природе. Недопустимо только такое обя-зательство в отношении несуществующего пред-мета, которое изначально нельзя будет исполнитьиз-за принципиальной невозможности возник-новения предмета обязательства. Еще в древне-римском праве существовало правило Impossibi-lium nulla obligatio est, что значит «обязательство,предмет которого невозможен, ничтожно»3. Те жеобязательства, предмет которых в приципе можетпоявиться у должника, возможны.

Под распорядительными сделками понимают-ся сделки, непосредственно направленные на пе-ренесение, обременение, изменение или прекра-щение права4. Посредством распорядительныхсделок исполняется большинство консенсуальныхдоговоров. Такими сделками являются, например,передача права собственности на вещь по дого-вору купли-продажи, передача вещи арендодате-лем арендатору, передача имущественных прав полицензионному договору, зачет, прощение долга,уступка требования и т.д. В отличие от обязатель-ства распорядительная сделка невозможна безтого, чтобы должник имел право распорядитьсяправом на то благо, которое подлежит передачекредитору. Поэтому для исполнения обязательствадолжнику необходимо обладать предметом обя-зательства на праве, позволяющем распорядитьсяэтим предметом, именно на момент исполненияобязательства, а не на момент его принятия на себя.

Неразграничение указанных понятий приво-дит к заблуждению, что отсутствие у продавца

74 Юрист январь 2011 № 1 (116)


1 Белов В. А. Гражданское право: учеб. Общая часть. — М.: АО «Центр ЮрИнфоР», 2002. — С. 432–433.2 Крашенинников Е. А. Понятие и основные виды сделок // Гражданское право: учеб. В 3 т. Т. 1 / под ред. А. П. Сер-

геева. — М.: ТК Велби, 2008. — С. 440.3 См.: Дождев Д. В. Римское частное право. — М.: НОРМА, 2006. — С. 485.4 Крашенинников Е. А. Там же.

Еще в дореволюционной России был

распространен договор продажи имуще-

ства, которым продавец не мог распоря-

жаться в момент заключения договора.

Обязательство в отношении несуще-

ствующего предмета, о невозможности

исполнения которого известно изначаль-

но, недопустимо.

Юристянварь 2011№ 1 (116) 75


субъективных вещных прав в отношении прода-ваемого имущества делает невозможным заклю -чение договора купли-продажи строящейся квар-тиры5. Такое мнение ошибочно.

Рассматриваемая правовая конструкция нашлапрямое закрепление в нормах о двух договорах —договоре купли-продажи (п. 2 ст. 425 Гражданско-го кодекса Республики Беларусь, далее — ГК) и до-говоре залога (п. 6 ст. 321 ГК). Согласно ст. 425 ГКдоговор купли-продажи может быть заключен накуплю-продажу товара, имеющегося в наличии упродавца в момент заключения договора, а такжетовара, который будет создан или приобретен про-давцом в будущем, если иное не установлено зако-нодательством или не вытекает из характера то-вара. А в силу п. 6 ст. 321 ГК договором о залогеможет быть предусмотрен залог вещей и имущест -венных прав, которые залогодатель приобретет вбудущем. Несмотря на то что данное правило за-креплено в ГК только применительно к даннымвидам договоров, оно применимо для всех консен-суальных договоров и должно считаться общимпринципом обязательственного права.

В отличие от условного обязательства возник-новение отсутствующей вещи в обязательстве сотсутствующим предметом не является отлага-тельным условием. Поэтому при отсутствиипредмета в обязательстве на момент его исполне-ния такое обязательство является полноценными безусловным. Соответственно если к сроку, в ко-торый обязательство должно быть исполнено, вещьне будет создана или приобретена должником,такое обязательство окажется нарушенным. Тогдавступают в действие нормы, регламентирующиенеисполнение обязательства (в частности, нормыст. 375–377 ГК).

Возникновение предмета обязательства к мо-менту, когда оно должно быть исполнено, можетявляться обязанностью как должника, так и кре-дитора. В любом случае, поскольку возникновениепредмета обязательства необходимо именно долж-нику как лицу, обязанному произвести исполне-ние, должно презюмироваться, что именно его обя-занностью является совершение действий, необ -ходимых для возникновения у него предмета обя-зательства. Для того чтобы это стало обязанностьюкредитора, необходимо прямое указание на это в

договоре. Обязанность должника построить, соз-дать, приобрести предмет может быть как прямопрописана в договоре, так и вытекать из его по-нимания (имплицитно выраженная обязанность).Данный подход актуален также и для условных сде-лок, которые будут рассмотрены ниже.

Поскольку по договору в отношении отсутст -вующего предмета возникновение обязательстваи его исполнение отстоят друг от друга во време-ни, необходимом для приобретения должникомпредмета обязательства, обычным элементом та-кого договора является срок исполнения обяза-тельства. Если срок сторонами не согласован и онне является существенным условием, срок испол-нения обязательства будет определяться по пра-вилам ст. 295 ГК.

Договор, заключенный в отношении отсутст -вующего предмета, может предусматривать встреч-ное предоставление, например, оплату подлежаще-го поставке товара. Такое предоставление, произ -водимое до получения отсутствующего имуще ст -ва, осуществляется в порядке аванса. В том случае,если имущество не будет приобретено должни-ком и обязательство не будет исполнено, предо-ставленный авансом эквивалент подлежит воз-врату по нормам о соответствующем договоре (при-менительно к купле-продаже — п. 3 ст. 457 ГК), а при отсутствии специальных норм — как убыткикредитора (ст. 14 ГК).

Предварительный договор

Предварительный договор (ст. 399 ГК) являетсяближайшим по распространенности на практикеконкурентом договоров, заключенных в отноше-нии отсутствующего предмета.

Если в первом случае мы говорили о созданииобязательства в отношении отсутствующего пред-мета, то предварительный договор создает пред-варительное обязательство его сторон создать вбудущем основное обязательство в отношениивещи, которая на момент заключения предвари-тельного договора отсутствует. Предварительныйдоговор может предусматривать заключение ос-новного договора как после того, как предмет ос-новного договора возникнет, так и до этого момен-та. В последнем случае основной договор должен

5 Кадыко Г. О правовой квалификации договора долевого строительства жилья // Юрист. — 2007. — № 12. — С. 67.

быть построен по модели, описанной в начале дан-ной статьи. Разумеется, более распространеннымявляется предварительный договор, обу слов ли ва -ющий заключение основного договора создани-ем (приобретением) вещи.

Особенность предварительного договора со-стоит в том, что он имеет своим предметом толькообязательства сторон по заключению основногодоговора, в связи с чем он плохо увязывается с на-личием в нем каких-либо обязательств, кроме обя-зательств заключить основной договор. Поэтомукак таковой обязанности обеспечить наличие пред-мета предстоящего договора ни у одной из сторонпредварительного договора нет. Если вещь не бу-дет создана или приобретена той стороной пред-варительного договора, которая, как планируется,обязана будет передать ее по основному договорудругой стороне, заключение основного договорастанет невозможным. В этом случае ответствен-ность нести некому и не за что.

По этой же причине, если у сторон предвари-тельного договора появляется потребность преду-смотреть в предварительном договоре финансо-вые обязательства одной из его сторон в пользудругой (например, для обеспечения строительст -ва будущего объекта), легальных форм, в которыеможно было бы облечь данные обязательства, прак-тически нет. На практике таким обязательствампридается вид обеспечительных платежей (задат-ков и т.д.).

Еще одним отличием предварительного дого-вора от всех остальных рассмотренных вариантовявляется то, что приобретение должником пред-мета будущего обязательства является не единст -

венным условием возникновения основного обя-зательства — для этого еще необходимо заключе-ние основного договора. Это добавляет к рискунеприобретения должником предмета обязатель-ства еще и риск его отказа от заключения основ-ного договора.

Условная сделка (ст. 158 ГК)Вместо создания обязательства с несуществующимпредметом можно создать обязательство с суще-ствующим предметом, но отсрочить его (обяза-тельство) возникновение созданием или приоб -ретением вещи должником. Еще И. Б. Новицкийписал: «При договорах, не предполагающих не-медленной фактической передачи вещей, напри-мер, при купле-продаже, менее наглядна надоб-ность в […] предварительном договоре: достигнувсоглашения по существенным элементам догово-ра, стороны, казалось бы, могут всегда заключитьсразу основной договор, а если они не желают,чтобы правовые последствия возникали немед-ленно, — в их распоряжении условия и сроки»6.

В соответствии со ст. 158 ГК сделка считаетсясовершенной под отлагательным условием, еслистороны поставили возникновение прав и обя-занностей в зависимость от обстоятельства, отно-сительно которого неизвестно, наступит оно илинет. В данном случае возникновение обязательст -ва поставлено в зависимость от действий стороныобязательства (как правило, должника).

Таким образом, на основании данной нормыстороны могут заключить договор, по которомуобязательство должника по передаче вещи (в собст-венность, аренду и т.д.) возникнет только при ус -ловии, что вещь будет создана или приобретенадолжником.

Если вещь не будет создана или приобретена,обязательство не возникнет, поэтому не можетидти речь о его нарушении. Однако в таком слу-чае окажется нарушенным обязанность соответ-

76 Юрист январь 2011 № 1 (116)


При заключении предварительного дого-

вора возникает лишь обязательство за-

ключить основной договор, а обязан-

ность по обеспечению наличия предмета

основного договора не возникает.

В случае заключения предварительного

договора возникает риск того, что долж-

ник откажется от заключения основного

договора.

6 Новицкий И. Б. Общее учение об обязательстве. — М.: Гос. изд-во юрид. лит., 1950. — С. 144.

Стороны могут заключить договор, по

которому обязательство должника по пе-

редаче вещи возникает только при усло-

вии, что вещь будет создана или при-

обретена должником.

ствующей стороны обязательства (как правило,должника) по созданию или приобретению вещи.Именно за нарушение данной обязанности она ибудет нести ответственность.

Элементом условности могут осложняться нетолько отдельные обязательства из договора, но ивесь договор в целом. В этом случае договор до на-ступления условия вообще будет отсутствовать ине будет порождать каких-либо обязательств. По-этому какую-либо ответственность за ненаступле-ние условия не будет нести ни одна из сторон до-говора, что, безусловно, снижает практическуюпотребность в данном варианте сделки.

