Temas de Derecho

u

5ª Edición Actualizada y ampliada

Emma Adelaida RoccoDoctora en Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires

Profesora Regular Titular de la Facultad de Ciencias Económicasde la Universidad de Buenos Aires

Profesora Regular de la Facultad de Derechode la Universidad de Buenos Aires

la ley

1ª edición 20032ª edición 20042ª edición 1ª reimpresión 20063ª edición 20074ª edición 20095ª edición 2012

Rocco, Emma Adelaida

Temas de Derecho. - 5a ed. - Buenos Aires: La Ley, 2012.

416 p.; 24x17 cm.

ISBN 978-987-03-2144-6

1. Derecho. I. Título.

CDD 340

Argentina

© Emma Adelaida, Rocco© De esta edición, La Ley S.A.E. e I., 2012

Tucumán 1471 (C1050AACC) Buenos AiresQueda hecho el depósito que previene la ley 11.723

Impreso en la Argentina

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Printed in Argentina

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Tirada: 1000 ejemplares.

I.S.B.N. 978-987-03-2144-6

SAP 41245833

La autora, eminente jurista argentina, ya conocida en nues-tro ámbito jurídico, es Doctora en Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires, Profesora Regular Titular de la Facultad de Ciencias Económicas de la misma Universidad y Profesora Regular de su Facultad de Derecho. Aborda en esta valiosa publicación distintas situaciones que se presentan en la realidad actual e inciden tanto en el ámbito jurídico como en lo económico y social. Comprende capítulos ricos en consecuencias equitativas, incluso para nuestro Derecho positivo español, y al final una interesante “Bibliografía General”, de literatura jurídica, sobre todo en Hispanoamérica.

Los criterios vertidos por esta ilustre autora, son de gran interés y están expuestos con acierto y dominio de la materia. En defini-tiva, tenemos la satisfacción de informar para la doctrina jurídica española del referido estudio de la Doctora Emma Adelaida Rocco, con la seguridad de que ha de servir muy útilmente a nuestra esfera jurídica.

Profesor Dr. Jaime Santos BrizMagistrado del Tribunal Supremo de España.

Catedrático de la Universidad de Salamanca, España.

A la memoria inolvidable

de mis venerados y amadísimos padres

Emma Aída Palmieri de Rocco y Adolfo Rocco

Comentarios a la Primera Edición

Del Profesor Dr. Jaime Santos Briz (1)

La autora, eminente jurista argentina, ya conocida en nues-tro ámbito jurídico, es Doctora en Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires, Profesora Regular Titular de la Facultad de Ciencias Económicas de la misma Universidad y Profesora Regular de su Facultad de Derecho. Aborda la autora en esta valiosa publicación distintas situaciones que se presentan en la realidad actual e inciden tanto en el ámbito jurídico como en lo económico y social. Comprende en total dieciséis capítulos, que se refieren, respectivamente, a “Ética, Derecho y Política”; “El Derecho Internacional en los Derechos Humanos” y su incidencia en el Derecho Constitucional Interno, a través de la Constitución Nacional reforma de 1994, y en Código Civil. Sigue con “Nuevas instituciones de la Constitución Nacional consagradas por la refor-mada en 1994 y el Estado de Derecho”, Capítulo IV, sobre “Crisis de factores axiológicos, Derecho y Economía; quiebras fraudulentas de Compañías norteamericanas: Enron, World Com, Xerox”. A otras materias se refieren los siguientes capítulos: “Relación jurí-dica contractual, trabajo y su incidencia en el ámbito económico”; “Impacto tecnológico en el área del Derecho”; “Relación entre la función judicial y la Ética: su incidencia en la actividad económica”. Ya en el capítulo VIII estudia algunas consideraciones “acerca de nuestro codificador”. En el IX, “Asociaciones civiles. Fiscalización del Estado. La personería jurídica. Su alcance. Facultades y atri-buciones del Estado”. Y más directamente atinentes al Derecho y Responsabilidad Civil, el Capítulo X sobre “Atenuación de la Res-

(1) Doctor en Derecho. Magistrado del Tribunal Supremo de España. Catedrático de la Universidad de Salamanca, España. Comentario publicado originariamente en Revista Responsabilidad Civil, Circulación, Seguro, Ma-drid, 2003, pág. 477 y siguientes. LA LEY, 2004-C, 1563.

XII Emma Adelaida Rocco

ponsabilidad por culpa”. Art. 1069 del Código Civil. Capítulo XI sobre “Las llamadas inhibiciones voluntarias y la Ley 17.801”. Capítulo XII, “Boleto de compraventa. Su problemática”. Y termina el volumen con sendos capítulos sobre “Análisis y alcance del artículo 2355 del Código Civil”, “La obligación alimentaria civil y el incumplimiento de los deberes de asistencia familiar de la Ley 13.944”, y por último, “Mediación penal (Derecho comparado) y Mediación penal. Con-sideraciones a tener en cuenta para su incorporación al sistema legal”. Al final contiene una interesante “Bibliografía General”, de literatura jurídica, sobre todo en Hispanoamérica.

No es posible en esta breve nota bibliográfica examinar con detenimiento los criterios vertidos por esta ilustre autora, hemos de limitarnos a algunos de los más afines con la responsabilidad civil.

En esta perspectiva se ocupa de la atenuación de la respon-sabilidad por culpa, art. 1069 del Cód. Civil argentino. Observa al respecto que es uno de los grandes aciertos de la Ley 17.711 (Adla, XXVIII-B, 1810) la introducción del principio de equidad el ser indulgente con las cosas humanas y el no mirar la ley sino al legislador, según cita que hace de Aristóteles. Alude a la ubicación del art. 1069 en el mismo Código Civil: actos ilícitos, elementos y clasificación. Distingue tres clases de daños; además el Código consagra el sistema de la culpa con dos regímenes de responsabilidad: la contractual y la extracontractual a la que propone denominar excepcional. Seguidamente se ocupa de la responsabilidad por culpa y su atenuación, con estudio de sus antecedentes en la legislación comparada, y hace un análisis del párrafo agregado al art. 1069, según el cual los jueces al fijar la indemnización por daños podrán considerar la situación patri-monial del deudor, atenuándola si fuere equitativo, pero no será aplicable esta facultad si el daño fuere imputable a dolo del res-ponsable. Este y otros extremos del trabajo de que informamos es rico en consecuencias equitativas, incluso para nuestro Derecho positivo español.

De gran interés es también el estudio De las llamadas “inhi-biciones voluntarias y la Ley 17.801”, y otros tantos puntos de la doctrina jurídica contractual y extracontractual, como la proble-mática del boleto de compraventa, el estudio de la posesión legí-

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tima e ilegítima en sus relaciones con la usucapión y diversidad de cuestiones, que la autora expone con acierto y dominio de la materia.

En definitiva, tenemos la satisfacción de informar para la doc-trina jurídica española del referido estudio de la Doctora Emma Adelaida Rocco, con la seguridad de que ha de servir muy útil-mente a nuestra esfera jurídica.

Del Profesor Dr. Luis Andorno (2)

Constituye para mí un motivo de verdadero deleite intelectual comentar esta nueva obra de la distinguida catedrática y jurista Doctora Emma Adelaida Rocco.

Como lo destaca la autora en su “Introducción” el trabajo titu-lado “Temas de Derecho” permite abordar el planteo de distintas situaciones que se presentan en la realidad actual e inciden tanto en el ámbito jurídico cuanto en el económico social.

El libro se ha dividido en dieciséis capítulos. Es mi propósito referirme en forma sucinta a cada uno de ellos dada la naturaleza de la presente nota bibliográfica.

Así, el primero de ellos se halla dedicado a “Ética, Derecho y Política”. Entre las distintas afirmaciones de interés incluidas en la misma rescato especialmente la manifestación de que la Política constituye una actividad humana tendiente a organizar el poder dentro de una sociedad. También valiosa es su aseveración de que lo ético alude a los valores que se manifestaron a través de los concepto del bien y del mal; a los valores morales fundamentales que se proyectan sobre cualidades dominantes de la persona y de sus actos y determinan la esfera de libertad y responsabilidad moral de la persona.

(2) Miembro de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba. Ministro y ex Presidente del Superior Tribunal de Justicia de la Pro-vincia de Santa Fe. Doctor Honoris Causa por la Universidad de Luiggi Boc-coni, Milán, Italia. Doctor Honoris Causa por la Universidad de París, Fran-cia. Profesor Titular de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Rosario, provincia de Santa Fe. Comentario publicado en LA LEY, 2004-D, 1505.

XIV Emma Adelaida Rocco

Y directamente conectado con ello es de gran significación la afirmación de la autora de que el Derecho está ligado a los valores, pues resulta imposible hablar de lo jurídico sin referirlo a algún valor. Por tanto –agrega con indudable acierto la Doc-tora Rocco–, que el Derecho organiza, legitima y limita al poder público sobre pautas axiológicas –factores de valor, principios éticos– que constituyen el fundamento intrínseco de las normas jurídicas.

En el capítulo II incursiona en el importantísimo y actual tema de “El Derecho Internacional de los ‘Derechos Humanos’ y su incidencia en el Derecho Constitucional interno a través de la Constitución Nacional reformada en 1994, y en el Códi-go Civil”. Me parece muy atinada y profunda su afirmación de que el siglo XX –y naturalmente el siglo XXI, que comenzamos a transitar–, van a dar nacimiento a una concepción sobre la organización del Estado y los derechos del ciudadano, que van a plasmarse como resultado de los movimientos socio-políticos de América Latina, especialmente de México, y de Europa, fundamentalmente de Alemania, en las Constituciones de Querétaro, México de 1917 y en la de Weimar, Alemania, de 1919. En ellas se afirman los derechos individuales del consti-tucionalismo clásico bajo el influjo de corrientes humanistas, en el cual si bien se afirman los valores económicos, el derecho individual absoluto de propiedad privada se valora desde el punto de vista de su función social.

Se agrega luego que la reforma a nuestro Código Civil de 1968 retomó los principios del Derecho Romano y de las Leyes de Partidas bajo la influencia de la corriente humanista del constitucionalismo social que venía abriéndose paso desde las postrimerías del siglo XIX y comienzos del XX al morigerar el carácter absoluto del dominio y sus facultades a través de la nueva redacción dada a los arts. 2513 y 2514 del Cód. Civil, que vedan el Ejercicio antifuncional del derecho de dominio, junta-mente con la norma básica en la materia cual es el art. 1071 del Cód. Civil.

De gran proyección en este excelente trabajo de la autora con-sidero asimismo su afirmación de que nuestro país, en materia de Derechos Humanos no se ha limitado a la mera ratificación de tra-

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tados y convenios internacionales sobre tal categoría de derechos excelsos, sino que una buena parte de ellos han sido incorporados por la referida reforma de 1994 a nuestra Ley Fundamental, alcan-zando, así, el rango de jerarquía constitucional. Ello significa que tales derechos consagrados en los instrumentos sobre derechos humanos son reconocidos como derechos constitucionales y, por lo tanto, protegidos y justiciables en el ámbito interno que se concretan a través de institutos tales como: el amparo, hábeas data, hábeas corpus, defensor del pueblo, derechos humanos, la integración internacional, la igualdad real sin discriminación religiosa, étnica, de sexos, de edad, derecho a la educación y sus circunstancias, lo cual constituye el fortalecimiento de los dere-chos humanos consagrados en los instrumentos internacionales ya que están incorporados a la Constitución Nacional y por ella vinculados a los poderes públicos nacionales.

