Innsideinformasjon ved kontraktsforhandlinger
-
Upload
lynx-advokatfirma-da -
Category
Business
-
view
502 -
download
0
description
Transcript of Innsideinformasjon ved kontraktsforhandlinger
Innsideposisjon ved kontraktsforhandlinger
(avtaler og anbud – prosesser)
Tirsdag 4. juni 2013
Sverre Lilleng – Lynx advokatfirma
Presentasjonen ligger på
http://www.slideshare.net/lynxlaw/insideinformasjon-ved-kontraktsforhandlinger!
1 2 3 Innside-bestemmelsene
– og forhandlinger
Vilkårene – Hvordan beregne
kurssensitivitet i forhandlinger
Hva må dokumenteres
Kontrakts- og anbuds-
prosesser - typiske
situasjoner
Innsideposisjon
Selskapet skal uoppfordret og umiddelbart offentliggjøre innsideinformasjon som direkte angår selskapet - vphl § 5-2 (1)jf. § 3-2 (1)-(3) !
Med innsideinformasjon menes presise opplysninger om de finansielle instrumentene, utstederen av disse eller andre forhold som er egnet til å påvirke kursen på de finansielle instrumentene eller tilknyttede finansielle instrumenter merkbart, og som ikke er offentlig tilgjengelig eller allment kjent i markedet. Vphl § 3-2 (1)
Listeføringsplikten § 3-6, Handleforbudet (misbruk) § 3-3, Taushetsplikt – lekkasje § 3-4, Undersøkelsesplikten § 3-6, Rådgivningsforbud § 3-7, ev. meldeplikt § 4-2
Innsiderens / selskapets ansvar
!
Kontraktsforhandlinger
Finanstilsynets rundskriv 28/2011 (4.11.2011) «Lov om verdipapirhandel – enkelte kommentarer til kapittel 3 og 4» side 9:
I forhold til kurssensitive begivenheter som oppstår i en utviklingsprosess, for
eksempel fremforhandlinger av en kontrakt, er det ingen tvil om at kurspåvirkningspotensialet, og dermed innsideinformasjon, kan oppstå før forhandlingene er sluttført. Det er med andre ord ikke noe krav om styrebeslutning eller annen konkluderende avgjørelse for at innsideinformasjon skal oppstå. Spørsmålet om når opplysninger blir innsideinformasjon vil bero på en konkret vurdering, hvor spørsmålet er om offentliggjøring av det aktuelle beslutningstrinnet i prosessen i seg selv ville være kurspåvirkende. Momenter i denne vurderingen vil være sannsynligheten for at prosessen vil ende med et positivt resultat for utstederselskapet, begivenhetens betydning for utstederselskapet (for eksempel kontraktens størrelse) og markedets forventninger.
Hvordan .. Hvor langt .. Må man..?
Hvordan skal vurderingene gjøres? Hvor langt går pliktene?
Må man dokumentere at det ikke foreligger innsideposisjon?
ed opplysninger som er egnet til å påvirke kursen til finansielle instrumenter eller tilknyttede finansielle
instrumenter merkbart, menes opplysninger som en fornuftig investor sannsynligvis vil benytte som en del
av grunnlaget for sin investeringsbeslutning
(Vphl § 3-2 (3))!
M Vilkåret «merkbar»
Investorer påvirkes av ..
Forventinger
Resultater
Muligheter
Sikkerhet!""Risiko!""Kostnader!
Aksjepris bygger svært forenklet på markedets forventninger til fremtidig avkastning justert for kapitalkostnad
En kontrakt kan endre markedets forventninger om vekst i resultat Merk at det er endringen i det som er forventet som gir prisutslag.
Foreligger en eksisterende forventning om svært sterk vekst vil en kontrakt som gir en normal vekst trekke ned prisen – alt annet like.
Grovskisset kvantifisering er mulig ved å bruke f eks en megleranalyse av selskapet Estimere om kontrakten gir seg utslag i endrede veksttall for resultatet i relevant periode
Det er vesentlig i hvilken grad veksten er lønnsom Hva «koster det» av kapitalinnsats at resultatet vokser? Hvor god er kontrakten? Kontraktens netto nåverdi
En kontrakt kan den endre risikovurderingen ift. å kjøpe aksjer i selskapet Lavere risiko kan i praksis gi seg utslag på flere måter. Konsekvensen er uansett at
nåverdi av fremtidig resultat øker En grovskisset kvantifisering er mulig der
Redusert risiko gir seg utslag i en lavere kapitalkostnad (lavere diskonteringsrente gir høyere nåverdi av fremtidige resultater), og/eller
Redusert risiko gir seg utslag i høyere forventet kontantstrøm
Forventningen!i!markedet!vs.!endringen!som!følge!av!kontrakten!