Еще одним случаем использования отлагатель-ного условия является включение условия не вобязательственную, а в распорядительную сделку.Классическим примером постановки под ус ло -вие распорядительной сделки является так назы-ваемое удержание правового титула продавцом,когда в соответствии с п. 1 ст. 461 ГК право собст-венности на переданный товар переходит к поку-пателю только после оплаты товара или наступ-ления иных обстоятельств.

Условность обязательства по передаче иму-щества не означает условности обязательства повстречному предоставлению. Поэтому сторонывполне могут установить обязанность по авансо-вой оплате имущества, которое является предме-том условного обязательства. Так же как и в до-говоре в отношении отсутствующего предмета,если имущество не будет приобретено должни-ком и обязательство не вступит в силу, предостав-ленный авансом эквивалент подлежит возвратукак убытки кредитора.

Нам представляется, что широкому практи-ческому использованию условных сделок, в томчисле в отношении не существующего у должникаимущества, препятствует получившее широкоераспространение в юридических кругах ошибоч-

ное мнение о недопустимости условий, наступле-ние которых зависит от сторон обязательства. Нанаш взгляд, помимо того, что такое мнение малосоответствует хозяйственным потребностям эко-номики, оно является результатом неверного по-нимания норм законодательства7.

Опционный договорПод опционным договором понимается заключен-ный договор, который в силу прямого указания внем не вступит в силу, пока одна из сторон не за-явит о реализации своего права считать договорвступившим в силу (так называемого «права наопцион»). Причем опционный договор может да-вать такое право как каждой из сторон, так и толь-ко одной из них. Если в течение указанного в оп-ционном договоре срока сторона не реализует своеправо на опцион, договор считается прекращен-ным, так и не вступив в силу. Если же один изконтрагентов реализует свое право на опцион, до-говор автоматически вступит в силу8.

Данная сделка может использоваться в моди-фицированном виде, когда право стороны заявитьо реализации права на опцион возникает при усло-вии возникновения у обязанной стороны предме-та будущего обязательства.

Вариантов правовой квалификации такого до-говора несколько9:

— как сделка, поставленная под условие (ст. 158ГК). При этом условий будет два — возникнове-ние предмета договора у должника и предъявле-ние соответствующей стороной заявления о реа-лизации права на опцион;

— как одна или две (в зависимости от количе-ства сторон, имеющих право на опцион) безот-зывные оферты, которые могут быть акцептова-ны стороной, имеющей право на опцион, в тече-ние установленного для реализации такого правасрока (п. 1 ст. 411 ГК) и после наступления отла-гательного условия (приобретение предмета обя-зательства).

Соответственно и текст опционного договораможет быть построен на основе норм и термино-

Юристянварь 2011№ 1 (116) 77


Возможно включение отлагательного

условия в распорядительную сделку.

7 Подробнее об этом см.: Тарасов А. В. Об условиях, зависящих от воли должника // КонсультантПлюс: Бела-русь. Технология 3000 [Электронный ресурс] // ООО «ЮрСпектр». — Минск, 2010.

8 Карапетов А. Г. Анализ некоторых вопросов заключения, исполнения и расторжения договоров в контекстереформы обязательственного права России // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. —2009. — № 12. — С. 33–35.

9 Там же. — С. 35.

логии как законодательства об условных сделках,так и законодательства об оферте и акцепте. В бе-лорусском праве нет никаких препятствий для ис-пользования данного вида договора, так как оба при-веденных выше варианта правовой квалифика-ции таких сделок отлично увязывают его конструк-цию с отечественным законодательством.

Данная схема может являться хорошей альтер-нативой предварительным договорам в том слу-чае, когда стороны желают предоставить правоопределять вступление договора в силу толькоодной стороне. В противоположность опционному

договору предварительный договор дает право тре-бовать заключения основного договора каждомуиз его сторон. При этом опционный договор, так жекак и предварительный договор, не предполагаетюридической обязанности какой-либо из его сто-рон обеспечить создание или приобретение пред-мета будущего обязательства.

Таким образом, для заключения договора поповоду несуществующего объекта могут быть ис-пользованы следующие договорно-правовые ин-струменты: договор в отношении имущества, ко-торое будет приобретено либо создано в будущем,условная сделка и опционный договор. Каждыйиз указанных инструментов имеет свои достоин-ства и недостатки, поэтому возможность их при-менения должна тщательно анализироваться в каж-дом конкретном случае, когда возникает необхо-димость заключить договор по поводу несущест -вующего объекта.

78 Юрист январь 2011 № 1 (116)


Опционный договор может использовать-

ся как сделка, поставленная под условие,

либо как одна или две безотзывные

оферты, которые могут быть акцептова-

ны стороной, имеющей право на опцион.

Ю


Фасованные товары в упаковке

Технический регламент на фасованные товары в упа-ковке будет введен в действие с 1 января 2013 г. По-

становлением Совета Министров от 22.12.2010 № 1872срок введения в действие технического регламента «Фа-сованные товары в упаковке. Требования к количеству то-вара и маркировке» (ТР 2010/004/BY) перенесен с 1 ян-варя 2011 г. на 1 января 2013 г.

Данным постановлением также внесен ряд измене-ний и дополнений в текст технического регламента.

Комментируя изменения и дополнения в ТР 2010/004/BY,пресс-служба Госстандарта поясняет, что в настоящеевремя в рамках Комиссии Таможенного союза активнообсуждается вопрос о нанесении на продукцию, произ -водимую в странах «тройки», знака фасованной продук-ции. Белорусская сторона планирует представить свойнациональный технический регламент в качестве основыдля единого технического регламента. «Период временидо 1 января 2013 г. позволит выработать и установить еди-ные требования к фасованным товарам в странах Тамо-женного союза, а также осуществить более тщательнуюподготовку промышленности и торговли к переходу наних», — говорится в комментарии. В Госстандарте отме-чают, что в Европейском союзе сокращена номенклатура

законодательно устанавливаемых значений номинальногоколичества товара для ряда видов фасованной продук-ции. В соответствии с Директивой 2007/45/EC «Об уста-новлении правил, касающихся номинального количест-ва фасованных товаров, об отмене Директив 75/106/EЭC и 80/232/EЭC и внесении изменений в Директиву76/211/EЭC» такие значения ус танавливаются только вотношении алкогольной продукции (виноградные вина,водка, ликеро-водочные изделия и т.п.). Учитывая это, в рамках гармонизации с европейскими требованиями в ТР 2010/004/BY внесены соответствующие изменения.

Кроме того, из области применения ТР 2010/004/BYпо предложению концерна «Белгоспищепром» исключе-ны табачные изделия; внесены дополнения, устанавли-вающие порядок применения единиц счета, указанных в«Межгосударственном классификаторе единиц измере-ния и счета» (МК 002-97); для обеспечения соответствиятребованиям законодательства в области обеспеченияединства измерений, проведения государственного мет-рологического надзора и установления ответственностиза нарушения требований технического регламента откор-ректированы статьи «Ответственность» и «Государ ствен -ный метрологический надзор».


Юристянварь 2011№ 1 (116) 79

Теория — практику

Диспозитивные и административныеначала в договореэнергоснабжения

Александр ЛОБАТЫЙ, юрист ООО «Степановский, Папакуль и партнеры»

Ключевые слова: договор энергоснабжения, техническиеусловия, электрические сети

Договор энергоснабжения является публичным до-

говором, что предполагает обязательность его за-

ключения со всеми лицами, обратившимися по дан-

ному поводу, при условии, что на это у абонента есть

техническая возможность. Для заключения договора

электроснабжения абонент (субабонент) обязан вы-

полнить ряд условий, которые не являются частью

договора. Собственник имеет право определять

условия подключения новых абонентов к своим се-

тям электроустановки.

Общие вопросы правового регулированиядоговора энергоснабженияВ соответствии с п. 1 ст. 510 Гражданского кодекса Респуб-лики Беларусь (далее — ГК) по договору энергоснабже-ния энергоснабжающая организация обязуется подаватьабоненту (потребителю) через присоединенную сеть энер-гию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию,а также соблюдать предусмотренный договором режим еепотребления, обеспечивать безопасность эксплуатации на-ходящихся в его ведении энергетических сетей и исправ-ность используемых им приборов и оборудования, свя-занных с потреблением энергии.

Договор энергоснабжения как вид договора купли-про-дажи является консенсуальным, двусторонним, возмезд-ным. Стороны договора — энергоснабжающая организа-ция и абонент. Кроме того, согласно ст. 516 ГК существу-ет также субабонент, который осуществляет подключе-ние через присоединенную сеть других абонентов и в этом

Специфика договора энергоснабже-ния как особого вида купли-прода-

жи обусловлена не только публично -стью этого соглашения (п. 1 ст. 396Гражданского кодекса Республики Бе-ларусь) и особым предметом, но и на-личием ряда правоотношений, пред-шествующих его заключению. Даннаяситуация осложняется тем, что этиправоотношения характеризуютсяочень тонкой гранью между граждан-ско-правовыми и административныминачалами. Поэтому в практике перио-дически возникают сложности с пони-манием существа такого договора,связанные с неоправданным распро-странением его публичности на сферувнедоговорных связей, а также с пре-увеличением административных на-чал в отношениях, предшествующихзаключению данного соглашения. Это обусловливает необоснованноеограничение правомочий собственни-ка по владению, пользованию, распо-ряжению принадлежащим ему имуще-ством, предъявление требований, которые в принципе не могут бытьрассмотрены в хозяйственном судо-производстве. Следовательно, пра-вильное понимание существа правоот-ношений в договоре энергоснабженияпозволит субъектам хозяйствованияизбежать в практической деятель-ности ошибок, которые могут при-вести к определенным финансовым издержкам.В настоящей статье мы попытаемсяразграничить административные и гражданско-правовые начала в дого-воре энергоснабжения на примере от-ношений, где потребителем и абонен-том выступают субъекты хозяйст-вования.

случае выступает в качестве энергоснабжающейорганизации.

Основной обязанностью энергоснабжающейорганизации по договору является обязанностьподачи абоненту через присоединенную сеть энер-гии, обязанности абонента — оплачивать энергиюи обеспечивать безопасность эксплуатации необ -ходимого оборудования.