La autora finaliza el tratamiento del tema sosteniendo con indudable acierto la incidencia del Derecho Internacional de los “Derechos Humanos” tanto en el Derecho Constitucional cuanto en el Derecho Civil.

El capítulo III se halla dedicado al tratamiento de las “Nuevas Instituciones de la Constitución Nacional consagradas por la re-forma de 1994 y el Estado de Derecho”. Señala muy bien la autora que la seguridad jurídica se halla garantizada en la Constitución reformada en 1994 a través de nuevas instituciones tales como: la iniciativa popular, consulta popular, el derecho al medio am-biente, los derechos de consumidores y usuarios, el amparo, el hábeas data, el hábeas corpus, el derecho al secreto periodístico, el federalismo periodístico, el federalismo solidario, los derechos humanos, la integración internacional, la igualdad real sin discri-minaciones de distintos tipos, el derecho a la educación y sus circunstancias, los organismos de control, Auditoría General de la Nación, el defensor del Pueblo, el Consejo de la Magistratura, el Ministerio Público y el Jurado de Enjuiciamiento. Analiza luego de esta enumeración, en forma concisa y fundamentada cada una de estas instituciones.

En el capítulo siguiente analiza la doctora Rocco la “Crisis de factores axiológicos: Derecho y Economía. Quiebras fraudulentas de compañías norteamericanas: Enron, World Com, Xerox”. Nos

XVI Emma Adelaida Rocco

parece un verdadero acierto la inclusión de esta problemática, pues como bien señala la autora, el ser humano no debe ser sometido por intereses económicos influyentes a través de una legislación que puede decirse que es legal porque ha sido san-cionada y promulgada por la autoridad competente, pero que es intrínsecamente, por su contenido, ilegítima, pues ello pone en evidencia una total crisis de valores que incide tanto en el ámbito del Derecho cuanto en el ámbito Económico, y, trae aparejado profundos conflictos en el ámbito Social.

En el capítulo V se estudia el tema relacionado con la “Relación jurídica contractual, trabajo y su incidencia en el ámbito económi-co”. La sola mención de los puntos considerados en este capítulo, analizados con rigor científico y claridad, cuales son los relativos a contratos, autonomía de la voluntad, Escuela económica liberal, y su crítica, el Tratado de Paz de Versalles, los medios para mejo-rar salarios propuestos por esta Escuela Liberal, la cogestión, la relación obrero-empresario, el intervencionismo, la Economía político-social, el llamado constitucionalismo social y produc-ción, especulación y capital financiero, nos resultan sumamente ilustrativos acerca de la importancia de esta parte del libro que estamos comentando.

El actual y apasionante tema relacionado con el “Impacto Tecnológico en el Area del Derecho” es materia de estudio en el capítulo siguiente. La irrupción del maquinismo y el desarrollo y de la gran industria a fines del siglo XVIII trajo aparejado que se produjeran cambios en materia de “responsabilidad” que de ser sólo meramente subjetiva pasó a consagrarse también la respon-sabilidad objetiva. Se hace así referencia a la ley de accidentes de trabajo, al Código Aeronáutico, La Convención de Viena sobre res-ponsabilidad por daños nucleares y la notable reforma dispuesta por la Ley 17.711 (Adla, XXVIII-B, 1810) al art. 1113 del Cód. Civil, que motivara la preparación de un libro sobre dicha normativa por parte del autor de esta nota con el Dr. Roque Garrido. Se hace también referencia a la dilucidación, a partir de 1953, de la estruc-tura física de la molécula del Acido Desoxirribonucleico (A.D.N.) que marca un hito en el curso de la investigación biológica, con gran repercusión en las presunciones de paternidad. Agrega asi-mismo la autora que la “era informática” con la irrupción de las computadoras va a cambiar las tipificación de los delitos.

Temas de Derecho XVII

En el capítulo VII la Doctora Rocco se ocupa acerca de la “Re-lación entre la función judicial y la Ética: su incidencia en la actividad económica”.

Señala con acierto la autora que desde antiguo, la Justicia y la Ética han sido temas de principal consideración a partir de los presocráticos hasta nuestros días.

Entre otras afirmaciones rescatamos la que señala que la buena fe es requisito esencial de la justicia, toda vez que supone la verdad, la “veritas” que es la exacta conformidad de lo que uno dice con la realidad. Asimismo en cuanto dice que el Estado debe garantizar la integridad y efectividad de la justicia que administra.

Por ello, señala con énfasis que la seguridad implica que el Juez sea Juez, que no responda a corporaciones o instituciones captadas por individuos que la manejan a su arbitrio e inciden en las decisiones de tales magistrados en desmedro del valor justicia que es el más excelso que debe lograr el Derecho.

En el capítulo siguiente se trata con la solvencia de los anterio-res, lo relacionado con “Algunas consideraciones acerca de nuestro codificador”. Luego de referirse a algunos aspectos biográficos de nuestro ilustre Dalmacio Vélez Sarsfield, dice acertadamente la autora que el mismo, consultor de gobernantes y políticos, llegó a ser uno de los hombres de mayor prestigio intelectual, que en esos tiempos tuvo la República. Por ello le cupo el privilegio insuperable de escribir su Constitución Civil. Se dice asimismo que consagrada su vida a un perenne estudio de las disciplinas jurídicas, su figura alcanzó los límites de la leyenda, a punto tal que la gente cuando lo veía transitar por las mal alumbradas calles de Buenos Aires, murmuraba detrás de las ventanas, “el doctor Mandinga, el doctor Mandinga”, que como se sabe, en la imaginación popular es el príncipe de un mundo mágico, desconocido.

En el capítulo IX del libro se estudia lo relacionado con las “Asociaciones Civiles: fiscalización del Estado. La personería ju-rídica. Su alcance. Facultades y atribuciones del Estado”. Se tratan en el mismo importantes temas tales como los relacionados con los estatutos de las personas jurídicas, las diferencias de éstas con las asociaciones y fundaciones, la naturaleza jurídica del acto constitutivo, los sistemas de constitución, la naturaleza ju-

XVIII Emma Adelaida Rocco

rídica del acto administrativo de autorización estatal, su carácter discrecional, la potestad disciplinaria, la intervención judicial, la intervención de la Inspección General de Justicia y el retiro de la personería jurídica como sanción. El tratamiento de estos temas es de una enorme utilidad práctica, pues no obstante la diaria apli-cación de todo lo relacionado con la fiscalización estatal respecto de las asociaciones civiles el tema ha sido escasamente transitado por nuestra doctrina autoral y jurisprudencial.

Otro tema importante es el tratado en el capítulo X, cual es relativo a la “Atenuación de la responsabilidad por culpa. Artículo 1069 del Código Civil”. Hemos señalado oportunamente, en total coincidencia con la autora, al estudiar la totalidad de las reformas introducidas por la Ley 17.711 que uno de los grandes aciertos de la misma ha sido incuestionablemente la introducción del principio de equidad en nuestro Código Civil que encontramos en distintos supuestos, con el declarado propósito de lograr por todos los medios la anhelada justicia del caso concreto que se logra a través de una aplicación ampliada de dicha equidad. Con gran prolijidad y esmero la autora refiere a la atenuación de la responsabilidad por culpa que surge básicamente del agregado introducido al art. 1069 del Cód. Civil por la reforma de 1968. En efecto, la autora concluye sosteniendo con gran sabiduría que dicho agregado no mira solamente a los derechos del damnifi-cado sino que también contempla la crítica situación económica en la que se vería sumido el responsable culposo del daño y su familia al hacer frente a una elevada indemnización.

El capítulo XI del libro trata acerca del polémico tema “De las llamadas inhibiciones voluntarias y la Ley 17.801”. Se indica con razón que la inhibición voluntaria es una creación de la costum-bre notarial argentina no contemplada por la Ley 17.801 (Adla, XXVIII-B, 1929), que se refiere a las inhibiciones generales, como medida cautelar dictada por el Juez (Art. 30, en concordancia con el art. 2ª, inc. B), expresando asimismo que de admitirse tal instituto se llegaría a la aceptación de una figura híbrida contra-ria a las disposiciones del Código de fondo. Culmina el Capítulo con la afirmación que de inscribirse tal medida en el Registro de la Propiedad inmueble, ello carecería de toda relevancia por los arts. 2612, 1364 y 18, puesto que la inscripción en el mencionado registro tiene por objeto la publicidad para amparar derechos

Temas de Derecho XIX

de terceros, de acuerdo con lo establecido por el art. 2505, en la redacción sustitutiva dada por la Ley 17.711.

También el tema candente y complejo del “Boleto de compra-venta: su problemática” es objeto de análisis en el capítulo XII. Oportunamente hemos tenido ocasión de deleitarnos intelectual-mente a través de la lectura de la obra de la Doctora Rocco sobre “Boleto de Compraventa. Adquisición del dominio. Indivisibilidad impropia e incumplimiento de la obligación de escriturar”, apa-recida la primera edición, hace ya más de dos décadas, es decir, en 1982, y al presente cuenta con cuatro ediciones. A modo de sugerencia y sano consejo jurídico se consigna en el presente capítulo que todo adquirente, normalmente cuidadoso, debe enterarse, y en la vida corriente así ocurre, del estado de hecho del inmueble que adquiere y, por lo tanto, si lo desconoce es solamente debido a su desidia y como no ha obrado con la de-bida diligencia no puede considerárselo de buena fe. Toda esta problemática del boleto –se dice con razón– está estrechamente asentada en tres pilares básicos de nuestro ordenamiento jurídi-co, cuales son la posesión, el dominio y el viejo brocárdico “prior tempore, potior iure”.

Debe destacarse asimismo que la autora tuvo la feliz idea de dedicar algunas páginas al “Análisis y alcance del artículo 2355 del Código Civil” (capítulo XIII).

Se trató con impecables razonamientos lo relacionado con la distinción entre posesión legítima e ilegítima, la adquisición de la posesión de inmuebles de buena fe por boleto de compraventa y toda la cuestión surgida en nuestra doctrina y jurisprudencia en relación al vocablo “legítima”, empleada por dicho dispositivo legal. También se ha ocupado la autora acerca de la ubicación del agregado al art. 2355 del Cód. Civil, a la adquisición del dominio y al boleto de compraventa, al boleto como causa legítima para adquirir la posesión, al boleto de compraventa y la cesión de crédito, al boleto y cesión de deudas, al boleto de compraventa y justo título para la usucapión breve, al boleto de compraventa y acciones, al boleto y el interdicto de adquirir y al boleto de compraventa y a la prescripción de la acción personal por escri-turación.

XX Emma Adelaida Rocco

En definitiva, concluye el capítulo la Doctora Rocco sostenien-do que para la corriente doctrinaria que considera el mencionado agregado al art. 2355 del Cód. Civil, un caso de posesión ilegítima, pues no constituye el ejercicio de un derecho real, la reforma no ha variado, en absoluto, las soluciones que en cuanto a la pro-tección del adquirente de la posesión de buena fe por boleto de compraventa dada la primigenia redacción del Código Civil. Tales principios protectores de la buena fe –continúa– permanecen incólumes, aplicándose a las distintas situaciones que puedan presentarse teniendo sobre todo, principal relevancia que se haya o no efectuado la tradición posesoria.

El capítulo siguiente –esto es– el XIV, trata respecto de “La obligación alimentaria civil y el incumplimiento de los deberes de asistencia familiar de la Ley 13.944 y su modificatoria Ley 24.029”. Se analizan los distintos supuestos contemplados por esta ley, como así el impacto que produjo en la misma el dictado de la Ley 23.264 (Adla, XLV-D, 3581), que alcanzó a distintos artículos del Código Civil. Todo de gran utilidad para los especialistas en la problemática familiar.