0!
20!
40!
60!
80!
100!
120!
140!
160!
180!
200!
1! 2! 3! 4! 5! 6! 7! 8! 9! 10! 11!
Kontrakts)llegg-
Base-case-
Dere?er!normal!resulta
tvekst!(3%)!!
Diskontert!verdi!av!økte!resultater!=!Grunnlag!for!økt!!Aksjekurs!!!!
Resultat!
År!
USD!150!mill.!kontrakt!
Lavere!risiko!
Lønnsom!vekst!
EsNmat!for!justert!resultat!(EBITDA)!opp!fra!14!Nl!40!
Kontrakt!annonsert!
Aksjepris!opp!fra!NOK!3,5!Nl!8!!
Sammensatte vurderinger
Kontrakter kan gi mange typer konsekvenser Selskapets utviklingsmuligheter endres
Teknologisk leap-frogging / teknologikobling
Skalafordeler / synergier
Slanking / kostnadssynergier
Styrkeforholdet i markedet endres
Internasjonale anseelse endres
Nye markeder kommer innen rekkevidde
Det er stor forskjell på selskaper Ulike kontrakter vil ha ulik betyding
Forskjellige investorgrupper vil påvirkes med ulikt utslag Hva påvirker selskapet ditt? Hva er forholdet mellom investorgrupper
Dokumentasjon – «merkbar»
Dokumentasjonsbehov Selskapets vurdering – fakta og skjønn – på et gitt tidspunkt
Vurderinger er vanskelige å bevise i ettertid hvis de ikke er sikret Faktiske omstendigheter på vurderingstidspunktet (ferskvare) – forsvinner .. Like viktig om vurderingen er negativ (ikke sensitivt) Når?
resise opplysninger, menes opplysninger som indikerer at en eller flere omstendigheter eller
begivenheter har inntruffet eller med rimelig grunn kan ventes å ville inntreffe og som er tilstrekkelig spesifikke for å trekke en slutning om den mulige
påvirkningen av disse omstendighetene eller begivenhetene på kursen til de finansielle
instrumentene eller de tilknyttede finansielle instrumentene
(Vphl § 3-2 (2))!
!
P Vilkåret «presise
opplysninger»
Nærmere om «presis» I avgjørelse av 28. juni 2012 (Daimler-saken) gir EF-domstolen noe mer prinsipielle avklaringer mht
når innsideinformasjon oppstår ved skrittvise prosesser. Styreformannen i Daimler AG besluttet etter en generalforsamling i mai 2005 å trekke seg fra sitt verv. Han konsulterte en rekke organer i selskapet underveis, men den endelige beslutning om hans avgang ble først truffet i juli 2005. Kursen steg umiddelbart etter kunngjøringen. Selskapet ble saksøkt av aksjonær som hadde solgt i mellomtiden, med påstand om at kunngjøringen var for sen. Av domstolens avgjørelse kan det trekkes ut 3 prinsipielle elementer:
EF-domstolen fastslår at enkeltskritt i en trinnvis prosess i seg selv kan utgjøre innsideinformasjon i Markedsmisbruksdirektivets forstand, dersom opplysningene oppfyller de alminnelige krav i definisjonen av innsideinformasjon, og uavhengig av om opplysningene oppstår underveis i en skrittvis prosess.
EF-domstolen avviser at det kan oppstilles et krav om høy sikkerhet/sannsynlighet for at omstendigheten vil inntreffe og opplyser at det sentrale er om det foreligger en realistisk mulighet («realistic prospect») for at omstendigheten skal inntre. Dette vil igjen bero på en konkret vurdering av de faktorer som foreligger på det aktuelle tidspunkt.
EF-domstolen avviser at omstendighetens potensielle kurspåvirkningsgrad har betydning for vurderingen av om informasjonen er presis. Kravet til «presis informasjon» er et selvstendig vilkår som må oppfylles uavhengig av kurspåvirkningspotensialet.