Кроме того, договор энергоснабжения явля -ется публичным. В силу п. 1 ст. 396 ГК публичнымпризнается договор, заключенный коммерческойорганизацией и устанавливающий ее обязанностипо продаже товаров, выполнению работ или ока-занию услуг, которые такая организация по харак-теру своей деятельности должна осуществлять вотношении каждого, кто к ней обратится. Как из-вестно, п. 1 ст. 396 ГК является исключением изпринципа свободы договора. Закон устанавливаетопределенные требования к коммерческой орга-низации (стороны, для которой заключение дого-вора обязательно), а именно установление одина-ковой цены для всех потребителей (за исключе-нием некоторых категорий лиц), запрет на отказот заключения договора (при наличии возможно-сти заключить договор).

Норма п. 1 ст. 396 ГК констатирует, что публич-ность гражданско-правовых отношений ограничи-вается рамками договорных обязательств стороны,для которой заключение договора обязательно.Публичность в договоре энергоснабжения обу с -лов лена обязанностью подачи абоненту электро-энергии энергоснабжающей организацией.

В подп. 1.4.1 п. 1 Правил пользования элект-рической энергией, утвержденных приказомМинистерства топлива и энергетики Республики Беларусь от 30.04.1996 № 28 (далее — Правила),определены существенные условия договораэнергоснабжения, которые обусловлены предме-том соглашения, указанным в п. 1 ст. 510 ГК.

Помимо непосредственно договорных отноше-ний сторон согласно п. 2 ст. 510 ГК для заключе-ния договора энергоснабжения у абонента долж-но быть в наличии энергопринимающее устрой-ство, присоединенное к сетям энергоснабжающейорганизации, другое оборудование и обеспечен-ность учета потребления электроэнергии. В данномслучае законодатель формирует необходимые ус -ловия, которые должен выполнить абонент длятого, чтобы заключить договор.

Кроме того, исходя из подп. 1.8 п. 1 Правил обя-зательным условием заключения договора на снаб-жение электроэнергией является наличие у потре-бителя:

— технических условий (далее — ТУ) на при-соединение к электрическим сетям энергоснаб-жающей организации, выданных на основании По-ложения о присоединении электроустановок по-требителей к электрическим сетям энергосистемы,утвержденного приказом Министерства топливаи энергетики Республики Беларусь от 30.04.1996№ 28 (далее — приказ № 28).

Технические условия представляют собой до-кумент, выдаваемый энергоснабжающей органи-зацией абоненту, в котором содержатся требова-ния, которые абонент обязан выполнить (установ-ка дополнительного оборудования, указание в про-екте конкретных требований и др.);

— акта границ балансовой принадлежности иответственности сторон между энергоснабжаю-щей организацией и потребителем (абонентом).

В законодательстве Республики Беларусь ис-пользуется понятие границы балансовой принад-лежности как линии имущественного раздела се-тей между энергоснабжающей организацией и або-нентом, которая зафиксирована двусторонним актом. От принадлежности сетей, приборов и обо-рудования зависит распределение между сторо-нами обязанности по их содержанию и обслужи-ванию, обеспечению надлежащего техническогосостояния и безопасности и др. В отношении при-соединения новых объектов соблюдение условийпринадлежности систем энергоснабжения и энер-гопотребления по праву собственности обеспечи-вается на стадии их проектирования и строитель-ства с дальнейшим подключением;

— установленных и готовых к эксплуатации всоответствии с Инструкцией по организации уче-та электрической энергии, утвержденной прика-

80 Юрист январь 2011 № 1 (116)


Технические условия представляют со-

бой документ, выдаваемый энергоснаб-

жающей организацией абоненту, в кото-

ром содержатся требования, которые

абонент обязан выполнить (установка

дополнительного оборудования, ука-

зание в проекте конкретных требова-

ний и др.).

Юристянварь 2011№ 1 (116) 81


зом № 28, технических средств коммерческогоучета потребления электроэнергии;

— согласованной с энергоснабжающей орга-низацией годовой потребности в электроэнергиии мощности, подтвержденной соответствующимидокументами.

Как видим, законодательство Республики Бе-ларусь отграничивает данные правоотношения отдоговора, исключая, таким образом, обязанностиэнергоснабжающей организации из сферы дого-ворных. Очевидно, что данные условия являютсяне частью предмета договора электроснабжения,а лишь предпосылкой его заключения.

Выдача ТУ: конфликт правоотношенийВ соответствии с подп. 1.10 п. 1 Положения о при-соединении электроустановок потребителей кэлектрическим сетям энергосистемы, утвержден-ного приказом № 28 (далее — Положение), по-требители, электроустановки которых питаютсяот сетей абонентов энергоснабжающей организа-ции (основных потребителей), ТУ получают от по-следних с обязательным предварительным согла-сованием их с энергоснабжающей организацией.

Для более детального анализа правоотношенийприведем одно из недавно рассмотренных в су-дебном порядке дел.

Пример.ООО «П» обратилось с иском к ИП «И» —собственнику 3 кабельных линий о понужде-нии к выполнению гражданско-правовой обя-занности, а именно выдаче ТУ на подключениеобъекта к электрическим сетям энергоснабжа -ющей организации.

ООО «П» считало, что обязанность по выдачеТУ основана на гражданско-правовой обязан-ности ИП «И». К участию в деле были привле -чены третьи лица, не заявляющие самостоятель-ных требований на предмет спора на сторонеистца: ОАО «Б» и РУП «Минскэнерго». Пред-ставитель энергоснабжающей организации за-явил, что у ответчика имеется техническая воз-можность присоединить истца к своим сетям.При этом в период рассмотрения спора РУП«Энергонадзор» и РУП «Минскэнерго» вынес-ли несколько предписаний ИП «И» с требова-нием выдачи ТУ. Впоследствии уже во время су-дебного разбирательства ИП «И» направил в

электроснабжающую организацию ТУ, пред-варительно выдав их ООО «П». В указанных ТУпредусматривалась установка дополнительногооборудования. Представители энергоснабжаю-щей организации заявили, что выданные ТУ яв-ляются завышенными. В частности, в судебномпроцессе стороны спорили о том, требуются лиустановка и прокладка истцом дополнительногооборудования либо на данном этапе достаточ-но мощности принадлежащего ответчику обо-рудования, однако в случае расширения про-изводства ответчика он, в свою очередь, будетвынужден понести дополнительные затраты,так как при условии подключения истца резер-ва мощности не остается.

Рассматриваемое дело было прекращено хо-зяйственным судом г. Минска в связи с отказомистца от иска. Тем не менее попробуем разобрать-ся в существе указанных правоотношений.

В подп. 1.1 п. 1 Положения определено, что раз-решение на присоединение новых или дополни-тельных мощностей электроустановок потреби-телей к электрическим сетям энергосистемы вы-дается энергоснабжающей организацией.

Согласно подп. 1.9 п. 1 Положения потребительобязан по требованию энергоснабжающей орга-низации при наличии технической возможностиприсоединять к своим сетям электроустановки дру-гих потребителей электроэнергии.

Как видно из Положения, потребитель присо-единяет к своим сетям электроустановки другихпользователей при соблюдении двух условий:

1) наличие технической возможности;2) требование энергоснабжающей организации.Таким образом, формулировка «по требованию

энергоснабжающей организации» свидетельст вуетоб административно-правовых отношениях меж-ду энергоснабжающей организацией и ответчиком.Данные правоотношения порождаются реализа-цией права истца на подключение к сетям ИП «И».Осуществив определенные действия (подача за-явки), в дальнейшем он выступает как пассивныйсубъект, и последующие отношения развиваютсямежду абонентом и энергоснабжающей органи-зацией. С учетом вынесения нескольких предпи-саний как актов властного характера в адрес от-ветчика с требованием выдать ТУ можно опреде-ленно говорить об административно-правовой при-роде данных отношений.

82 Юрист январь 2011 № 1 (116)


Таким образом, на наш взгляд, обязанность вы-дачи ТУ является не гражданско-правовой, а адми-нистративной обязанностью потребителя, высту-пающего в качестве энергоснабжающей органи-зации.

Отношения собственности и административная природа правоотношенийКроме выявления сущности правоотношения, в рассматриваемом деле представляет интересконфликт административных начал с отношени -ями собственности.

Как видно из материалов дела, РУП «Минск-энерго» приводило доводы о завышенности выдан-ных ТУ. Следовательно, возникает вопрос, можетли энергоснабжающая организация наряду с тре-бованием о подключении определять условия под-ключения субабонента.

Обстоятельства дела указывают на то, что от-ветчик является собственником 3 кабельных линийи ему, безусловно, как и любому другому собствен-нику, принадлежат правомочия владения, пользо-вания, распоряжения имуществом. Однако данныеправомочия ограничены, во-первых, публичностьюдоговора, которая выражается в обязанности за-ключить договор, и, во-вторых, административнойобязанностью подключить субабонента к своимсетям электроустановки. Однако ни гражданско-публичные, ни административные обязанностипотребителя не ограничивают его в определенииусловий такого подключения.

Более того, в соответствии с подп. 1.12 п. 1 Поло -жения выполнение ТУ, выданных энергоснабжа -ющей организацией, обязательно для потребите-лей-заказчиков и проектных организаций, которымпоручается разработка проекта энергоснабжения.Таким образом, поскольку ИП «И» по отношениюк истцу является энергоснабжающей организа-цией, выполнение ТУ для ООО «П» обязательно.В силу того что нормативными актами не уста-новлено иное, ответчик как собственник, на нашвзгляд, имеет право на определение условий такогоподключения по отношению к субабоненту. В про-тивном случае представляется нелогичным пере-кладывать ответственность по выдаче ТУ на по-требителя, если эти условия определяет энерго-снабжающая организация. Получается, что тогда

на потребителе лежит обязанность просто выдатьдокумент, определенный органом государствен -ного управления. Однако, на наш взгляд, данныйвывод неверен и противоречит действующему за-конодательству.

Таким образом, действия по выдаче ТУ выте-кают из двух видов правоотношений:

1) административно-правовых, выражающихсяв обязанности потребителя выдать ТУ лицу, обра-тившемуся с соответствующей заявкой;

2) гражданско-правовых, выражающихся в осу-ществлении собственником полномочий по рас-поряжению имуществом.