El capítulo XV trata acerca de la “Mediación Penal”. Se trata de un tema de gran actualidad en nuestro país. Se dice con acierto que el objetivo de la mediación penal es solucionar el conflicto mediante el acercamiento de las partes involucradas, de modo que sean ellas las que mediante el acuerdo previo deberán arribar a la solución más apropiada a sus intereses; la homologación de dicho acuerdo efectuada por el Juez servirá como contralor de la legalidad del proceso de la mediación. Muy interesante resulta asimismo el análisis de Derecho comparado efectuado por la actora en torno a esta cuestión.

Estrechamente vinculado con el anterior, capítulo XVI –último del libro– trata acerca de la “Mediación Penal. Consideraciones a tener en cuenta para su incorporación al sistema legal”. Se dice así que la Mediación Penal incorporada por criterios de oportunidad basados en factores axiológicos diferentes a los del principio de legalidad vigente; es propuesta actualmente por posturas doctri-narias como alternativa del juicio y de la pena. Se soslaya el prin-cipio de “verdad real” que rige en el principio de legalidad y se lo reemplaza por el de “verdad consensual” para lograr la resolución de conflictos como forma alternativa de la pena.

Temas de Derecho XXI

Se pone asimismo de relieve que la corriente que propicia la mediación penal, como medida alternativa a la aplicación de la pena, la propone para delitos menores por acciones delictivas consumadas o en grado de tentativa, siempre que se tenga el con-sentimiento de las partes y la reparación de la víctima.

Estimamos que las consideraciones efectuadas por la autora a los fines de incorporar el instituto de la Mediación Penal al sistema legal resultan de gran interés y merecen un estudio y tratamiento adecuado por los especialistas del tema.

Completan el presente libro una completa bibliografía, como así, un Indice General que permitirá al amable lector ubicar el tema de su preferencia.

En síntesis nos encontramos en presencia de un trabajo serio, importante, donde se analizan distintos institutos y situaciones con gran solvencia científica y notable claridad conceptual. Una nueva y destacada contribución de la Doctora Emma Adelaida Rocco a nuestra bibliografía jurídica nacional, que merece nues-tras efusivas felicitaciones y cuya lectura recomendamos viva-mente. Hacemos votos porque la autora continúe como hasta el presente brindándonos para el futuro, frutos de esta jerarquía y trascendencia que sin dudas contribuyen grandemente al pau-latino perfeccionamiento de nuestras instituciones básicas y fundamentales.

Del Dr. Fernando Alfredo Sagarna (3)

Hace ya varios años, indagando sobre un problema de un cliente, dimos con la primera edición de 1982 de la obra “Boleto de compraventa”, hoy ya por la cuarta edición –de 1999–, de la Doctora Emma Adelaida Rocco. Desde ese entonces, ese trabajo nos resultó lectura obligatoria cuando de la temática se trataba, por la enjundia e inteligencia de la autora para expresar las múltiples

(3) Profesor de Postgrado de la Universidad de Buenos Aires y de la Uni-versidad Nacional de La Plata. Miembro del Instituto de Derecho Civil de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires. Comentario publicado en LA LEY, 2003-B, 1492; LL Litoral, 2003- 261; LLC, 2003-259.

XXII Emma Adelaida Rocco

y espinosas aristas de la problemática que encierra el boleto de compraventa.

Hoy presentamos “Temas de derecho”, un trabajo que encierra, como su autora lo indica en la Introducción, el planteo de distintas situaciones que se manifiestan en la realidad actual e inciden tanto en el ámbito jurídico como en el económico y social.

Es así, que transitando las páginas del libro, de dieciséis capí-tulos, el lector podrá impregnarse de ética, derecho y política; del derecho internacional de los “derechos humanos” y su incidencia en el derecho constitucional interno, a través de la Constitución nacional reformada en 1994, y en el Código Civil; de las nuevas instituciones de la Constitución Nacional consagradas por la refor-ma de 1994 y el estado de derecho; la crisis de factores axiológicos: derecho y economía, las quiebras fraudulentas de compañías norteamericanas: Enron, World Com y Xerox; la relación jurídica contractual, trabajo y su incidencia en el ámbito económico; el impacto tecnológico en el área del derecho; la relación entre la función judicial y la ética: su incidencia en la actividad económi-ca; algunas consideraciones acerca de nuestro codificador; las asociaciones civiles y su fiscalización por el Estado, la personería jurídica y sus distintos aspectos; el gran tema de la atenuación de la responsabilidad por culpa del art. 1069 del Cód. Civil por razones de equidad; las llamadas inhibiciones voluntarias y la Ley 17.801 (Adla, XXVIII-B, 1929); la problemática del boleto de compraventa; el alcance del art. 2355 del Cód. Civil sobre la adquisición de la posesión de inmuebles de buena fe mediante boleto de compra-venta; la obligación alimentaria civil y el incumplimiento de los deberes de asistencia familiar de la Ley 13.944 (Adla, X-A, 86) y la mediación penal desde el ámbito del derecho comparado.

El trabajo que presentamos, no sólo para estudiantes sino para profesionales del derecho y de las ciencias económicas, reúne distintos aportes de la autora. Sigue la línea de sus trabajos ante-riores, en donde la pluma directa, clara y a la vez profunda, son ingredientes infaltables.

Comentarios a la Segunda Edición Actualizada y Ampliada 2004 (1)

Del Profesor Dr. Miguel Angel Espeche Gil (2)

Este trabajo de la eminente jurista Doctora Emma Adelaida Rocco, Profesora Titular Regular de la Facultad de Ciencias Eco-nómicas de la Universidad de Buenos Aires y Profesora Regular de su Facultad de Derecho, pone de manifiesto la personalidad de la autora cuyas características llaman la atención, pues son poco frecuentes tanto en el campo del derecho como en el de la docencia. Es Doctora en Derecho y Ciencias Sociales de la Uni-versidad de Buenos Aires, y lo es en Derecho Civil y en Derecho Penal, de manera que su especialización en el Derecho abarca tanto el Derecho Privado como el Derecho Público.

La obra muestra una sapiencia, un conocimiento, una versación, fruto de sus estudios, a través de los cuales ha obtenido distinciones académicas y reconocimiento en el ámbito nacional e internacional.

Bajo el título “Temas de Derecho” se oculta una obra realmente notable, de profundo contenido, pues aborda, con gran claridad, una diversidad de importantísimas cuestiones, todas ellas de interés actual, de las distintas disciplinas dentro del campo del derecho y de la economía.

La Editorial La Ley ha decidido, en menos de un año, reeditar la obra de la Doctora Rocco apreciando la destacable recepción

(1) En base a la presentación efectuada el 10 de septiembre de 2004 en el Salón de Actos de la Facultad de Ciencias Económicas de la Universidad de Buenos Aires.

(2) Profesor de la Facultad de Derecho de la UBA. Embajador de Carrera. Nominado al Premio Nobel de la Paz del año 2002. Candidatura reiterada en los años 2007 y 2008. Comentario publicado en LA LEY, 2005-B, 1491.

XXIV Emma Adelaida Rocco

de la primera y ya agotada edición del año 2003 que mereció importantes y elogiosos comentarios por parte de prestigiosos juristas nacionales y extranjeros; aparece así, en menos de un año, la segunda edición actualizada y ampliada.

El libro presenta un sesgo didáctico orientado a destacar la inescindible relación entre la moral y el derecho. Se contrapone a la orientación –que ha descollado en muchos ámbitos de la enseñanza– del predominio de un positivismo inmediatista que deja de lado las consideraciones éticas sacrificándolas al logro de resultados materiales.

Hay una circunstancia de la historia contemporánea, parti-cularmente en el campo de la economía, que es la deformación ideológica que ha campeado en los últimos años para encubrir la defensa de intereses espurios so color de la enseñanza de la ciencia económica; se olvida la vinculación de la economía con la ética a la cual el derecho también está ligado.

Otro aspecto que se observa en el desarrollo de todos los te-mas es la presencia, a menudo olvidada, de la unidad esencial del Derecho. No olvidemos que hablamos de la obra de una ju-rista quien obtuvo sus doctorados simultáneamente en Derecho Público y en Derecho Privado. Esta particularidad se advierte, por ejemplo, en la cuestión de la Autonomía de la voluntad, a la que lejos de atribuir el carácter absoluto que parte de la doc-trina le asigna en aras de la conveniencia de la parte más fuerte del contrato –en abandono del principio “favor debitoris”–, lo subordina a normas superiores de Derecho Público y a princi-pios generales del derecho no susceptibles de derogación por vía contractual.

Resulta evidente la utilidad práctica de ese enfoque si tene-mos en cuenta lo que está ocurriendo en los juicios iniciados contra nuestro país, en Estados Unidos, en el foro de Nueva York, tribunales en cuya práctica prevalece el principio absoluto de la Autonomía de la Voluntad.

El libro está dividido en dieciséis capítulos: Capítulo I: Ética, Derecho y Política. Capítulo II: Derecho Internacional de los “De-rechos Humanos” y su incidencia en el Derecho Constitucional interno, a través de la Constitución Nacional reformada en 1994, y

Temas de Derecho XXV

en el Código Civil. Capítulo III: Nuevas Instituciones de la Consti-tución Nacional consagradas por la reforma de 1994 y el Estado de Derecho. Capítulo IV: Crisis de los Factores Axiológicos. Derecho y Economía. Quiebras fraudulentas de compañías norteamerica-nas: Enron, World Com, Xerox, Parmalat: “El caso Enron Europeo”. Capítulo V: Relación jurídica contractual. Trabajo y su incidencia en el ámbito económico. Capítulo VI: Impacto tecnológico en el área del Derecho. Capítulo VII: Relación entre la función judicial y la Ética: su incidencia en la actividad económica. Capítulo VIII: Algunas consideraciones acerca de nuestro Codificador. Capítulo IX: Asociaciones Civiles: Fiscalización del Estado. La personería jurídica. Su alcance. Facultades y atribuciones del Estado. Capítulo X: Atenuación de la Responsabilidad por culpa. Artículo 1069 del Código Civil. Capítulo XI: De las llamadas Inhibiciones Voluntarias y de la Ley 17.801. Capítulo XII: Boleto de Compraventa: Su proble-mática. Capítulo XIII: Análisis y Alcance del artículo 2355 del Códi-go Civil. Capítulo XIV: La obligación alimentaria civil y el incum-plimiento de los deberes de asistencia familiar de la Ley 13.944 y su modificación Ley 24.029. Capítulo XV: Mediación Penal. Derecho Comparado. Capítulo XVI: Mediación Penal. Considera-ciones a tener en cuenta para su incorporación al sistema legal. Fi-naliza con una completa Bibliografía General y un Indice General.

Los dieciséis capítulos abarcan temas muy dispares ¿Cuál es el hilo conductor que consigue atar en un haz conceptual contenidos aparentemente tan dispares? Hay varios ejes en torno a los que giran los temas tratados. El primero es el ya aludido: la olvidada y opacada vinculación del Derecho y la Economía con los valores éticos. La historia, principalmente la más reciente, enseña que el alejamiento del accionar económico de todo vínculo con la moral es no sólo censurable y punible desde el punto de vista del dere-cho, sino que es esencialmente antifuncional al propio sistema económico, a la eficacia de la economía, como lo prueban los re-sultados catastróficos de los manejos ilícitos de grandes empresas y entidades financieras dirigidas sólo a la codicia desenfrenada sin consideración alguna de tipo moral, en este sentido la ilustre autora incorpora con sabiduría una acertada selección de textos del Magisterio Pontificio –que resultaron premonitorios– cuyo olvido, en sus contenidos morales, ha sido lamentable en la vida económica contemporánea.