Dokumentasjon – «presis» eller «realistisk mulighet»
Momenter i vurderingen av avtaleforhandlinger/fakta på et gitt tidspunkt Parter – formål / tema
Hvilke utestående punkter? Punkter av stor betydning – identifiseres Forhandlingspunkter som er avgjørende for om kontrakten kan bli realitet - identifiseres
Hvile betingelser må oppfylles? Rammebetingelser
Eksterne forhold
Hvilken realitet ligger i forbehold f eks om godkjennelse fra styret? Identifiseres
Slike forhold/vurderinger er ofte vanskelige å bevise i ettertid (ferskvare) – forsvinner ..
Det må derfor sikres ved dokumentasjon
Når?
ontraktens faser K K
Eksempler på faser av betydning
Kontakt Samtaler Intensjon Reelle forhandlinger Eventuell Due Dill – innsyn hos motpart Eventuelt brudd i forhandlingene Sluttforhandlinger – avgjørende punkter Avtale Styrebehandling
Intensjonsavtaler
Det man ønsker å bli enige om – altså del av en større prosess Avtalen i seg selv indikerer vilje fra begge parter
Styret kan ha tatt stilling – et stykke på vei – det varierer
Vilkårene gjenstår – men ..
Merkbar – ja, ofte vil investorer vektlegge slikt
Men kan påvirkes av formuleringer / omtale
Presis ..? Tja, kan være presis informasjon – vurdering for det motsatte bør alltid sikres
Ofte ikke så lang vei igjen?
Krevende vurderinger - faresituasjon
Anbudsprosesser
Anbud er en invitasjon til konkurranse om å få et oppdrag, leveranse Ulike anskaffelsesprosedyrer – kan påvirke vurderingene
Åpen konkurranse, begrenset konkurranse (prekvalifikasjon), forhandlet kjøp (forutgående kunngjøring) og forhandlet kjøp uten forutgående kunngjøring)
En konkurranse er i utgangspunktet ikke sensitiv Det å gi tilbud skaper normalt ikke innsideposisjon
Men det oppstår ofte innsideinformasjon i prosessen Hvem taper konkurransen? Betydningen av tap. Hvem får tildeling / vinner? Betydningen av tildeling. Annet (unntaksvis)?
Habilitet og eierskap
I det offentlige vil det regelmessig være et team som har ansvaret for evaluering av alle tilbud som mottas i anbudskonkurransen
Det er normal prosedyre at man ved utvelgelse av slike team fokuserer på habilitet – og alle de forhold som kan ha betydning for habilitet, jf forvaltningslovens § 6.
Aksjeeierskap i et av de selskaper som har levert tilbud som skal evalueres vil normalt ha betydning for habilitetsvurderingen
All erfaring fra andre områder tilsier forsiktighet
Ofte flere innsidere
Evalueringsteamet vil bestå av teknisk saksbehandler(e) og en merkantil saksbehandler – sistnevnte ofte en jurist – ansvarlig for anskaffelsen
Evalueringsteamet rapporterer/innstiller ofte til et organ som beslutter eller innstiller videre
Departementale/politiske organer tar i mange tilfeller den endelige beslutningen
I hele denne kjeden vil den som har kunnskap om innstillinger og detaljer kunne være i besittelse av
innsideinformasjon før beslutning er endelig truffet og gjøres offentlig
Håndtering av tildeling - varierer
Varierende praksis Telefon, mail i forkant
Eller resultatet legges ut
Dersom det offentlige informerer partene forut for at tildeling gjøres offentlig tilgjengelig vil alle informerte komme i
innsideposisjon
Dersom børsnotert selskap underrettes før resultatet legges ut inntrer plikten til offenliggjøring etter vphl
§ 5-2
Avgjørende for korrekt behandling / etterprøvbarhet (LOA § 5) Anskaffelsesprotokoll – fortløpende –
FOA § 3-2
Offentlighetsgjøringen iht offentlighetslovens system
Offentlig etat legger resultatet ut før partene underrettes
Børsnoterte selskaper bør veilede det
offentlige når tilbud gis
Oppsummering
logg Før
i forhandlinger!
Hva skal sikres - hovedpunkter
Det bør løpende sikres bevis i forhandlingsprosesser For at det ikke foreligger innsideinformasjon For tidspunktet da informasjon/delinformasjon blir innsideinformasjon For at disse forhold er vurdert – momentene i vurderingen og hvordan de er vektet
I anbudsprosesser vil tildeling/tap ofte utgjøre innsideinformasjon Tilbud bør alltid ledsages av veiledning om behandling av innsideinformasjon – og operativ oppfølging fra selskapets side
Beredskap ift feil i håndtering av tildeling nødvendig