Указанные правоотношения дополняют другдруга и не влекут противоречий, связанных с пуб-личностью договора энергоснабжения.

Представляется, что проблема определения при-роды правоотношений актуальна для правопри-менительной практики. Характер каждого из ви-дов правоотношений обусловливает возможноесамостоятельное требование. Очевидно, что тре-бование о выдаче ТУ и требование об определенииусловий, сформулированных в них, являются раз-ными требованиями, вытекающими из различныхправоотношений. Следовательно, разграничениедиспозитивных и императивных начал в сферепубличного договора позволяет правильно выяв -лять и определять существо правоотношений, чтоважно при разрешении подобных споров.

Кроме того, на основании вышеизложенногоможно сделать следующие выводы.

1. Договор энергоснабжения является публич-ным договором. Сфера публичности данного до-говора определяется предметом договора и рас-пространяется на подачу абоненту (потребителю)энергии через присоединенную сеть.

2. Для заключения договора энергоснабженияабонент обязан выполнить ряд условий, которыеявляются не частью договора, а условиями его за-ключения, то есть самостоятельными правоотно-шениями.

3. Данные правоотношения являются админи-стративно-правовыми.

4. Административные начала не могут пол-ностью ограничивать полномочия собственника,позволяющие ему определять условия подключе-ния новых абонентов с учетом публичности дого-вора энергоснабжения и законодательных огра-ничений. Ю

Юристянварь 2011№ 1 (116) 83

Трудовые правоотношения

Екатерина КУБРАК, юрист

Екатерина КУБРАК[e-mail: [email protected]]

Вот и наступил новый, 2011 год. Мы радывновь встретиться с вами, дорогие читатели,на страницах нашего журнала. Приветствуемтакже всех, кто лишь недавно присоединилсяк нашим кругам! Очень надеемся, что этотгод станет для вас годом успехов и высокихдостижений в профессиональной сфере, а мы в свою очередь обещаем во всем вас поддерживать.

Что же год наступивший нам готовит?

Пожалуй, одним из самых важных и ожида-емых в этом году нормативных правовых ак-тов станет закон «О внесении изменений идополнений в некоторые законы РеспубликиБеларусь по вопросам регулирования трудо-вых и связанных с ними отношений», проекткоторого подготовлен Национальным цент-ром законодательства и правовых исследова-ний Республики Беларусь. Важно отметить,что данный проект содержит ряд интересныхи достаточно существенных изменений, со-вершенствующих нормы трудового права сучетом практики применения, а также унифи-цирует терминологию Трудового кодекса сиными законодательными и подзаконнымиактами. Об этом мы говорили в предыдущемномере журнала и, несомненно, коснемсяэтих вопросов еще не раз.

Полагаем, изменения в законодательствепоследуют также в связи с принятием поста-новления Совета Министров Республики Бе-ларусь «О Государственной программе со-действия занятости населения РеспубликиБеларусь на 2011 год».

Много актуальных тем и вопросов запланиро-вано для обсуждения на этот год, причем мыобязательно будем учитывать все ваши просьбы и пожелания. Как и прежде, ждем в редакции волнующие вас вопросы и будемочень рады продолжить наше плодотворноесотрудничество в наступившем году.

Полезного вам чтения!

Колонка редактора


Преимуществапредварительногоиспытания для сторон трудового договора

Ключевые слова: трудовые отношения, трудовой договор (контракт), предварительное испытание

Согласно действующему законодательству о тру-

де стороны трудового договора по обоюдному со-

гласию могут включить в такой договор условие о

предварительном испытании, причем инициатором

этого может выступать как наниматель, так и ра-

ботник. Предварительное испытание, как правило,

устанавливается на срок до 3 месяцев. Вместе с

тем в законодательстве встречаются и другие сро-

ки для определенных категорий лиц. Также преду -

смотрен особый порядок расторжения трудового

договора с предварительным испытанием.

Кто заинтересован в установлении предварительного испытанияВ настоящее время предварительное испытание исходя из нормы ст. 28 Трудового кодекса Республики Беларусь

Заключение трудового договора с условием предвари-тельного испытания становится обычной практи-

кой, так как наниматели хотят видеть на вакантныхдолжностях высококвалифицированных работников. В настоящее время в большинстве публикаций предва-рительное испытание рассматривается как инстру-мент формирования у нанимателя представления о про-фессиональных и личных качествах работника. Вместес тем предварительное испытание может быть в боль-шей мере выгодно работнику, чем нанимателю.



№ 1 (116) январь 2011Юрист84

(далее — ТК) представляет интерес в основномдля нанимателя, так как целью его установленияявляется проверка соответствия работника пору-чаемой ему работе. Обычно нанимателем пред-варительное испытание устанавливается с цельюпроверки профессиональных качеств работника,его умения на соответствующем уровне выпол-нять возложенные на него трудовые функции.

Однако в заключении договора с предваритель-ным испытанием нередко в большей степени за-интересован работник, а не наниматель. В прак-тике встречаются случаи, когда оно фактическиустанавливается для нанимателя, так как работ-ник хочет убедиться в том, что ему будут органи-зованы безопасные условия труда, заработная пла-та будет выплачиваться в срок, будут учитывать-ся все интеллектуальные и творческие усилия ра-ботника в процессе труда и т.д.

Статьи 28 и 29 ТК, регламентирующие про-цесс предварительного испытания, в целом не про-тиворечат такой позиции работника и дают емусоответствующие возможности для проверки на-нимателя.

Статьей 28 ТК предусмотрено право работни-ка и нанимателя заключить по обоюдному согла-сию трудовой договор с предварительным испы-танием. Это, безусловно, означает, что работникможет сам выступить инициатором заключениятрудового договора с таким условием.

В соответствии с абзацем первым п. 13 поста-новления Пленума Верховного Суда РеспубликиБеларусь от 29.03.2001 № 2 «О некоторых вопро-сах применения судами законодательства о тру-де» заключение трудового договора с предвари-тельным испытанием допускается независимо отсрока договора (ст. 17 ТК). Это значит, что сторо-ны могут включить условие о предварительномиспытании в любой договор. Также следует отме-тить, что данное условие может быть включено какв трудовой договор, заключенный по месту основ-ной работы, так и в трудовой договор, заключен-ный по совместительству.

Запрет на установление предварительного испытанияЧастью пятой ст. 28 ТК определено, что предва-рительное испытание при заключении трудовогодоговора не устанавливается:

— для работников, не достигших 18 лет;— молодых рабочих (служащих) по окончании

учреждений, обеспечивающих получение профес-сионально-технического образования;

— молодых специалистов по окончании учреж-дений, обеспечивающих получение среднего спе-циального и высшего образования;

— инвалидов;— временных и сезонных работников;— при переводе на работу в другую местность

либо к другому нанимателю;— при приеме на работу по конкурсу, по ре-

зультатам выборов;— в других случаях, предусмотренных зако-

но дательством.Приведенный перечень не является исчерпы-

вающим. Так, в силу предписаний п. 4 ст. 29 За-кона Республики Беларусь от 14.06.2003 № 204-З«О государственной службе в Республике Бела-русь» (далее — Закон № 204-З) предварительноеиспытание не устанавливается при поступлениина государственную службу путем утверждения,избрания либо по конкурсу. Также согласно п. 19Положения о прохождении службы в органах фи-нансовых расследований Комитета государствен-ного контроля, утвержденного Указом ПрезидентаРеспублики Беларусь от 20.12.2007 № 660 «О не-которых вопросах органов финансовых расследо-ваний Комитета государственного контроля» (да-лее — Положение № 660), предварительное ис-пытание не устанавливается:

— для лиц, назначаемых на должности выс-шего начальствующего состава органов финансо-вых расследований;

— военнослужащих (кроме военнослужащихсрочной военной службы), лиц рядового и началь-ствующего состава органов внутренних дел, ор-ганов и подразделений по чрезвычайным ситуа-циям, прокурорских работников, откомандиро-ванных (переведенных) в установленном порядкедля дальнейшего прохождения службы в органахфинансовых расследований;

Инициатором заключения трудового

договора с предварительным испытани-

ем может быть как наниматель, так и ра-

ботник.

Юристянварь 2011№ 1 (116) 85



— выпускников государственных учрежде-ний, обеспечивающих получение высшего образо-вания, поступающих на службу по распределению.

Частью третьей п. 18 Положения о порядке иусловиях прохождения службы в таможенных ор-ганах, утвержденного Указом Президента Респуб-лики Беларусь от 21.04.2008 № 228 (далее — По-ложение № 228), определено, что предварительноеиспытание не устанавливается также для лиц, на-значаемых на должности Президентом Респуб-лики Беларусь.

В соответствии с п. 21 Положения о диплома-тической службе Республики Беларусь, утверж -денного Указом Президента Республики Беларусьот 15.05.2008 № 276 «О некоторых вопросах дипломатической службы Республики Беларусь»,предварительное испытание не устанавливаетсяпри назначении на дипломатические должности,включенные в кадровый реестр Главы государст-ва Республики Беларусь, кадровый реестр СоветаМинистров Республики Беларусь, а также для лициз числа работников других государственных ор-ганов и иных государственных организаций, на-значаемых на дипломатические должности в по-рядке перевода по запросу Министра иностран-ных дел в целях временного выполнения в дипло-матических представительствах и консульских уч -реждениях функций, требующих специальной ква-лификации.

Срок предварительного испытания

Частью третьей ст. 28 ТК установлено, что срокпредварительного испытания не должен превы-шать 3 месяцев, не считая периодов временнойнетрудоспособности и других периодов, когда ра-ботник отсутствовал на работе. Пунктом 1 ст. 29Закона № 204-З закреплено, что предварительноеиспытание для гражданина, поступающего на го-сударственную службу, по соглашению сторонустанавливается на срок от 3 до 6 месяцев. Усло-вие о предварительном испытании в данном слу-чае может быть установлено и для лиц, не впер-вые поступающих на государственную службу.

Согласно п. 18 Положения № 660 для работни-ков, впервые принятых на службу, устанавлива-ется предварительное испытание на срок от трехмесяцев до одного года, в течение которого онидолжны подтвердить свое соответствие должно-

сти, на которую они назначаются. Продолжитель-ность предварительного испытания определяетсясоответственно Председателем Комитета госу-дарственного контроля либо директором Депар-тамента финансовых расследований в зависимо-с ти от образования и опыта работы принятого наслужбу работника и должности, на которую онназначается.