XXVI Emma Adelaida Rocco

Otro eje es la finalidad didáctica que de manera atractiva hace ver que el Derecho se dirige a resolver situaciones reales actuales tanto en el ámbito interno como en el internacional.

La presentación que hace la Doctora Rocco de la materia jurídica –en el capítulo I y en los siguientes– es atractiva porque logra demostrar que el Derecho es algo vivo, vigente que tiene que ver con las apetencias de la sociedad y con sus necesidades reales. Enraizado en la historia y a la vez proyectado hacia el fu-turo prueba con estilo ameno que la ciencia jurídica no es árida ni alejada de la realidad.

Los valores contenidos en este libro actúan como un antídoto contra la deformación economicista excluyente que durante mu-chos años, demasiados años, implantó el “pensamiento único” en nuestra sociedad que con ropajes científicos encubría la defensa de intereses a menudo espurios. La autora, con singular maestría, vuelve a presentar a las Ciencias Económicas como Economía en su inescindible relación nutricia con el derecho y la moral.

En el capítulo II, describe con gran claridad la importantísima cuestión del Derecho Internacional de los Derechos Humanos y su incidencia en el Derecho Constitucional interno, a través de la Constitución Nacional reformada en 1994, y en el Código Civil; va desde los antecedentes preconstitucionales de declaraciones de derechos, la Carta Magna de 1215, pasando por las primeras manifestaciones de Declaraciones de Derechos en el Constitucio-nalismo Clásico de los siglos XVIII y XIX, la Revolución Francesa de 1789, el “Principio de Juridicidad” o “Principio de Legalidad” o “Estado de Derecho” al movimiento del Constitucionalismo Social del siglo XX.

Sostiene “…la reforma acaecida en 1968 a nuestro Código Civil retomó los principios del Derecho Romano y de las Leyes de Parti-das bajo la influencia de la corriente humanista del constituciona-lismo social que venía abriéndose paso desde las postrimerías del siglo XIX y comienzos del siglo XX al morigerar el carácter absoluto del dominio y sus facultades a través de la nueva redacción de los arts. 2513 y 2514”… “en concordancia con lo dispuesto por el actual texto del art. 1071 que consagra la doctrina del abuso del derecho”; y nos ilustra, también, sobre el derecho de aubana.

Temas de Derecho XXVII

La Doctora Rocco, hace notables observaciones acerca de la cuestionada derogación del texto constitucional de 1949 por el empleo del término “excluida” en la proclama que dispuso, en 1956, la vigencia de la Constitución de 1853.

En el capítulo III se ocupa de las nuevas instituciones de la Constitución Nacional consagradas por la reforma de 1994 que apuntan a garantizar la seguridad jurídica.

Si tuviera que manifestar una preferencia entre los asuntos tratados con tanta profundidad en esta obra, espontáneamente, habría de referirme al magistral Capítulo IV titulado “Crisis de los Factores Axiológicos. Derecho y Economía. Quiebras fraudulen-tas de compañías norteamericanas: Enron, World Com, Xerox. Parmalat: “El caso Enron europeo”; junto con el Capítulo V: “Re-lación jurídica contractual, trabajo y su incidencia en el ámbito económico” –especialmente el último punto, el XII: “Producción. Especulación. Capital Financiero”–, y el Capítulo VII: “Relación entre la función judicial y la Ética. Su incidencia en la actividad económica”.

Tienen una enorme importancia: se mencionan, allí, las falencias cuya corrección deberá ser encarada para superar la angustiosa situación de nuestro país desde la escala de valores descripta, enunciada y explicada en el Capítulo I: “Ética, Derecho y Política”, constituyen, sin hesitación alguna, un valiosísimo y significativo aporte.

En efecto, el capítulo IV, es el punto central, “Crisis de los Fac-tores Axiológicos. Derecho y Economía”, es decir, la crisis de los valores; trata la autora, con singular maestría, no sólo las quiebras fraudulentas de compañías norteamericanas: Enron, World Com, Xerox, sino, también, la reciente de la empresa italiana Parmalat: llamado “el caso Enron Europeo” que tienen relación con la si-tuación económica del país, pues se pone en evidencia cómo la quiebra de los valores morales en la actividad empresaria no sólo es censurable, sino que además, acarrea consecuencias catastrófi-cas para aquellos mismos que los producen y para las sociedades en las que están actuando.

Aborda temas de actualidad y de repercusión mundial; engarza la descripción de estos fenómenos con los valores que, reitero,

XXVIII Emma Adelaida Rocco

describe, enuncia y explica en el primer capítulo Ética, Derecho y Política.

Al leer este capítulo IV, me acordé de un episodio reciente, hace dos años, en el año 2002, tuve oportunidad de estar en la central de la Casa Nestlé, en Suiza –la empresa alimentaria más grande del mundo–. El Presidente de la misma expresó que es una empresa tradicional, no hace imaginación financiera, se maneja por cáno-nes clásicos; por ello, era criticado por las empresas que hoy son protagonistas de quiebras fraudulentas y escándalos financieros. En esta obra la autora enfatiza la real vinculación entre la defensa de los valores éticos y la eficacia de la economía.

En el capítulo IV, apartado IV, I. bajo el título “Protectorado” se describe una situación incompatible con la vigencia de la soberanía nacional. Lamentablemente esa descripción se ajusta a varias características que gradualmente han venido desdi-bujando la capacidad de nuestro país de adoptar decisiones autónomas, acentuándose cada vez más como consecuencia de perentorias exigencias en torno al manejo de la deuda externa. Ejemplos como las imposiciones del FMI para la san-ción de leyes como la de flexibilidad laboral, o la abrogación de otras, como la de la Ley de Subversión Económica son una prueba de ello.

Destaco el carácter formativo y educativo que se evidencia a lo largo de toda la obra, pues se hacen afirmaciones valientes y contundentes; no hay términos medios, no hay eufemismos para calificar conductas.

El tema “Globalización. Empresas. Quiebras Fraudulentas”…, desarrollado en el punto II del Capítulo IV, uno de los hallazgos de esta obra, comienza con esta afirmación categórica: “El afán desmedido de lucro trae aparejada la corrupción de las empresas que devienen en corporaciones que tienen más poder que los políticos, en otros términos, se da la privatización de la política a través de la concesión a las corporaciones, así los gerentes reemplazan a los políticos, llegando a constituir un imperio global privatizado”… “En EE.UU., los escándalos financieros muestran lo que ocurre cuando el espíritu emprendedor es reemplazado por la codicia, los dibujos contables, y la falsificación de balances, para

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justificar ganancias o inventarlas”… Estas reflexiones me llevan a recordar la trágica historia de nuestra deuda externa iniciada modernamente en la década de los años setenta por la incidencia combinada de dos factores principales: el del campo internacional originado en el alza unilateral, ilimitada y arbitraria de las tasas de interés de la deuda, y en el campo interno determinado por las deudas fraguadas de empresas privadas nacionales y extranjeras que fueron arbitrariamente “estatizadas”, es decir, trasladadas sobre los hombros de la población mediante los Seguros de Cam-bio’ ‘aplicados por el Banco Central, el 17 de noviembre de 1982, constituyendo una colosal estafa a nuestro País que se consolidó, en el año 1992, con el “Plan Brady” y continuada con el “blindaje” y el “megacanje” del año 2001. Todo ello es consecuencia de la quiebra de los valores morales, ese predominio del sentido de la codicia que imperó durante la década anterior y esperamos que nuestra sociedad reaccione para corregirlo.

Entre los temas realmente notables del libro se halla el capítulo VII: “Relación entre la función judicial y la Ética: su incidencia en la actividad económica”, vemos en qué medida hemos estado sufriendo un deterioro de la función judicial, es decir, la historia reciente ha estado jalonada de penosísimas situaciones en las cuales ha habido inconducta por parte de algunos jueces creando esta tremenda carga negativa que es la inseguridad jurídica que esperamos que pueda eliminarse, porque no hay sociedad que pueda perdurar cuando la gente no tiene confianza en la idoneidad de los jueces ni en la idoneidad del proceso judicial, y, no cree que pueda esperar justicia realmente por parte del órgano del Estado destinado a ello.

Hay una importante mención que hace la distinguida catedráti-ca y jurista Doctora Emma Adelaida Rocco en este capítulo cuando dice: “…Ya desde los remotos tiempos del Código de Hammurabi y posteriormente, en los tiempos de los romanos se observa la preocupación de otorgar seguridad jurídica a la actividad econó-mica”… este principio de “otorgar seguridad jurídica a la actividad económica “es un concepto central, tan así que la autora nos ilustra al expresar “…y en el siglo XX, la Iglesia Católica a través del Papa Pío XII considera a la seguridad jurídica un derecho inalienable del hombre”…; prosigue … “y a contrario sensu se considera la

XXX Emma Adelaida Rocco

ausencia de seguridad jurídica como uno de los factores limitantes del crecimiento económico”…, esto es tal cual, porque si nosotros observamos los índices de subdesarrollo gradual que ha acelerado en nuestro país esa involución, ese atraso, durante los últimos ca-torce años debido en gran medida a cómo se ha ido acentuando la arbitrariedad y la inseguridad jurídica, la falta del ejercicio de un Poder Judicial auténtico, independiente y probo.

El capítulo VIII: “Algunas consideraciones acerca de nuestro Codificador”, trae un acertado y elegante comentario biográfico de Don Dalmacio Vélez Sarsfield autor de nuestro Código Civil.

La secuencia de la obra incluye, en el capítulo IX, las Asocia-ciones Civiles, que en la Argentina tienen tanta importancia, su constitución, estatuto, personas jurídicas de carácter privada diferencias entre asociaciones y fundaciones, naturaleza jurídica del acto constitutivo, sistemas de constitución, naturaleza jurí-dica del acto administrativo de autorización estatal, autorización estatal: carácter discrecional, potestad disciplinaria: ejercicio, intervención judicial, intervención de la Inspección General de Justicia, el retiro de la personería jurídica como sanción, temas que posibilitan la actualización de quien los lee.

En el texto encontramos varias cuestiones de envergadura, por ejemplo: el capítulo VI: “Impacto tecnológico en el área del De-recho” trata cuestiones de suma actualidad; el relevante capítulo X: “Atenuación de la responsabilidad por culpa. Artículo 1069 del Código Civil”, en el cual la Doctora Rocco destaca la incorporación del principio de equidad en nuestro Código Civil por la reforma de 1968.

Describe muy acertadamente la ubicación del artículo 1069 en el Código Civil en el Libro II, Sección II, Título VIII: De los Actos Ilícitos y en forma pormenorizada analiza el agregado introdu-cido por la Ley 17.711/68 al art. 1069 (Adla, XXVIII-B, 1810); con gran sabiduría la autora sostiene que el mismo… “no mira sólo los derechos del damnificado sino también contempla la crítica situa-ción económica en la que se vería sumido el responsable culposo del daño y su familia al hacer frente a una elevada indemnización”.

- Otro elemento muy técnico lo hallamos en el capítulo XI: “De las llamadas Inhibiciones Voluntarias y La Ley 17.801” con un

Temas de Derecho XXXI

enriquecimiento de la temática que el libro presenta de modo de actualizar todos los temas que tienen que ver con la vida diaria, con la vida de la gente común y que son importantísimos cuando se presentan los conflictos.

- Los sobresalientes capítulos XII y XIII, donde la autora con claridad meridiana e impecables razonamientos emprende el estudio, respectivamente, de la problemática del Boleto de Com-praventa y del Análisis y alcance del art. 2355 del Cód. Civil, cuyo tratamiento exhaustivo tuvimos el placer de leer en su enjun-diosa obra “Boleto de Compraventa. Adquisición del dominio. Indivisibilidad impropia e incumplimiento de la obligación de escriturar –cuya primera edición data de 1982, y lleva ya cuatro ediciones–.

- El capítulo XIV: “La obligación alimentaria civil y el incum-plimiento de los deberes de asistencia familiar de la Ley 13.944 y su modificatoria Ley 24.029”, constituye otro hallazgo ya que no es frecuente encontrar en los textos su tratamiento.

Termina la obra con los capítulos XV y XVI, abordando en ambos, con gran solvencia y elegancia, el tema, hoy vigente, de la Mediación Penal.

La Bibliografía consultada merece una apreciación especial, ya que una de las deficiencias señaladas en gran parte de la pro-ducción doctrinaria nacional ha sido el desconocimiento de las fuentes –legislación, jurisprudencia y doctrina–, anteriores a las codificaciones, esto impide el aprovechamiento de esa riqueza del mundo jurídico; también se pierde el acceso al acervo del Derecho Romano, el cual estuvo a punto de ser obliterado, no hace mucho, de la enseñanza de las ciencias jurídicas.

La recta investigación de esas fuentes de consulta en sus textos originales, el recurso directo a los repertorios de Dere-cho Romano por parte de la Doctora Rocco son una laudable característica que se revela invariablemente en este libro. Con ello, su descripción del Derecho revive trayendo a la actualidad la profunda realidad humana, imperecedera, subyacente en esos textos y nutricia de las instituciones jurídicas que tenemos, diestramente expuestas por la autora con su personal y ameno estilo didáctico.

XXXII Emma Adelaida Rocco

La cita de textos de Aristóteles, Platón, Cicerón, no se limita a transcripciones tomadas en otras obras, va directamente a los textos originales.

Cita textualmente las Leyes de las Siete Partidas, como ante-cedente de la modificación del Código Civil en 1968. Al aludir a la incorporación de la “prohibición de la división de la cosa cuando ésta pierde valor económico” en el art. 3475 bis, transcribe las glosas en castellano antiguo, con el porqué de esa norma, con la redacción que ahora nos parece “naif” e hipercasuística, pero, que no deja lugar a dudas sobre la genuina voluntad del legislador.

La cultura, la sólida formación intelectual de la autora, se tra-sunta, asimismo, en la forma esclarecedora con que describe la evolución de las instituciones de derecho privado determinadas por los cambios constitucionales.

A riesgo de reiterar un lugar común afirmo que el libro de la Doctora Rocco es una obra actualizada, de consulta necesaria, tanto para los estudiantes como para los especialistas en los temas que trata.

Con su calidad didáctica y conceptual prueba que el derecho rescata valores, cuyo respeto en la vida económica es condición para la reconstrucción espiritual y material del entramado social de nuestro país retomando el camino al desarrollo integral, armonioso, en la búsqueda del bienestar general con Justicia y equidad.

Como conclusión, es una obra que aparte de la finalidad didác-tica, en el orden académico, constituye un aporte al rescate de los valores que es condición para la reconstrucción nacional, y que debe ser tenida en cuenta por quienes estamos empeñados en producir los cambios necesarios en nuestra sociedad, indispen-sables para recuperar el camino del engrandecimiento nacional y un auténtico desarrollo que es lo que necesitamos para poner a nuestro país de pie, y lograr la superación del abatimiento en el que se halla gran parte de nuestra ciudadanía.

Estamos ante una obra de trascendentes e importantes avan-ces doctrinarios con las virtudes de estilo y características de un clásico, es decir, un libro es clásico cuando sostiene valores im-perecederos y al mismo tiempo los actualiza.

Temas de Derecho XXXIII

Es un clásico de las letras jurídicas argentinas y un avance significativo en varios aspectos del Derecho y de su incidencia en lo político, económico y social.

Reafirmo, es una obra de consulta necesaria para todo aquel que quiera y se empeñe en acompañar esa reconstrucción nacio-nal porque la obra está inspirada en los entrañables y añorados valores tradicionales que con tanta maestría la Doctora Emma Adelaida Rocco nos devuelve remozados en este valioso libro.

Del Profesor Dr. Juan Carlos Rezzónico (3)

La distinguida jurista Dra. Emma Adelaida Rocco, ya conocida en nuestro medio jurídico, principalmente, a través de su obra “Boleto de Compraventa. Adquisición del Dominio. Indivisibilidad impropia e incumplimiento de la obligación de escriturar” –que con el sello de la Editorial Astrea tuvo una primera edición en 1982, alcanzando en 1999, la cuarta– que cuenta, además, con otros trabajos de valioso contenido, y, diversas publicaciones en revis-tas especializadas que tuvieron amplia repercusión en el ámbito jurídico, ofrece en “Temas de Derecho” –2ª edición, actualizada y ampliada, La Ley, Bs. As., 2004–, un enfoque de aspectos del derecho que por su comprensivo tenor, sin hesitación alguna va a interesar al civilista, como a quien haya dirigido sus preferencias a la economía, la filosofía, y el derecho comparado.

La Profesora Doctora Emma Adelaida Rocco, se inclina por un estilo dinámico en el tratamiento de los temas relativos a la ética, el derecho, la política y la economía en esta obra de eximia erudición que suscita y estimula su lectura.

La naturaleza de este comentario nos lleva a limitarlo a uno de los estudios que componen la obra y que se intitula “Atenuación de la responsabilidad por culpa. Art. 1069 del Código Civil”.

(3) Dr. Juan Carlos Rezzónico, mayo 4 de 2004. Profesor Emérito por la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad Nacional de La Plata (UNLP). Juez de la Cámara Primera de Apelaciones en lo Civil y Co-mercial de La Plata, Provincia de Buenos Aires. Director de Especialización y Maestría de Derecho Civil, Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad Nacional de La Plata (UNLP).

XXXIV Emma Adelaida Rocco

Casi resulta innecesario recordar aquí que el tema de la respon-sabilidad civil, es hoy en día el principal protagonista de los juicios que se tramitan en la instancia civil evidenciando un desenlace de la vida moderna a través de uno de sus canales de aligeramiento, que pone a su disposición el Derecho: el juicio de daños.

La autora permanece en su principal desarrollo asistida por la mejor guía, cual es la equidad –textual, por otro lado, en el art. 1069, 2ª parte, del Código Civil–. La norma pone al juez ante la posibilidad de una indemnización atenuada, si ello “fuera equita-tivo”. Se ha elegido entonces, uno de los Principios fundamentales que rodean a nuestro ordenamiento y que Aristóteles, en Ética a Nicómaco (1137 b; 1138 a), ya advierte en su problema, diciendo: “Lo que ocasiona la dificultad es que lo equitativo es justo, pero no en el sentido de la ley, sino como una rectificación de la justicia legal”. Como puntualiza Calasso, esta sana concepción de equidad ha debido luchar posteriormente con un “normativismo codicísti-co”, superar un confesado “terror” por lo no estrictamente regulado en detalle, que dejaría sin el supuesto apoyo de una “giuridicità” pura (voz “Equità”, en Enc. del Dir., XV, 68 y ss). Temores vanos, si se respeta un perfil esbozado por Rawls: que ninguno sienta que por la equidad se está sacando ventaja, o que se debe ceder a la presión de algo ilegítimo (“Justicia como equidad” pág. 28).

La distinguida Profesora Doctora Rocco sostiene que “dentro de lo que el juez está llamado a valorar y que la ley califica como “situación patrimonial del deudor”, quedan los deberes alimenta-rios a su cargo, puesto que el real objetivo legal de la aminoración de la indemnización es evitar el desamparo en que pueda quedar sumida la familia del responsable como consecuencia de un gran monto indemnizatorio”.

La tesis de la destacada autora es que el supuesto del art. 1069 in fine del Código Civil no mira solamente los derechos del dam-nificado, sino también, contempla la crítica situación económica en la que se vería sumido el responsable culposo del daño y su familia al hacer frente a una elevada indemnización –cita distintos fallos de época reciente–.

La obra de la Dra. Emma Adelaida Rocco que comentamos, trascendió a las esferas jurídicas de Europa y ha recibido una

Temas de Derecho XXXV

cálida acogida por el eminente jurista español, Magistrado del Tribunal Supremo de España, Jaime Santos Briz, quien dijera que: “Los criterios vertidos por esta ilustre autora, son de gran interés y están expuestos con acierto y dominio de la materia”.

Digamos por último que la autora es Doctora en Derecho y Ciencias Sociales por la Universidad de Buenos Aires, Profesora Titular de la Facultad de Ciencias Económicas de la Universidad de Buenos Aires y Profesora Regular de su Facultad de Derecho.

Del Profesor Dr. Julio H. G. Olivera (4)

“Temas de Derecho”, segunda edición, La Ley, Bs. As., 2004, actualizada y ampliada, excelente obra de la Profesora Dra. Emma Adelaida Rocco, posibilita e induce una mejor comprensión de la interdependencia del Derecho, la Economía y la Política, así como de la significación de los factores éticos en los fenómenos sociales.

(4) Profesor Dr. Julio H. G. Olivera, 4 de octubre de 2004, Miembro y Pre-sidente de la Academia Nacional de Ciencias de Buenos Aires, Miembro y ex Presidente de la Academia Nacional de Ciencias Económicas de Buenos Aires, Miembro de la Academia Nacional de Derecho de Buenos Aires. Pro-fesor Emérito de la Universidad de Buenos Aires. Ex Rector de la Universidad de Buenos Aires. Director del Departamento de Investigaciones Económicas de la Facultad de Ciencias Económicas de la Universidad de Buenos Aires.

Comentarios a la Tercera Edición Actualizada y Ampliada 2007 (1)

Del Profesor Dr. Miguel Angel Espeche Gil (2)

Nuevamente tengo el honor y privilegio de presentar una nueva edición, la tercera, de este valioso trabajo “Temas de Derecho”, de la eminente jurista y catedrática Doctora Emma Adelaida Rocco.

Han pasado un poco más de dos años desde la presentación de la segunda edición que le han servido a la distinguida autora, para enriquecer con nuevos aportes, este libro que ya era, y lo hemos calificado en su momento así, una obra maestra del Derecho.

Constituye un clásico de la literatura jurídica argentina, pues sostiene valores imperecederos, y, al mismo tiempo los actuali-za.

El estilo, preciso, ameno, interesante, de la Dra. Rocco es de una elocuencia incontrastable que hace de su lectura un verdadero deleite intelectual.

Los temas, de actualidad y repercusión mundial, abordados con profundidad, solvencia y dominio jurídico, abarcan una variedad de relevantes cuestiones que ponen de manifiesto la versación, la sapiencia, la hondura de conocimientos de la autora tanto en el campo del Derecho como en el de Economía, y abre, además, caminos para la investigación de todos ellos.

(1) En base a la presentación efectuada el día viernes 27 de abril de 2007 en el Salón de Actos de la Facultad de Ciencias Económicas de la Universidad de Buenos Aires.

(2) Profesor de la Facultad de Derecho de la UBA. Embajador de Carrera. Nominado al Premio Nobel de la Paz del año 2002. Candidatura reiterada en los años 2007 y 2008.

XXXVIII Emma Adelaida Rocco

Hay varias cuestiones centrales que conviene resaltar, al releer el libro, y sobretodo poniendo atención en los aspectos nuevos, me pregunté: ¿por qué me gusta tanto esta obra?, entonces, llego a la conclusión que hay una razón de fondo que es la afinidad que tengo con la Dra. Rocco en la defensa de los valores perennes; esos valores, los valores de nuestra civilización, están ínsitos en toda la obra, es decir, no es una obra técnica exclusivamente, es, además, una obra en defensa de valores, de promoción de valores y por eso, reafirmo lo expresado en el Comentario a la segunda edición, se encuentra en la lista no muy extensa de los clásicos del Derecho y de la Economía.