Частью первой п. 18 Положения № 228 для граж-дан, впервые принятых на службу в таможенныеорганы, устанавливается предварительное испы-тание сроком до 6 месяцев в зависимости от уров-ня подготовки и должности, на которую они на-значены.

На основании п. 24 Положения о прохождениислужбы в органах внутренних дел Республики Бе-ларусь, утвержденного Указом Президента Рес-публики Беларусь от 13.11.2001 № 671, для граж-дан, впервые поступающих на службу в органывнутренних дел, устанавливается предваритель-ное испытание на срок до одного года, причем вданном случае они назначаются стажерами посоответствующей должности.

В соответствии с п. 15 Положения о прохож-дении службы в органах и подразделениях почрезвычайным ситуациям Республики Беларусь,ут верж денного Указом Президента РеспубликиБеларусь от 03.03.1999 № 130, для работников, при-нятых на службу в органы и подразделения почрезвычайным ситуациям, устанавливается пред-варительное испытание продолжительностью отодного месяца до одного года, в течение которогоони должны пройти первоначальную подготовкуи подтвердить свое соответствие должности, накоторую они назначаются.

Любой согласованный сторонами трудовогодоговора срок предварительного испытания, невыходящий за пределы, установленные законо-дателем, будет правильным. Для государственныхслужащих должны быть соблюдены не толькомаксимальные сроки предварительного испыта-ния, но и минимальные. К тому же полагаем, чтоустановленный законодательством о труде срок

Стороны трудового договора могут со-

гласовать любой срок предварительного

испытания в пределах, установленных

законодательством.

86 Юрист январь 2011 № 1 (116)


предварительного испытания является дос та -точным как для нанимателя, так и для работника,чтобы решить, стоит ли продолжать трудовые от-ношения.

Также следует отметить, что увеличивать срокпредварительного испытания наниматель не име-ет права, даже если об этом просит сам работник.

Приостановление сроков предварительного испытанияВ силу императивного предписания части третьейст. 28 ТК не должны засчитываться в срок пред-варительного испытания периоды отсутствия ра-ботника на работе. Такое отсутствие приостанав-ливает срок предварительного испытания. Послеприбытия работника на работу течение срока пред-варительного испытания продолжается.

Законодатель, указав на один случай возмож-ного отсутствия работника на работе — в периодвременной нетрудоспособности, оставил переченьэтих случаев открытым. На практике к таким пе-риодам относят прежде всего время выполненияработниками государственных или обществен-ных обязанностей (ст. 101 ТК), периоды нахож-дения работника в отпуске в связи с обучением вучреждениях, обеспечивающих получение сред-него специального, высшего и послевузовскогообразования, в вечерней или заочной форме по-лучения образования (ст. 216 ТК), в кратковре-менном отпуске без сохранения заработной пла-ты, который наниматель обязан предоставить ра-ботнику (ст. 189 ТК), в отпуске без сохранениязаработной платы по семейно-бытовым и другимуважительным причинам, предоставляемом по до-говоренности между работником и нанимателем(ст. 190 ТК), и др.

Периоды отсутствия работника на работе, невключаемые в срок предварительного испытания,должны быть подтверждены соответствующимидокументами.

Порядок оформления предварительного испытанияЕсли стороны пришли к обоюдному согласию поповоду условия о предварительном испытании,то оно в силу части четвертой ст. 28 ТК должнобыть предусмотрено в трудовом договоре, то есть

требуется письменная форма соглашения о пред-варительном испытании. Формулировка в трудо-вом договоре может выглядеть следующим обра-зом: «Наниматель принимает на работу ИвановуЛарису Петровну на должность начальника отде-ла продаж с предварительным испытанием сро-ком в 3 месяца и заключает трудовой контрактсроком на один год с 10 января 2011 г. по 9 янва-ря 2012 г.»

Отсутствие в тексте трудового договора усло-вия о предварительном испытании свидетельст -ву ет о том, что работник принят на работу без пред-варительного испытания.

В приказе (распоряжении) о приеме на работутакже целесообразно указывать, что работник при-нимается с предварительным испытанием.

Подчеркнем, что при заключении трудовогодоговора с предварительным испытанием записьв трудовой книжке работника о предварительномиспытании не производится. Запись делается наосновании п. 1 Инструкции о порядке ведения тру-довых книжек работников, утвержденной поста-новлением Министерства труда Республики Бе-ларусь от 09.03.1998 № 30.

В тех случаях, когда условие о предварительномиспытании не отражено в тексте трудового дого-вора, но имеется в приказе (распоряжении) нани-мателя о приеме на работу, работник также счи-тается принятым без предварительного испыта-ния. Вместе с тем если условие о предварительномиспытании не зафиксировано в приказе (распоря-жении) о приеме на работу, но содержится в тру-довом договоре, то презюмируется, что работникпринят на работу с предварительным испытанием.

При заключении трудового договора с услови-ем о предварительном испытании следует обра-тить особое внимание на ознакомление работни-ка со своими должностными обязанностями и объ-емом работ, ведь именно на соответствие им бу-дет проверяться работник. Отсутствие ознакомле-ния работника с должностными обязанностямиможет послужить основанием для восстановленияего на работе после увольнения по ст. 29 ТК.

Расторжение трудового договора с предварительным испытаниемРасторжение трудового договора с работником,работающим с условием предварительного испы-


Юристянварь 2011№ 1 (116) 87


тания, может инициироваться нанимателем в техслучаях, когда он получит объективную информа-цию о том, что испытуемый работник не способенвыполнять порученную ему работу. В таком слу-чае наниматель обязан указать причины, послужив-шие основанием для признания работника не вы-державшим испытания. Полагаем, что нанимателюцелесообразно указать данные причины как в пись-ме-предупреждении, так и в приказе об увольне-нии. Также отрицательная оценка соответствияработника поручаемой работе должна быть осно-вана на объективных данных, в том числе актах осистематическом выпуске бракованной продук-ции, докладных записках, рекламациях потреби-теля, актах либо решениях квалификационной ко-миссии организации и др. К тому же не стоит за-бывать, что в данном случае работник вправе об-жаловать решение нанимателя в суд.

Следует отметить, что оценку несоответствияработника выполняемой работе в ходе предвари-тельного испытания дает сам наниматель. В то жевремя он вправе создать специальную комиссию,которая должна выдать заключение о соответст -вии или несоответствии работника поручаемойему работе.

Инициатором расторжения трудового догово-ра по ст. 29 ТК может быть сам работник. В такомслучае он не обязан объяснять причины своегоувольнения нанимателю. Эти причины могут бытьразными: работник подыскал работу с более выгодными условиями оплаты труда, или его не уст роили условия труда в организации, или ра-ботнику не понравился коллектив.

Необходимо иметь в виду, что при увольнениипо ст. 29 ТК из записи в трудовой книжке не видно,кто является инициатором увольнения. Это зача-с тую создает трудности для работника при его по -следующем трудоустройстве.

Полагаем необходимым изменить существу -ющую на сегодняшний день практику, при кото-рой формулировка увольнения по ст. 29 ТК явля -

ется свидетельством того, что работник по преж-нему месту работы не выдержал испытания, а сле-довательно, не обладает необходимой квалифи-кацией. Это особенно важно при расторжениитрудового контракта в ситуации, когда недобро-совестным оказывается наниматель либо условиятруда не соответствуют ожиданиям работника илиобещаниям, данным ему нанимателем при при-еме на работу.

В случаях выявления в период предваритель-ного испытания несоответствия работника выпол-няемой работе либо нанимателя ожиданиям ра-ботника обоим следует иметь в виду, что законода-тельством о труде предусмотрены дополнительноеоснование (п. 7 части второй ст. 35 ТК) и особаяпроцедура расторжения трудового договора спредварительным испытанием.

В соответствии с частью первой ст. 29 ТК каж-дая из сторон трудового договора, содержащегоусловие о предварительном испытании, вправерасторгнуть такой договор:

— до истечения срока предварительного ис-пытания, предупредив об этом другую сторонуписьменно за 3 дня;

— в день истечения срока предварительногоиспытания.

Таким образом, как работник, так и нанимательбез обоюдного согласия могут расторгнуть тру-довой договор до истечения срока предваритель-ного испытания, предупредив об этом другую сто-

Если инициатором расторжения трудово-

го договора с предварительным испыта-

нием является работник, он не обязан

объяснять причины своего увольнения

нанимателю.

При расторжении трудового договора с предвари-тельным испытанием в трудовой книжке работника де-лается следующая запись:

«Уволен в связи с расторжением трудового догово-ра с предварительным испытанием, статья 29 Трудово-го кодекса Республики Беларусь».

К СВЕДЕНИЮ

Увольнение по ст. 29 ТК является воз-

можностью для работника расторгнуть

трудовой контракт досрочно (но только

до истечения срока предварительного

испытания либо в день истечения такого

срока) по собственной инициативе в том

случае, если работника не устраивает

наниматель.


88 Юрист январь 2011 № 1 (116)


рону письменно за 3 дня. Также работник можетуволиться (а наниматель соответственно уволитьработника) в день истечения срока предваритель-ного испытания без письменного предупреждения.

Предупреждение должно быть подано обяза-тельно в письменной форме, поскольку требова-ние закона о письменной форме носит импера-тивный характер. Зачастую на практике письмен-ное предупреждение, подаваемое работником,оформляется им в виде заявления (и обязательнорегистрируется у нанимателя), а нанимателем —в виде приказа (распоряжения) по личному со-ставу.

Если срок предварительного испытания истеки ни одна из сторон не потребовала расторжениятрудового договора, то в силу прямого указания

части третьей ст. 29 ТК работник (и в рассматри-ваемой нами ситуации — наниматель) считаетсявыдержавшим испытание и расторжение конт-ракта по ст. 29 ТК недопустимо.

Работник, письменно не предупредивший на-нимателя о желании расторгнуть трудовой дого-вор с предварительным испытанием и самовольнооставивший работу, может быть уволен за прогулпо п. 5 ст. 42 ТК. В период срока предварительно-го испытания работник может использовать своеправо на увольнение и по другим основаниям ссоблюдением установленного порядка.