La tercera edición, 2007, de este libro está dividida en dieci-nueve capítulos: Capítulo I: Ética, Derecho y Política. Capítulo II: Derecho Internacional de los “Derechos Humanos” y su incidencia en el Derecho Constitucional interno, a través de la Constitución Nacional reformada en 1994, y en el Código Civil. Capítulo III: Nuevas Instituciones de la Constitución Nacional consagradas por la reforma de 1994 y Estado de Derecho. Capí-tulo IV: Crisis de los Factores Axiológicos. Derecho y Economía. Quiebras fraudulentas de compañías norteamericanas: Enron, World Com, Xerox, Parmalat: “El caso Enron Europeo”. Capítulo V: Relación jurídica contractual. Trabajo y su incidencia en el ámbito económico. Capítulo VI: Impacto tecnológico en el área del Derecho. Capítulo VII: Relación entre la Función Judicial y la Ética: su Incidencia en la Actividad Económica. Capítulo VIII: Algunas consideraciones acerca de nuestro Codificador. Capítulo IX: Código Civil: Metodología Legislativa. Capítulo X: Asocia-ciones Civiles: Fiscalización del Estado. La personería jurídica. Su alcance. Facultades y atribuciones del Estado. Capítulo XI: Obligaciones: Obligaciones Civiles y Naturales. Capítulo XII: Atenuación de la Responsabilidad por culpa. Artículo 1069 del Código Civil. Capítulo XIII: De las llamadas Inhibiciones Volun-tarias y La Ley 17.801. Capítulo XIV: Boleto de Compraventa: Su problemática. Capítulo XV: Análisis y Alcance del artículo 2355 del Código Civil. Capítulo XVI: La obligación alimentaria civil y el incumplimiento de los deberes de asistencia familiar de la Ley 13.944 y su modificación Ley 24.029. Capítulo XVII: Algunas consideraciones acerca del llamado Derecho Económico. Ca-pítulo XVIII: Mediación Penal. Capítulo XIX: Mediación Penal.

Temas de Derecho XXXIX

Consideraciones a tener en cuenta para su incorporación al sis-tema legal. Finaliza con una enjundiosa y completa Bibliografía y un Indice General.

La profunda versación jurídica y económica de la Dra. Rocco se evidencia en todo el contenido del libro.

Entre los aspectos que más han llamado mi atención, y que la Dra. Rocco señala muy bien, es el que se refiere a la Democracia de Mercado, ahí cita un discurso del ex Presidente Clinton donde vemos que se vincula, de manera distorsionada, al sistema de-mocrático con el Mercado, es decir un concepto Político con un aspecto económico, como si la Política debiera estar subordinada a las leyes del Mercado, a las leyes de la oferta y la demanda y el mercado financiero, cuando en realidad, el orden de los valores es el inverso: la Política, es el arte y la ciencia del bien común, debe estar por encima del mercado, y apuntar a la distribución de la riqueza y de los bienes de producción que es fundamental para una economía razonable, equitativa y justa.

La Dra. Rocco menciona una cuestión que cabe destacar por ser central, la de los Estados Fracasados. Se ha hablado, última-mente, en los medios financieros que hay dos clases de Estados: los Estados exitosos y los Estados fracasados, como si los Estados pudieran con esta descalificación pasar a un segundo orden, casi con miras a buscar su desaparición: sumir a los Estados que no han logrado su desarrollo en un orden económico-financiero superior y despreciativo, lo cual es arbitrario e injusto.

Otro de los temas, también ínsito en toda la obra, que con el enfoque de los distintos aspectos va a calar hondo, porque es una de las cuestiones centrales, es la diferenciación entre la economía sana que es la creación y distribución de los bienes, y su distorsión que es la especulación del capital financiero, ya que esas opera-ciones financieras, realizadas por el sistema informático, pueden echar por tierra la riqueza de un país.

El estudio de esta obra es de una enorme importancia para tomar conciencia, sobre todo las generaciones jóvenes, de cómo son las cosas en la realidad en el mundo económico contempo-ráneo.

XL Emma Adelaida Rocco

En el año 1992, en nuestro país, ni en el Banco Central, ni el Ministerio de Economía llevaban el cálculo de los ingresos y de los egresos, es decir, no se sabía cuánto se debía, ni cuánto ingresaba; cuando el Banco Mundial hizo una circular mundial a todos los países instándolos a tomar como ejemplo el sistema del doble asiento, en unos tres años, en 1995, la República Argentina con-sigue hacer ese cálculo y tener el cómputo del doble asiento –de los ingresos y de los egresos–. En 1995, el cálculo dio el siguiente resultado: los bienes con que el Estado argentino contaba para hacer frente a la deuda que ya tenía entonces, era del 50 %, es decir, que técnicamente la Nación Argentina estaba en quiebra ya en 1995, los bienes totales con que contaba el Estado argentino no alcanzaban a la mitad de la deuda que ya tenía.

En 1998, la situación empeoró porque el desnivel fue aún mayor, no obstante eso, en la reunión del Fondo Monetario Internacional (F.M.I.), en Washington, EE.UU. en 1998, el Presidente del Fondo Monetario Sr. Camdessus, invitó al Presidente argentino de enton-ces y al Ministro de Economía de entonces, y los presentó como ejemplo a seguir, es decir, presentó como ejemplo a los dirigen-tes de un país al que habían llevado a la quiebra, esto es un dato histórico. Nosotros sabemos lo que pasó después, cuando eso se hizo evidente en el año 2001, pero, ya en el año 1998, los bienes del Estado argentino para hacer frente a la deuda eran nada más que treinta y cinco (35) centavos de dólar por dólar de deuda.

Es sumamente didáctica la descripción que hace la destacada autora, de cómo se generaron los ilícitos que llevaron a esas colo-sales quiebras de las compañías estadounidenses Enron, World Com, Xerox, y de la europea Parmalat, que revelaron una total falencia ética en el mundo de las grandes empresas al aplicar el principio del “vale todo” para maximizar ganancias.

Es muy importante lo expresado por la Dra. Rocco en el ex-haustivo análisis de las defraudaciones gigantescas de Enron y de Parmalat, que tiene mucho que ver, si bien son distintos, con los manejos ilícitos de la deuda externa argentina, con el Plan Brady y con el megacanje del año 2001, con la causa “Alejandro Olmos”; donde se probaron ilícitos que generaron la deuda externa desde el año 1976 al año 1982, y, con la causa denominada “Olmos Dos”,

Temas de Derecho XLI

del año 1983 en adelante, pues, en el fondo, revelan una falencia de los resortes éticos en el manejo de las finanzas.

Un hallazgo notable de la ilustre autora es la incorporación de tres nuevos capítulos, así, el nuevo Capítulo IX: Código Civil: Metodología Legislativa; el actual Capítulo XI: Obligaciones: Obligaciones Civiles y Naturales, donde se destaca la capacidad investigativa científico-jurídica de la Doctora Emma Adelaida Rocco, basado en la Comunicación efectuada, por invitación especial de la Academia Nacional de Ciencias de Buenos Aires, en sesión privada extraordinaria del 28 de abril de 2006, que como afirma la Dra. Rocco “es el resultado de su investigación jurídica, específicamente en el campo del Derecho Civil donde a partir de la promulgación del Código, en la segunda mitad del siglo XIX –en 1869–, éste ha sido objeto de estudio por parte de destacados juristas de los siglos XIX, XX y XXI a la fecha, de manera que no es frecuente encontrar dentro de la normativa del Código temas, contradicciones o errores que no hayan sido considerados”.

Con singular maestría la Dra. Rocco nos señala el error en que incurrió Vélez Sarsfield en la nota al art. 515 del Código Civil al decir “no había ‘obligación’ civil ni pretoriana” cuando en reali-dad debería decir “no había ‘acción’ civil ni pretoriana”. Esto es la resultante de la recta investigación de las fuentes de consulta en sus textos originales, el recurso directo a los repertorios de Derecho Romano por parte de la Dra. Rocco, a la vez nos muestra una labor de investigación que no es nada común entre nosotros, y constituye una laudable característica que se revela invariable-mente en este libro.

En el actual Capítulo XVII: Algunas consideraciones acerca del llamado Derecho Económico, la Dra. Rocco describe la relación inescindible entre la Economía y el Derecho, es un acierto más de esta obra, porque paso a paso van apareciendo los aspectos jurídicos vinculados a los económicos, y los económicos vincula-dos a los jurídicos, donde se nota la armonía que debe existir en consideración de ambos aspectos de la realidad social, como bien lo afirma la autora al decir: “El Derecho y la Economía están en íntima relación a pesar de su independencia recíproca”, esto cam-pea en toda la obra y es uno de sus méritos más señalados.

XLII Emma Adelaida Rocco

Es de una riqueza conceptual notable el análisis de la biblio-grafía alemana, sobre todo la clásica, para la comprensión de este tema.

Con gran maestría la Dra. Rocco nos señala que el Derecho Económico no se circunscribe al Derecho Comercial, a la empresa, ni al derecho laboral sino que los excede, y tal como lo describe la ilustre jurista: “El Derecho Económico se halla presente en todo sistema jurídico, sirve de marco jurídico al espíritu de la economía; en suma, se introduce, impregna, penetra en todas las ramas en que el Derecho se divide sólo con fines metodológicos para facilitar el acceso a su conocimiento, por ello, el Derecho Económico se halla presente en todas las actividades que el hombre realiza, tanto en el Derecho Público como en el Derecho Privado, nos permite abordar los principios éticos que constituyen el fundamento tanto del Derecho como de la Economía”.

La sólida formación científica, tanto en lo jurídico como en lo económico, de la Dra. Rocco demuestra, como acertadamente lo afirma en el texto, que: “Hablar de Derecho como de Economía indefectiblemente, implica referirse a las relaciones humanas, interhumanas, y, precisamente, la ciencia económica configu-rada como una relación interhumana para la planificación y el intercambio de bienes, se halla encuadrada en el ordenamiento jurídico basado en valores que tiene como objetivo la realización integral del hombre como tal”.

Es magnífica la descripción que hace la autora del sistema eco-nómico desde sus orígenes, la evolución del concepto de Trabajo, el origen de la consagración del salario mínimo vital móvil.

Otro aspecto que se observa en el desarrollo del libro, es el de la unidad esencial del Derecho a menudo olvidada. Téngase en cuenta que estamos ante la obra de una jurista quien obtuvo sus doctorados simultáneamente, en Derecho Público y en Derecho Privado, en consecuencia la formación científica de ambas dis-ciplinas le da la fluidez que se advierte en el tratamiento y en la compaginación de los temas.

Esta característica se evidencia en el tema, particularmente interesante de la Autonomía de la Voluntad, donde la Dra. Rocco hace una descripción sobresaliente del sistema argentino, de la

Temas de Derecho XLIII

legislación argentina sobre el principio de la autonomía de la voluntad en la contratación abordando, también, la legislación y la jurisprudencia comparada, no conozco ninguna obra que haya llegado a una claridad conceptual tan completa.

En la cuestión de la Autonomía de la Voluntad, lejos de atribuir el carácter absoluto que parte de la doctrina le asigna en aras de la conveniencia de la parte más fuerte del contrato –en abandono del principio “favor debitoris”– lo subordina a normas superiores de Derecho Público y a los principios generales del derecho no susceptibles de derogación por vía contractual.

Este enfoque es de evidente utilidad práctica debido a los jui-cios iniciados contra nuestro país en los Estados Unidos, en el foro de Nueva York, tribunales, en cuya práctica, prevalece el principio absoluto de la autonomía de la voluntad.

La autora, jurista cabal y esclarecida, analiza distintos y com-plejos institutos y situaciones con gran claridad de conceptos y solvencia científica.

Las investigaciones que magistralmente ha hecho la Dra. Rocco constituyen un avance significativo en varios aspectos del Derecho y de su incidencia en lo político, económico y social.

Temas de Derecho, importantísimo y valioso trabajo, es un aporte al rescate de los entrañables y añorados valores tradiciona-les, más allá de la exégesis de las normas legales, éste es el mérito sobresaliente que revela el talento y dedicación de su autora.

Estamos ante una obra con las virtudes de estilo y caracte-rísticas de un clásico, una obra maestra del Derecho que ya se encuentra en la lista, no muy extensa, de los clásicos del Derecho y de la Economía.

Debemos dar gracias a la Doctora Rocco por esta obra suya, fruto de su enorme esfuerzo y el hecho que, en menos de tres años, sea ésta la tercera edición es una de las pruebas de su excelencia. Con nuestra felicitación invitamos a la eminente jurista Doctora Emma Adelaida Rocco a que siga produciendo estas obras mag-níficas que son un aporte a las ciencias jurídicas y económicas de nuestro país.

XLIV Emma Adelaida Rocco

Del Profesor Dr. Julio H. G. Olivera (3)

Los trabajos de la Profesora Dra. Emma Adelaida Rocco, han contribuido a dilucidar las complejas interacciones de los hechos económicos con las estructuras jurídicas.

Libro Destacado, La Ley Online

Temas de Derecho, 3ª edición, La Ley, Bs. As., 2007

Una obra actualizada, de consulta necesaria tanto para los estudiantes como para los especialistas en los temas que trata.

Aborda, con gran claridad, una diversidad de importantísimas cuestiones, todas de interés actual, de las distintas disciplinas dentro del campo del Derecho y de la Economía.

Editorial La Ley

(3) Profesor Dr. Julio H. G. Olivera, 28 de mayo de 2008, Miembro y Pre-sidente de la Academia Nacional de Ciencias de Buenos Aires, Miembro y ex Presidente de la Academia Nacional de Ciencias Económicas de Buenos Ai-res, Miembro de la Academia Nacional de Derecho de Buenos Aires. Profesor Emérito de la Universidad de Buenos Aires. Ex Rector de la Universidad de Buenos Aires. Director del Departamento de Investigaciones Económicas de la Facultad de Ciencias Económicas de la Universidad de Buenos Aires.

Comentarios a la Cuarta Edición Actualizada y Ampliada 2009 (1)

Del Profesor Dr. Salvador M. Lozada (2)

Esta no es una presentación del libro de la Dra. Rocco. Es su celebración por la calidad del libro que evidencia el talento y sa-biduría de su autora.

Esto así por varias razones. La primera y principal radica en su profundo interés y calidad como instrumento de estudio en la vida académica de post grado, y la excepcional calidad intelectual de la autora, como así su talento, particularmente eficaz para adaptar los viejos odres de los principios de la tradición jurídica a la nueva realidad contemporánea y sus problemas novedosos y cambiantes.

En segundo lugar, ésta es una cuarta edición, actualizada y ampliada de la Editorial La Ley, es decir, se trata de un libro que ha conocido el éxito y que ha nutrido la vida intelectual jurídica y económica de nuestro país desde hace varios arios, precisamente, desde su primera edición en enero del 2003, con sus sucesivas ediciones y reimpresiones, a la fecha.

Finalmente, es valioso que la Doctora Rocco se preocupe con tanto interés y con tanta agudeza en investigar los problemas económicos que merecen tratamiento jurídico por incidir en lo social.

(1) En base a la presentación efectuada el día martes 27 de abril de 2010 en el Salón de Actos de la Facultad de Ciencias Económicas de la Universidad de Buenos Aires, comentario publicado en La Ley, 2010-D, 1347.

(2) Ex Profesor Titular Ordinario de la Facultad de Ciencias Económicas de la Universidad de Buenos Aires.

XLVI Emma Adelaida Rocco

Me he deleitado y enriquecido intelectualmente con la lectura de la obra “Temas de Derecho”, 4ª edición, actualizada y ampliada, de la Profesora Doctora Emma Adelaida Rocco, eminente jurista, que con la brillantez y agudeza que la caracteriza tiene la virtud de haber puesto de manifiesto, en forma magistral, la interrela-ción entre el derecho y la economía, el encuadre jurídico de la economía.

Este notable trabajo de la Doctora Rocco aborda temas inéditos de alto interés práctico y académico, para la economía, el derecho económico, el derecho civil, el derecho comercial, y, desde luego, para el derecho penal.

“Temas de Derecho”, 4ª edición, enriquecida con actualizacio-nes y ampliaciones valiosas, trata problemáticas novedosas y no estudiadas que constituyen ensayos muy logrados por parte de esta distinguida jurista al señalar los caminos adecuados para la solución de los distintos conflictos que se presentan en la prác-tica.

En este importantísimo y enjundioso libro se ocupa de muy diversos aspectos de la vida económico-social.

El libro de la Doctora Rocco presenta unos lineamientos que están presentes en cada página, en cada Capítulo, esto es una preocupación ética fundada en una concepción aristotélica de la Política que se refleja de manera constante en el mismo.

Desde la función social de la propiedad, en que la autora cita a las fuentes del derecho nacional, al derecho compara-do, a las Encíclicas de la Iglesia Católica, “Rerum Novarum”, “Quadragessimo Anno”, “Populorum Progressio” y las más re-cientes de los últimos pontífices, hasta los grandes fraudes del capitalismo corporativo, como “Enron” y “Parmalat”.

En todos ellos hay un substrato común, un mismo hilo con-ductor que emerge en muchas secciones y en muchos aspectos del libro y es el principio del Abuso del Derecho incorporado, explícitamente al Código Civil por la reforma efectuada por la Ley 17.711, de 1968. Bien recuerda la ilustre autora, respecto a este punto, el antecedente valioso del Derecho Romano incorporado

Temas de Derecho XLVII

en el art. 35 de la reforma de 1949 a la Constitución Nacional –lla-mada Constitución de 1949–.

Arturo Sampay, inspirador principal de la reforma de 1949, fue quien en la presentación del proyecto de reforma constitucional explicó lo siguiente: “Elevamos, pues, a categoría constitucional el principio del abuso del derecho, consagrado en algunos códigos modernos, pero vamos más lejos todavía, porque consideramos delito a la falta de solidaridad social, el uso abusivo de la libertad personal, y si con el nuevo concepto de propiedad asentamos la piedra sillar de un nuevo Código Civil –porque si se exceptúan los derechos de familia, el Código Civil no es más que la reglamenta-ción del derecho de propiedad, como lo demuestra el Código de Napoleón, animado por el concepto individualista de la propiedad privada–, lanzamos con esto las coordenadas de un nuevo Código Penal, donde tendrán su capítulo los llamados delitos económicos –infracciones al orden económico social por el abuso del derecho de propiedad y de la libertad de comerciar– de la misma manera que tendrán los suyos los delitos cometidos verbigracia, por la falta de asistencia familiar; así que el usurero, el explotador del hombre, el que negocia con el hambre de otros, el mal padre, hallarán su castigo en el nuevo código penal... con este artículo, decía, que lleva el número 35 creemos haber encontrado la con-cepción verdadera de integrar la libertad de la persona conjugada con las exigencias de la solidaridad social”. Lamentablemente las reformas de estos códigos no pudieron concretarse.

En realidad el principio que condena el abuso del derecho se hace presente en el siglo XX, como respuesta al liberalismo a ultranza que impone la Revolución Francesa y el Código de Napoleón, pero, como lo señala acertadamente la Doctora Rocco, tiene su antecedente en el Derecho Romano.

Ya desde los tiempos de la República Romana se percibía que el uso abusivo del derecho lo contrariaba esencialmente. Desde el siglo II antes de Cristo se afirmó el aforismo “summun ius, summa iniuria”, para significar que un derecho que se usa de un modo no funcional a sus fines razonables, pasa a ser todo lo contrario de un derecho. Es curioso que el “dictum summun ius, summa iniuria”, no proceda de ninguno de los grandes maestros del Derecho Romano, sino de la literatura dramática. En efecto,

XLVIII Emma Adelaida Rocco

fue Publio Terencio Afro, un comediógrafo de raíz nordafricana quien en una de sus obras, “Andria”, dice: “Ius summum saepe summast malitia”, palabras que popularmente se fueron convir-tiendo en el “Summun ius, summa iniuria”, que atravesaría los veintidós últimos siglos. No es casualidad que fuera, también, Terencio quien dejara dicho esto que parece destinado a describir la Deuda Externa, el pavoroso empobrecimiento colectivo y tantas otras maldades de nuestros días: “Quam inique comparatumst, ei qui minus habent ut semper aliquid addant ditioribus!”, lo cual, equivale a decir “Cuan inicuo que los pobres deban siempre es-tar agregando a la riqueza de los ricos”, ni que después de haber sido esclavo y luego de haberse elevado en la escala social de la república romana sea también de Terencio el famoso aforismo: “Homo sum: humani nihil a me alienum puto, es decir, “hombre soy: nada de lo humano me es ajeno”.

Este espíritu en contra del Abuso del Derecho está presente en muchas de las páginas del libro de la Doctora Rocco y constituye uno de los aportes más valiosos brindados por su autora.

El abuso del derecho tiene muchas y variadas facetas. Hace casi cuarenta años he tenido participación y experiencia personal en un caso típico de esta naturaleza.

En el año 1971, en mi calidad de juez, tuve que pronunciarme en un pleito de naturaleza comercial; fui testigo y actor en su corrección de una clara manifestación de fraude al que se llega a través del abuso de la personalidad jurídica, en el caso de una sociedad anónima.

El Frigorífico Swift formaba parte, como un segmento más, de un conjunto económico con una dirección claramente cen-tralizada. A través de otros segmentos, el grupo le hizo diversas transferencias de dinero en cantidades muy importantes. Cuando el Frigorífico cayó en la cesación de los pagos, al presentarse en concurso de acreedores, pretendió que esos otros segmentos del conjunto que le habían transferido dinero aparecieran como acreedores de Swift, lo cual suponía la ficción fraudulenta de pretender que una parte del grupo funcionara como acreedor del mismo conjunto económico, es decir de sí mismo, empobrecien-do el patrimonio con que debía pagar a los acreedores genuinos.

Temas de Derecho XLIX

Como juez hice lugar a la impugnación de esos supuestos créditos ficticios y declaré la quiebra del Frigorífico Swift. Era abusar de la personalidad jurídica diferenciada intentar que una sociedad comercial pudiera ser acreedora de otra sociedad del mismo con-junto económico, en otras palabras, ser acreedora de sí misma en términos económicos reales –caso Swift-Deltec, sentencia del 8 de noviembre de 1971 confirmada por la Corte Suprema de Justicia de la Nación el 4 de septiembre de 1973–. Lo mismo cabe decir de las matrices de los grandes bancos internacionales que hicieron como que nada sabían cuando sus filiales en la Argentina se negaban a devolverle su dinero a los ahorristas, no sin la complacencia del Banco Central en la crisis del 2001.

Hay, finalmente, otra manifestación contemporánea del abuso del derecho por mal uso de la personalidad jurídica de las socie-dades comerciales.