При увольнении по ст. 29 ТК не принимаютсяво внимание гарантии, установленные для отдель-ных категорий работников, а также о таком уволь-нении не уведомляется профсоюз.

О трудовых договорах с предварительным испытанием см. также: Библиотечка журнала «Юрист». — 2004. — № 4.


Ю


Оценка профессиональных рисков

Около 90 % организаций Беларуси при разработке исертификации систем управления охраной труда в ос-

новном пользуются методом оценки рисков по вероятно-сти их возникновения и серьезности последствий. Об этомсообщил заместитель Министра труда и социальнойзащиты Валерьян Король 2 декабря на онлайн-конфе-ренции «Оценка профессиональных рисков производст -венного травматизма и профессиональных заболеваний»,которая проходила одновременно на сайтах БЕЛТА иМинтруда и соцзащиты.

Оценку профессиональных рисков проводит, как пра-вило, сам наниматель. Причем довольно часто — с при-влечением независимых экспертов. Поэтому полнота про-деланной работы во многом зависит от квалификации иопыта исполнителя.

«Эксперт, основываясь только на своих знаниях, опы-те, ощущениях, решает, к какой категории отнести веро-ятность и тяжесть нежелательных последствий, — отме-тил В. Король. — Очевидно, что такой подход к оценкерисков допускает большую долю субъективизма. Окон-чательные результаты во многом зависят от квалифика-ции и опыта эксперта, что не позволяет говорить об ихдостоверности и объективности».

Директор Научно-исследовательского института трудаСветлана Шевченко пояснила, какие существуют уров-

ни оценки профессионального риска и для каких целейэти риски используются. Так, на уровне отраслей эконо-мики устанавливается класс профессионального рискадля вида экономической деятельности. Оценка профес-сиональных рисков необходима для назначения соот-ветствующих страховых тарифов, разработки приоритет-ных государственных программ по снижению уровня про-изводственного травматизма и профзаболеваний.

На уровне организаций оценка профессиональногориска позволяет выявить приоритетные направленияулучшения условий труда, обеспечивающие наивысшуюрезультативность при наименьших затратах, обосноватькомпенсации за потенциальный вред для здоровья ра-ботников, занятых во вредных условиях труда, если устра-нение вредных производственных факторов на рабочихместах по объективным причинам пока не выполнимо.

На уровне отдельного рабочего места (профессии) вы-являются наиболее существенные риски и планируютсямероприятия по их устранению. Кроме того, оценка про-фессионального риска, по словам С. Шевченко, позво-ляет снизить остаточные риски, а также все виды ущер-бов от несчастных случаев и профзаболеваний на данномрабочем месте или для работников данной профессии.

(Окончание читайте на с. 92.)


Юристянварь 2011№ 1 (116) 89


Восстановление работника на прежней работеКлючевые слова: трудовой договор (соглашение, контракт), увольнение, премирование

Суть спораРаботником было подано нанимателю заявлениеоб увольнении по соглашению сторон с 15 марта2009 г. На основании этого заявления работникбыл уволен 14 марта 2009 г. Окончательный рас-чет с ним был произведен не в день увольнения, а 18 марта 2009 г. В исковом заявлении работникпросил восстановить его на работе, взыскать сред-ний заработок за задержку расчета при увольне-нии и за время вынужденного прогула, компен-сацию морального вреда, а также не выплачен-ную ему премию.

Позиция работникаИстец в судебном заседании указал, что междуним и нанимателем имелась устная договорен-ность, согласно которой им подавалось заявлениеоб увольнении по соглашению сторон, а нанима-тель за подачу такого заявления обязался выпла-тить недоплаченную ранее премию.

Исполняя договоренность, работник подал за-явление об увольнении по соглашению сторон,однако наниматель свою часть договоренности невыполнил и премию не выплатил. В связи с этимистец полагал, что соглашение сторон об увольне-

Ольга ГОНЧАРОВА, юрист

Н аиболее распространенным в правоприменительной прак-тике основанием увольнения является прекращение трудо-

вого договора по соглашению сторон. Это связано с тем, что в на-стоящее время применение нанимателями именно п. 1 части вто-рой ст. 35 Трудового кодекса Республики Беларусь при увольненииработников обусловлено широким распространением контракт-ной формы найма, предусмотренной Декретом Президента Рес-публики Беларусь от 26.07.1999 № 29 «О дополнительных мерах посовершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовойи исполнительской дисциплины», и отсутствием у работника пра-ва на увольнение по собственному желанию. В журнале «Юрист»№ 12 за 2010 г. мы рассмотрели один из случаев судебной практикиоб отказе в восстановлении на работе работника, уволенного по соглашению сторон. В приведенном ниже споре судом принятопротивоположное решение.

В соответствии со ст. 37 Трудового кодекса Республики Беларусь трудовой договор, за-

ключенный на неопределенный срок, а также срочный трудовой договор может быть

в любое время прекращен по соглашению сторон трудового договора. В таком случае

наниматель и работник должны достигнуть соглашения о дате увольнения. Частью пер-

вой ст. 63 указанного Кодекса определено, что формы, системы и размеры оплаты

труда работников, в том числе дополнительные выплаты стимулирующего и компенси-

рующего характера, устанавливаются нанимателем на основании коллективного

договора, соглашения и трудового договора.


90 Юрист январь 2011 № 1 (116)



нии достигнуто не было. Кроме того, истец посчи-тал, что соглашение сторон не достигнуто и по датеувольнения, так как он просил уволить его с 15 мар-та, полагая, что именно 15 марта и будет его послед-ним рабочим днем. Наниматель же уволил его 14 марта, при этом письменно не уведомил работ-ника о достигнутом соглашении на прекращениетрудового договора. Окончательный расчет с ра-ботником произвели не в день увольнения, а толь-ко 18 марта 2009 г. За несколько месяцев работыему не в полном размере выплачивали премию.

В связи с тем что увольнение было незаконным,работник считал, что его следует восстановить наработе, однако по причине того, что в апреле 2009 г.ему досрочно была назначена пенсия, согласилсяна взыскание с ответчика в связи с нецелесооб-разностью восстановления на работе десятикрат-ного среднемесячного заработка. Также истец про-сил взыскать с нанимателя средний заработок завремя вынужденного прогула со дня увольненияпо дату назначения пенсии и компенсацию мораль-ного вреда. Средний заработок за задержку рас-чета при увольнении истец просил взыскать содня увольнения по день вынесения решения, по-скольку до настоящего времени ему не выплатилиположенную за несколько месяцев работы пре-мию. Также он просил взыскать и сумму невыпла-ченной премии.

Позиция нанимателяОтветчик требования истца не признал, пояснив,что его увольнение было произведено на законныхоснованиях, так как между истцом и нанимателембыло достигнуто соглашение о прекращении тру-довых отношений. Никаких договоренностей поповоду написания истцом заявления об увольне-нии не имелось. Окончательный расчет был про-из веден на лицевой счет истца 15 марта. Премииистцу выплачивались своевременно и в полномразмере.

Решение судаРешением суда требования истца были удовлетво-рены частично. Истец был восстановлен на рабо-те, в его пользу были взысканы средний зарабо-ток за время вынужденного прогула и компенса-

ция морального вреда. В остальной части заявлен-ных требований истцу было отказано.

Принимая данное решение, суд исходил из сле-дующего.

На основании ст. 37 Трудового кодекса Респуб-лики Беларусь (далее — ТК) прекращение трудо-вого договора по соглашению сторон не требуетсоблюдения нанимателем особых процедур уволь-нения и предоставления каких-либо гарантий правработнику. Поэтому судом были критически рас-ценены доводы истца о том, что соглашение обувольнении между ним и ответчиком не достиг-нуто в связи с невыполнением последним усло-вия написания заявления об увольнении, а имен-но о выплате премии. К тому же доказательств,подтверждающих наличие такой договоренности,суду предоставлено не было. Кроме того, мотивы,по которым работником подано заявление об уволь-нении по соглашению сторон, не имеют значения,и подачу такого заявления следует расцениватькак выражение воли работника.

Доводы истца о том, что наниматель письменноне уведомил его о достигнутом соглашении на пре-кращение трудового договора, судом были при-знаны несостоятельными, так как трудовое зако-нодательство не предъявляет каких-либо требо-ваний к форме соглашения сторон о прекращениитрудового договора и таковым может быть в томчисле заявление работника с просьбой об уволь-нении по соглашению сторон с положительной ре-золюцией нанимателя.

Вместе с тем фактом прекращения трудовогодоговора по ст. 37 ТК может быть только дости-жение взаимной договоренности между работни-ком и нанимателем о прекращении трудовых от-ношений в определенный день.

Истец в заявлении об увольнении просил уво-лить его с 15 марта 2009 г., и, как следовало из егопояснений, последним своим рабочим днем он

Законодательство не предъявляет каких-

либо требований к форме соглашения

сторон о прекращении трудового дого-

вора, и таковым может быть, к примеру,

заявление работника с просьбой об

увольнении по соглашению сторон с по-

ложительной резолюцией нанимателя.

Юристянварь 2011№ 1 (116) 91



считал именно 15 марта 2009 г. Однако увольне-ние истца наниматель произвел 14 марта 2009 г.Какого-либо соглашения между истцом и ответ-чиком об изменении даты увольнения не сущест -вовало, что было установлено в ходе судебногозаседания.

Таким образом, поскольку увольнение истцабыло произведено не 15 марта, как он указывал всвоем заявлении, а 14 марта, суд пришел к выво-ду, что между истцом и нанимателем не было до-стигнуто соглашение о дате увольнения, а поэто-му увольнение истца по ст. 37 ТК нельзя считатьзаконным и его следует восстановить на прежнейработе.

При этом, несмотря на согласие истца на вы-плату в его пользу десятикратного среднего зара-ботка, предусмотренного частью второй ст. 243 ТК,суд не усмотрел в данном случае оснований дляпризнания восстановления на прежней работеистца невозможным и нецелесообразным и соот-ветственно не смог возложить на нанимателя обя-занность выплатить истцу возмещение в размередесятикратного среднемесячного заработка. Тотже факт, что истец с 13 апреля 2009 г. являлся пен-сионером и ему производилось начисление пен-сии, не мог служить основанием для признанияневозможным и нецелесообразным его восстанов-ления на работе. Это связано с тем, что исходя изпояснений самого истца пенсия ему назначена поего заявлению досрочно, до достижения пенсион-ного возраста, что, по мнению суда, не лишало егоправа выйти на работу, а затем, по достижениипенсионного возраста, оформить пенсию.

Поскольку суд пришел к выводу о необходи-мости восстановления истца на работе, с ответ-чика в его пользу был взыскан средний зарабо-ток за время вынужденного прогула в соответст -вии с заявленными истцом требованиями — содня увольнения по дату назначения пенсии.

В связи с тем что при увольнении истцу былавыплачена компенсация за неиспользованный от-пуск, суд произвел зачет вышеуказанной выплатыи взыскал с ответчика в пользу истца средний за-работок за время вынужденного прогула за выче-том выплаченной при увольнении компенсации занеиспользованный отпуск.

Увольнением без законного основания ответ-чик причинил истцу моральный вред, поэтому в

соответствии со ст. 246 ТК с ответчика в пользуистца суд взыскал компенсацию морального вреда.

Поскольку суд восстановил истца на работе,заявленные последним требования о взысканиисреднего заработка за задержку выплаты окон-чательного расчета удовлетворению не подлежа-ли, так как данный вид выплат предусмотрен тру-довым законодательством Республики Беларусьтолько в связи с невыплатой окончательного рас-чета при увольнении работника.

Также в ходе рассмотрения дела судом былоустановлено, что по итогам работы за ноябрь2008 г. истцу была начислена премия пропорцио-нально отработанному времени в размере 1 %,

В силу п. 51 постановления Пленума ВерховногоСуда Республики Беларусь от 29.03.2001 № 2 «О некото-рых вопросах применения судами законодательства о тру-де» при взыскании в пользу работника среднего зара-ботка за время вынужденного прогула подлежат зачету:

• выплаченные выходное пособие и компенсации,связанные с увольнением;

• заработная плата, полученная за время работы у другого нанимателя после незаконного увольнения;

• пособие по временной нетрудоспособности, вы-плаченное истцу в пределах срока оплачиваемого вы-нужденного прогула.

К СВЕДЕНИЮ

В соответствии с частью первой ст. 243 ТК в слу-чаях прекращения трудового договора без законногооснования, а также незаконного перевода, перемеще-ния, изменения существенных условий труда либо от-странения от работы орган, рассматривающий трудо-вой спор, восстанавливает работника на прежней ра-боте, на прежнем месте, прежние существенные усло-вия труда.

В случае восстановления работника на прежнейработе, а также изменения формулировки причиныувольнения, которая препятствовала поступлению ра-ботника на новую работу, ему выплачивается среднийзаработок за время вынужденного прогула (часть пер-вая ст. 244 ТК).

Кроме того, согласно ст. 246 ТК в случаях увольне-ния без законного основания или с нарушением уста-новленного порядка увольнения либо незаконного пе-ревода на другую работу суд вправе по требованию ра-ботника вынести решение о возмещении моральноговреда, причиненного ему указанными действиями. Раз-мер морального вреда определяется судом.

К СВЕДЕНИЮ

92 Юрист январь 2011 № 1 (116)



за декабрь 2008 г. — 0,5 %, за январь — март 2009 г.премия истцу не начислялась. Приказов о лише-нии его премии за указанные месяцы 2008 и 2009 гг.нанимателем не издавалось.

Согласно Положению об оплате труда, утверж -денному на предприятии, решение о выплате иразмере премии принимается генеральным дирек-тором и оформляется приказом по предприятию.Обязательная выплата премии и ее размер трудо-вым договором, заключенным между истцом и от-ветчиком, не предусмотрены.

При издании приказов о премировании по ито-гам работы за ноябрь и декабрь 2008 г., январь —март 2009 г. генеральный директор воспользовалсясвоим правом, определив истцу размер премииза ноябрь 2008 г. — в размере 1 %, за декабрь 2008 г. — 0,5 % и не назначив истцу премию за ян-варь — март 2009 г. Приказов о лишении истцапремии за ноябрь и декабрь 2008 г., январь — март

2009 г. не издавалось, что и было установлено в су-дебном заседании.

Суд признал несостоятельными доводы истцао том, что наниматель, устанавливая размер пре-мии 0,5 % и 1 %, таким образом проявлял свое пред-взятое отношение к нему, так как было выяснено,что в оспариваемый истцом период не только ему,но и другим работникам предприятия, в том чис-ле генеральному директору, устанавливались до-статочно небольшие премии, не отличающиеся отразмера премии истца.

С учетом вышеизложенных обстоятельств судне усмотрел каких-либо оснований для взыска-ния с ответчика не начисленной истцу премии иотказал последнему в удовлетворении требованийоб этом.

Кассационная инстанция оставила данное ре-шение суда без изменения, а кассационную жа-лобу работника — без удовлетворения. Ю


Оценка профессиональных рисков(Окончание. Начало читайте на с. 88.)

Впоследнее время все чаще упоминаются такие поня-тия, как «профессиональный» и «производственный»

риск. Заведующая сектором развития систем управ-ления охраной труда НИИ труда Людмила Сечко пояс -нила, что профессиональный риск обычно связываетсяс особенностями профессии работающего или опреде-ленной группы профессий, производственный риск — с особенностями конкретного производст ва с учетомприменяемой технологии, системы менеджмента, усло-вий труда. Это понятие включает в себя все факторы,оказывающие воздействие на работающих различныхпрофессий в процессе их трудовой деятельности. Но при-менительно к рабочему месту оба понятия («профессио-нальный» и «производственный» риски) фактически от-ражают один и тот же аспект, только с различных точекзрения.

Завотделом охраны и условий труда НИИ трудаВенедикт Кляуззе добавил, что при оценке риска наконкретном рабочем месте следует учитывать такие рис-ко образующие факторы, как рабочее оборудование, ха-рактер и размещение рабочих мест, использование элек-тричества, воздействие химических веществ или хими-ческих продуктов, вредных для здоровья, факторы окру-жающей среды, воздействие физических, биологическихи психологических факторов, организация труда.

По информации В. Кляуззе, Республиканской целе-вой программой по улучшению условий и охраны трудана 2011–2016 гг. в 2011 г. предусмотрена разработкаметодики оценки профессионального риска на рабочихместах.

Отвечая на вопрос, какие подходы к оценке профес-сионального риска существуют на сегодняшний день,представитель НИИ труда сообщил, что все использу-емые методы оценки (их довольно много) можно разде-лить условно на количественные и качественные. Наи-более простым способом качественного предваритель-ного анализа, особенно когда отсутствуют необходимыеданные или их очень мало, является применение диа-грамм, которые показывают зависимость уровня (кате-гории) риска от соотношения вероятности события и тя-жести его последствий.

Количественные методы оценки рисков, по словамэксперта, могут быть прямыми и косвенными. Прямыеметоды оценки рисков предполагают выявление потен-циальных опасностей, экспертное оценивание вероят -ности их проявления в различных вариантах и предпо-лагаемой тяжести последствий реализации каждого ва-рианта. Сущность косвенной оценки рисков основана напредположении учета всех (или большей части) опасно-с тей в нормативных актах по охране труда, промышлен-ной и пожарной безопасности (государственных, отрас-левых, локальных).

ТРУДОВЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ

Применение мер дисциплинарного взысканияТрудовой договор до истечения срока его действия может быть рас-торгнут нанимателем в случае систематического неисполнения ра-ботником без уважительных причин обязанностей, возложенных нанего трудовым договором или правилами внутреннего трудовогораспорядка, если к работнику ранее применялись меры дисципли-нарного взыскания. В статье на конкретном примере из судебной практики рассмотрено,в связи с чем увольнение по такому основанию может быть призна-но незаконным.

Юристянварь 2011№ 1 (116) 93

МНЕНИЕ СПЕЦИАЛИСТА

Прокуратура или суд?Правомерно ли направление органами прокуратуры в хозяйственный суджалоб лиц на действия и решения должностного лица органа, ведущегоадминистративный процесс в отношении этих лиц? Данный вопрос выте-кает из альтернативного права на обжалование действий и решений судьи,должностного лица органа, ведущего административный процесс, кромепостановления по делу об административном правонарушении. Это правоможно реализовать через подачу жалобы вышестоящему должностномулицу, в вышестоящий государственный орган, прокурору, в суд. Для этогозаконодатель наделил данные органы, в том числе прокуратуру, соответст-вующими полномочиями, достаточными для непосредственного рассмотрения поступившей жалобыпо существу (полное или частичное ее удовлетворение с отменой или изменением обжалуемого реше-ния либо отказ в удовлетворении жалобы).

Читайте в следующем номере:

ПРАКТИКУЮЩЕМУ ЮРИСТУ

Процедуры, связанные с обращением в Арбитражную комиссию ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа»ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа» создана в це-лях совершенствования механизма государственного регулиро-вания в сфере внутренней и внешней торговли, развития органи-зованного оптового рынка товаров, обеспечения равного доступана рынок субъектам хозяйствования и создания для них дополни-тельных экономических стимулов. При ОАО «Белорусская универ-сальная товарная биржа» создана Арбитражная комиссия, кото-

рая является постоянно действующим арбитражным органом.О том, что входит в компетенцию Арбитражной комиссии, какие споры она рассматривает, как испол-няются ее решения, читайте в следующем номере журнала «Юрист».

Анонс следующего номера


94 Юрист январь 2011 № 1 (116)

Читательский совет журнала «Юрист»

В настоящей рубрике мы традиционно предлагаем ознакомиться с оценками нашего журналаучастниками Читательского совета. Это последние оценки Читательского совета первого созыва.Журнал «Юрист» № 12 за 2010 г. был оценен следующим образом.


Марина ЕВТЮХОВА, ОАО «Мозырский машиностроительный завод», г. Мозырь:— Я хочу отметить статью С. Левоненко «На пути к совершенству налоговой системы: Налоговыйкодекс — 2011», в которой проанализированы внесенные в Налоговый кодекс Республики Беларусьизменения, в частности касающиеся уплаты прямых и косвенных налогов. В рубрике «Мнение спе-циалиста» с интересом прочитала статью Г. Войтовича «Прекращение обязательств сторон в связис истечением срока договора».