La Profesora Doctora Emma Adelaida Rocco, eximia jurista, en su obra Temas de Derecho, cuya Cuarta Edición, actualizada y ampliada, hoy celebramos, trata, con su marcado talento, desde el derecho y la economía, nuevas cuestiones de alta significación práctica y teórica que el mundo contemporáneo nos va presen-tando.

Instamos a la Doctora Rocco a continuar trabajando con su notable capacidad, versación, y sabiduría, y a que nos siga brindando nuevos frutos de su labor investigativa científica para enfrentar los problemas económicos, jurídicos y sociales de la realidad actual.

Felicitamos y agradecemos profundamente a su autora, la distinguida jurista Profesora Doctora Emma Adelaida Rocco, por esta nueva edición de su magnífica obra, Temas de Derecho, un clásico de la literatura jurídico-económica.

L Emma Adelaida Rocco

Libro Destacado, La Ley Online

Temas de Derecho, 4ª edición, La Ley, Bs. As., 2009

Una obra que se constituye en un clásico en el cual la autora desarrolla cuestiones de interés general desde distintas ramas del derecho, abordando situaciones que inciden tanto en el ámbito jurídico como en el económico y social.

Editorial La Ley

Palabras Previas

Con agrado hemos aceptado la gentil invitación de la Editorial La Ley para publicar la quinta edición, actualizada y ampliada, año 2011, de nuestra obra “Temas de Derecho” atento la inci-dencia social, jurídica y económica de su contenido y dada la repercusión que tuvo la misma desde su primera edición –en el año 2003, segunda edición actualizada y ampliada año 2004 y sus sucesivas reimpresiones, tercera edición actualizada y ampliada año 2007, cuarta edición actualizada y ampliada, año 2009–, a través de eminentes, prestigiosos y calificados juristas nacionales y extranjeros.

Emma Adelaida Rocco

Introducción

“Temas de Derecho” nos permite abordar el planteo de distin-tas situaciones que se presentan en la realidad actual e inciden tanto en el ámbito jurídico como en el económico y social.

Emma Adelaida Rocco

Indice

Comentarios a la Primera Edición ....................................... XI

Del Profesor Dr. Jaime Santos Briz .................................... XI

Del Profesor Dr. Luis Andorno .......................................... XIII

Del Dr. Fernando Alfredo Sagarna .................................... XXI

Comentarios a la Segunda Edición Actualizada y Ampliada 2004 ................................................................................. XXIII

Del Profesor Dr. Miguel Angel Espeche Gil ...................... XXIII

Del Profesor Dr. Juan Carlos Rezzónico ......................... XXXIII

Del Profesor Dr. Julio H. G. Olivera ................................... XXXV

Comentarios a la Tercera Edición Actualizada y Ampliada 2007 ............................................................................... XXXVII

Del Profesor Dr. Miguel Angel Espeche Gil ................... XXXVII

Del Profesor Dr. Julio H. G. Olivera ................................... XLIV

Libro Destacado, La Ley Online (2007) ....................... XLIV

Comentarios a la Cuarta Edición Actualizada y Ampliada 2009 ................................................................................. XLV

Del Profesor Dr. Salvador M. Lozada ................................ XLV

Libro Destacado, La Ley Online (2009) ....................... L

Palabras Previas .................................................................. LI

Introducción ........................................................................ LIII

Capítulo I

Ética, Derecho y Política

. ....................................................................................... 1

LVI Emma Adelaida Rocco

Pág.

Capítulo II

El Derecho Internacional de los “Derechos Humanos” y su incidencia en el Derecho Constitucional Interno, a

través de la Constitución Nacional reformada en 1994, y en el Código Civil

........................................................................................ 19

Capítulo III

Nuevas Instituciones de la Constitución Nacional Consagradas por la Reforma de 1994 y el Estado de

Derecho

........................................................................................ 41

Capítulo IV

Crisis de Factores Axiológicos: Derecho y Economía. Quiebras fraudulentas de compañías norteamericanas:

Enron, World Com, Xerox. Parmalat: “El caso Enron Europeo”. Crisis financiera estadounidense:

Repercusión internacional como consecuencia de la economía globalizada

I. Política. Instrumentos .................................................... 47 II. Globalización. Empresas. Quiebras Fraudulentas:

Enron, World Com, Xerox. Parmalat: “El Caso Enron Europeo” ......................................................................... 491. Ejecutivos: Responsabilidad por balances falsos.

Ley Sarbanes-Oxley Act of 2002 .............................. 522. Corrupción: consecuencias .................................... 553. Parmalat: “El caso Enron europeo” ........................ 60

III. Derecho. Mercado. “Democracia de Mercado” ........... 71 IV. Globalización: “Estados Fracasados” ........................... 74

1. Antecedentes: Protectorado .................................... 742. Intervención de los Estados .................................... 75

V. Inserción de los Países en el Mundo. Economía: Proble-mas Fundamentales. Capital Real. Capital Financiero 75

Temas de Derecho LVII

Pág.

VI. Crisis financiera estadounidense: Repercusión inter-nacional como consecuencia de la economía globali-zada.................................................................................. 77

VII. Consideraciones finales ................................................. 84

Capítulo V

Relación Jurídica Contractual, Trabajo y su incidencia en el ámbito económico

I. Contratos: Concepto ...................................................... 85 II. Principio de la autonomía de la voluntad .................... 89 III. Revolución industrial ..................................................... 90 IV. Escuela Económica Liberal............................................ 94 V. Crítica a la Escuela Liberal ............................................. 96 VI. Tratado de Paz de Versalles ........................................... 96

1. Antecedentes ............................................................ 99 VII. Escuela Liberal: Medios para mejorar salarios ............ 99 VIII. Cogestión ........................................................................ 100 IX. Obrero-Empresario: Hacia una relación armónica ..... 101 X. Intervencionismo ........................................................... 103 XI. Economía Político-Social ............................................... 103 XII. Constitucionalismo Social. Tratados incorporados a

la Constitución Nacional por la reforma de 1994 con jerarquía constitucional ................................................. 107

XIII. Producción. Especulación. Capital financiero ............. 107

Capítulo VI

Impacto Tecnológico en el área del Derecho

........................................................................................ 113

Capítulo VII

Relación entre la función judicial y la ética: su incidencia en la actividad económica

........................................................................................ 115

LVIII Emma Adelaida Rocco

Pág.

Capítulo VIII

Algunas consideraciones acerca de nuestro codificador

........................................................................................ 131

Capítulo IX

Código Civil: Metodología Legislativa

........................................................................................ 135

Capítulo X

Derecho Real: Concepto y Análisis

A) Derecho Real: concepto ................................................. 143 B) Derecho Real: Análisis del Concepto ............................ 143

Capítulo XI

Asociaciones Civiles: Fiscalización del Estado. La personería jurídica. Su alcance. Facultades

y atribuciones del Estado

I. Introducción ................................................................... 159 II. Estatuto: Antecedentes .................................................. 160 III. Estatuto ........................................................................... 163 IV. Personas jurídicas de carácter privado ......................... 165 V. Diferencias entre Asociaciones y Fundaciones ............ 167 VI. Acto constitutivo: Naturaleza jurídica .......................... 168 VII. Sistemas de Constitución ............................................... 169 VIII. Naturaleza Jurídica del Acto Administrativo de Autori-

zación Estatal .................................................................. 170 IX. Autorización Estatal: Carácter Discrecional ................. 171 X. Potestad Disciplinaria: Ejercicio ................................... 173 XI. Intervención Judicial ...................................................... 174 XII. Intervención de la Inspección General de Justicia ...... 176 XIII. Retiro de la personería jurídica como sanción ............ 177

Temas de Derecho LIX

Pág.

Capítulo XII

Obligaciones: Obligaciones Civiles y Naturales

I. Análisis de la Nota al Art. 515 del Código Civil ............ 188

Capítulo XIII

Atenuación de la Responsabilidad por Culpa. Artículo 1069 del Código Civil

I. Introducción: Influencia del Principio de Equidad en la reforma del Código Civil ............................................ 197

II. Ubicación del artículo 1069 en el Código Civil: Actos ilícitos: Elementos y clasificación ................................. 200

III. Atenuación de la Responsabilidad por Culpa. Antece-dentes .............................................................................. 202

IV. Análisis del agregado introducido al Artículo 1069 por la Ley 17.711/68 .............................................................. 207

V. Conclusión ...................................................................... 211

Capítulo XIV

Algunas consideraciones acerca de la Responsabilidad Objetiva: su incorporación a nuestro Derecho ........................................................................................ 211

Capítulo XV

De las llamadas inhibiciones voluntarias y la Ley 17.801

I. Introducción ................................................................... 231 II. Disposiciones del Código Civil ...................................... 231 III. Etimología ....................................................................... 234 IV. Origen .............................................................................. 234 V. Concepto ......................................................................... 234 VI. Derecho comparado ...................................................... 235 VII. Diferencia con la inhibición general ............................. 237 VIII. Naturaleza jurídica ......................................................... 238 IX. Su inclusión o no dentro de la Ley 17.801. Hipótesis de su

inscripción en el Registro de la Propiedad Inmueble .. 240

LX Emma Adelaida Rocco

Pág.

X. Conclusiones ....................................................................... 241

Capítulo XVI

Boleto de Compraventa: Su problemática

I. Boleto de Compraventa y defraudación por derechos acordados –abuso de confianza– Art. 173, inc. 11, del Código Penal ................................................................... 258

Capítulo XVII

Análisis y Alcance del Artículo 2355 del Código Civil

I. Distinción entre posesión legítima e ilegítima ............. 261 II. La adquisición de la posesión de inmuebles de buena

fe por Boleto de Compraventa ....................................... 264 III. Cuestión emergente del vocablo “Legítima” ................ 268 IV. Ubicación del agregado al artículo 2355 ....................... 269 V. Adquisición del dominio y boleto de compraventa ..... 270 VI. El boleto como causa legítima para adquirir la pose-

sión .................................................................................. 271 VII. Boleto de compraventa y cesión de créditos ................ 273 VIII. Boleto de compraventa y cesión de deudas ................. 274 IX. Boleto de Compraventa y justo título para la usucapión

breve ................................................................................ 276 X. Boleto de Compraventa y acciones ............................... 277 XI. Boleto de Compraventa e interdicto de adquirir ......... 278 XII. Boleto de Compraventa y la prescripción de la acción

personal por escrituración ............................................. 279 XIII. Alcances del agregado al artículo 2355 ......................... 280

Capítulo XVIII

La Obligación Alimentaria Civil y el incumplimiento de los deberes de asistencia familiar de la Ley 13.944 y su

modificatoria Ley 24.029

........................................................................................ 281

Temas de Derecho LXI

Pág.

Capítulo XIX

Algunas consideraciones acerca del llamado Derecho Económico y del Análisis Económico del Derecho

........................................................................................ 289 I. Algunas consideraciones acerca de llamado Derecho

Económico ...................................................................... 289 II. Algunas consideraciones acerca del Análisis Económi-

co del Derecho ................................................................ 318

Capítulo XX

Mediación Penal

Derecho Comparado ............................................................... 326 I. Consejo de la Comunidad Europea .............................. 326 II. Brasil ................................................................................ 326 III. Guatemala ....................................................................... 326 IV. El Salvador ...................................................................... 327 V. Estados Unidos ............................................................... 330 VI. Alemania ......................................................................... 330

Capítulo XXI

Mediación Penal. Consideraciones a tener en cuenta para su incorporación al Sistema Legal

Consideraciones Finales ......................................................... 334

Bibliografía General ........................................................... 337