Дмитрий СУРАВЕЖКИН, ГУ «БелИСА», г. Минск:— В данном номере я бы выделил статью А. Тарасова «Задаток в предварительном договоре», в которой отдельного внимания заслуживает аргументируемая автором позиция о выполнении за-датком платежной функции не только в предварительном, но и в основном договоре, а также о при-знании его в качестве не поименованного в законодательстве способа обеспечения исполнения обя-зательств. Также определенный практический интерес вызвала статья С. Шаблакова «О веденииучета нуждающихся в улучшении жилищных условий по месту работы». Очень понравился круглый

стол на тему «Как оплатить работу ревизора». Лучшей же статьей номера я считаю статью О. Бобковой «Практи-ка применения некоторых актуальных положений законодательства о защите прав потребителей», в которой опи-сываются ситуации, затрагивающие права и интересы как субъектов хозяйствования, так и граждан.

Валентина КАРПИНЧИК, ОАО «Белоозерскторг», г. Белоозерск:— В 12-м номере журнала я с большим интересом прочитала статью Г. Войтовича «Прекращениеобязательств сторон в связи с истечением срока договора». Вопросы, затронутые автором даннойстатьи, очень актуальны. Материал грамотно структурирован и очень доступно изложен. Вызвал ин-терес также круглый стол на тему «Как оплатить работу ревизора».Кроме того, хочу отметить статью О. Бобковой «Практика применения некоторых актуальных поло-жений законодательства о защите прав потребителей». Как работнику торгового предприятия, мнеочень часто приходится сталкиваться с решением таких вопросов. Так что с нетерпением жду продолжения статьи.

Большое спасибо всем участникам Читательского совета за поставленные оценки и комментарии статей. Мы учтем всемнения и пожелания. По результатам голосования Читательского совета лучшими статьями признаны статья А. Тара -сова «Задаток в предварительном договоре» и статья Г. Войтовича «Прекращение обязательств сторон в связис истечением срока договора». Читатели, желающие поучаствовать в определении лучшей статьи номера, могут при-сылать свои мнения в редакцию.


Игорь ПРЕЖЕВАЛЬСКИЙ, ПО «Витязь», г. Витебск:— По моему мнению, лучшей статьей номера является статья Я. Функа и И. Перервы «Установле-ние в судебном споре срока оплаты исходя из правил толкования договора». Статья интересная, при-веденный в ней пример является очень занимательным с профессиональной точки зрения. А воткруглый стол на тему «Как оплатить работу ревизора» мне не понравился. Мне поднятая проблемакажется надуманной.

Юлия СТОЦКАЯ, ЗАО «БелСвиссБанк», г. Минск:— На мой взгляд, лучшей статьей является статья А. Тарасова «Задаток в предварительном дого-воре». Эта статья — хороший пример толкования норм законодательства и применения его по ана-логии. Надеемся, что у автора будет возможность сыграть ключевую роль в процессе внесения из-менений в законодательство, регулирующее данную сферу взаимоотношений.

Юристянварь 2011№ 1 (116) 95

Евдоченко Людмила Викторовна, инспектор таможенной службы Гомельской таможни (в настоящий мо-мент находится в отпуске по уходу за ребенком), г. Речица.Стаж работы общий и по специальности — 13 лет, на текущей должности — 6 лет.Образование: высшее (Белорусский государственный университет).Специфика работы учреждения: государственный орган.Специализация: осуществление таможенного оформления и контроля товаров, перемещаемых через тамо-женную границу.Постоянный читатель журнала «Юрист» на протяжении 9 лет.Лозунг, которым руководствуется в жизни: «Быть оптимистом по жизни».

Уважаемые читатели! Мы с удовлетворением констатируем успех нашего проекта «Читательский совет». На про-тяжении полугода нас взыскательно оценивали наши читатели, что помогало и помогает нам становиться лучше.Мы говорим большое спасибо всем участникам нашего Читательского совета II полугодия 2010 г. — Дмитрию Сура-вежкину, Юлии Стоцкой, Валентине Карпинчик, Игорю Прежевальскому, Марине Евтюховой. Как мы и обещали, состав Читательского совета будет меняться каждые полгода. Представляем вам его участниковна I полугодие 2011 г.

Шулейко Максим Николаевич, юрисконсульт филиала РУП «Гродноэнерго» — Гродненские электриче-ские сети, г. Гродно.Стаж работы общий, по специальности и на текущей должности — 3 года.Образование: высшее (Академия управления при Президенте Республики Беларусь).Специфика работы предприятия: электроснабжение потребителей.Специализация: договорная работа, претензионно-исковая работа, производство.Постоянный читатель журнала «Юрист» на протяжении 3 лет.Лозунг, которым руководствуется в жизни: «Через тернии к звездам».

Представление участников Читательского совета журнала «Юрист» на I полугодие 2011 г.

Чайко Наталья Николаевна, начальник отдела правовой работы СООО «Стецкевич-спецодежда», г. Минск.Стаж работы общий и по специальности — 7 лет, на текущей должности — 2 года.Образование: высшее (Белорусский государственный университет).Специфика работы предприятия: производство спецодежды.Специализация: руководство юридическим отделом, претензионно-исковая работа.Постоянный читатель журнала «Юрист» на протяжении 7 лет.Лозунг, которым руководствуется в жизни: «Уверенность в каждом решении».

Мочалова Наталья Казимировна, ведущий юрисконсульт УП «Бобруйский торговый центр», г. Бобруйск.Стаж работы общий и по специальности —10 лет, на текущей должности — 7 лет.Образование: высшее (Белорусская государственная сельскохозяйственная академия).Специфика работы предприятия: оптовая и розничная торговля, общественное питание, внутриреспубликанскиеперевозки.Специализация: руководство договорной работой, претензионно-исковая работа, оформление документации позакупкам товаров.Постоянный читатель журнала «Юрист» на протяжении более 5 лет.Лозунг, которым руководствуется в жизни: «Юрист должен уметь ставить под сомнение даже собственное мнение».

Денисов Игорь Иванович, начальник юридического отдела, главный юрисконсульт РУП «Минск Кри-сталл», г. Минск.Стаж работы общий — более 20 лет, по специальности — более 15 лет, на текущей должности — 5 лет.Образование: высшее (Белорусский государственный университет).Специфика работы предприятия: производство алкогольной продукции, оптовая и розничная торговля.Специализация: управление юридической службой, решение широкого круга правовых вопросов.Постоянный читатель журнала «Юрист» на протяжении 4 лет.Лозунг, которым руководствуется в жизни: «Не бойтесь доказывать свою правоту перед контролирующи-ми органами».


Юрист№ 1 (116) январь 2011Ваш профессиональный журналИздается с мая 2001 г.

Учредитель и издатель

Свидетельство о государственной регистрации средства массовойинформации № 57 от 06.03.2009.

Адрес для корреспонденции

220020, г. Минск, а/я 82 («Юрист»).E�mail: [email protected].

Адрес редакции

220020, г. Минск, ул. Нарочанская, д. 11, комн. 22.

Тел.: (017) 209�65�45, 209�64�46,

209-66-60.

Рекламная служба

Тел. (017) 209�65�45.

E�mail: [email protected].

Отдел подписки

Тел.: (017) 209�65�45, 209-66-60.

Подписные индексы: 00454, 004542.

Под пи са но в печать 03.01.2011.Дата выхода 10.01.2011.Формат 60x84 1/8.Бумага мелованная.Печать офсетная.Усл. печ. л. 11,2. Тираж 3 500 экз. Заказ № 7.Цена сво бод ная.

Республиканскоеунитарное предприятие«Издательство"Белорусский Дом печати"»,ЛП № 02330/0494179 от 03.04.2009, пр-т Независимости, 79,220013, г. Минск.

За до сто вер ность рек лам ных ма те ри а лов от вет ст вен ность не сет рек ла мо да тель. Пуб ли ку е мые ма те ри а лы от ра жа ют мне ния их ав то ров.Ре дак ция об ла да ет ис клю чи тель ны ми пра ва ми на ис поль зо ва ние ана ли ти чес ких ма те ри алов, опуб ли ко ван ных в жур на ле. Вос про из ве де ние ма те ри а лов без пись мен но го раз ре ше ния ре дак ции за пре ще но.

Учеба, образование

Центр социально правовой информации и обученияБелорусского республиканского Союза юристов

-

25 января

Семинары практикумы-

Корпоративное законодательство: базовые нормы.Изменения в регулировании деятельности хозяйственных обществ(Закон Республики Беларусь от 15.07.2010 № 168-З)

Актуальные вопросы деятельности юридических лиц в рамках Таможенного кодексаи международных правовых актов Таможенного союза

Арендные отношения: новации в законодательном регулировании.Договор аренды. Арендная плата. Бухгалтерский и налоговый учет

Новации в исчислении подоходного налога — 2011. Изменения в законодательствепо социальным гарантиям и компенсационным выплатам

Подробную информацию о программах и условиях проведения семинаров

можно получить по контактным телефонам: (8 017) 288-26-86, 288-12-29, 288-19-23.-ООО «Центр социально-правовой информации и обучения» УНП 100067679

21 января

18–19 января

13 января

25 января Изменения в регулировании заработной платы. Проблемные вопросы применениязаконодательства по оплате труда

Повышение квалификации руководителей и специалистов юридических служб

17–21 января Актуальные вопросы правового регулирования

Организационные, правовые и психологические аспекты работы с обращениями, замечаниямии предложениями граждан

Лиц. на право осущ. образовательной деятельности № 02100/0533195 выдана Минобразования РБ от 30.03.2009 до 29.04.2014, зарег. в реестре лицензий за № 318

ИНСТИТУТ ПОВЫШЕНИЯ КВАЛИФИКАЦИИ И ПЕРЕПОДГОТОВКИ РУКОВОДИТЕЛЕЙИ СПЕЦИАЛИСТОВ ПРОМЫШЛЕННОСТИ «КАДРЫ ИНДУСТРИИ»

24–26 января

ГУО Институт «Кадры индустрии»

УНП 101099860

Семинар для специалистов, ответственных за работу с обращениями граждан

Тел. 263-61-86

Тел. 263-56-18

Журнал "Юрист" № 1 (январь), 2011

Documents

Transcript of Журнал "Юрист" № 1 (январь), 2011