GRATIFICACIONES - DEDICATORIA

8/10/2019 GRATIFICACIONES - DEDICATORIA

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NDICEINTRODUCCIN ..................................................................................................................................................... 2

LAS GRATIFICACIONES ...................................................................................................................................... 3

1. Antecedentes ............................................................................................................................................ 3

2. Definicin ................................................................................................................................................... 3

3. Clasificacin ................................................................................................................................................... 4

3.1. Por la fuente que las origina: ........................................................................................................ 4

3.2. Por su periodicidad de pago: ........................................................................................................ 5

4. GRATIFICACIONES ORDINARIAS ......................................................................................................... 6

4.1. Definicin .............................................................................................................................................. 6

4.2.

GRATIFICACIN ORDINARIA POR FIESTAS PATRIAS ..................... ...................... ............ 6

4.2.1. MARCO LEGAL ........................................................................................................................... 6

4.2.2. NOCIONES PREVIAS ............................................................................................................... 7

4.2.3. DEFINICIN ................................................................................................................................ 7

4.2.4. REQUISITOS PARA SU PERCEPCIN ............................................................................... 8

4.2.5. OPORTUNIDAD DE PAGO ..................................................................................................... 8

4.2.6. TIEMPO DE SERVICIOS .......................................................................................................... 9

4.2.7. MONTO DE GRATIFICACIN ..................... ..................... ...................... ...................... ....... 11

4.2.8. GRATIFICACIN PROPORCIONAL ..................... ..................... ...................... .................. 13

4.2.9. GRATIFICACIN TRUNCA ...................... ...................... ...................... ...................... .......... 13

4.2.10. LA GRATIFICACIN EN LOS REGMENES ESPECIALES .................... ..................... 14

4.3. GRATIFICACIN ORDINARIA POR FIESTAS NAVIDEAS ................................... ........... 17

4.3.1. NOCIONES PREVIAS ............................................................................................................. 17

4.3.2. MBITO DE APLICACIN ................... ...................... ...................... ...................... .............. 17

4.3.3. DETERMINACIN DE LA REMUNERACIN COMPUTABLE ................... .............. 18

4.3.4.

TIEMPO DE SERVICIOS ..................... ..................... ...................... ...................... .................. 19

4.3.5. FECHAS DE PAGO................................................................................................................... 20

4.3.6. REQUISITOS PARA PERCIBIR EL DERECHO ...................... ...................... .................. 20

5. GRATIFICACIN EXTRAORDINARIA ........................... ...................... ...................... ...................... ... 22

5.1. DEFINICIN ............................................................................................................................................. 22

Casos Prcticos .................................................................................................................................................... 25


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Las Gratificaciones 2

INTRODUCCIN

Las gratificaciones forman parte de los beneficios sociales que

corresponden a los trabajadores como parte del vnculo laboral. Estas pueden ser legales

o a ttulo de liberalidad. Sern gratificaciones legales aquellas otorgadas en forma

obligatoria por mandato legal (ejemplo: Gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad),

convenio colectivo o contrato de trabajo entre los trabajadores y el empleador.

Tenemos a las Gratificaciones Ordinarias que son aquellas que se

pueden haber originado en una liberalidad, pero dada la frecuencia con que se han

otorgado han adquirido el carcter de obligatorias. Si bien las gratificaciones ordinarias

no se encuentran reguladas legalmente, nuestra jurisprudencia mayoritaria reconoce

como obligatorias a las gratificaciones que se han entregado por un mismo motivo, pordos (2) aos consecutivos. Tambin encontramos a las Gratificaciones Extraordinarias,

las cuales son otorgadas de manera excepcional o de forma espordica, y por tanto no

tienen carcter remunerativo.


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LAS GRATIFICACIONES

1.

Antecedentes

Inicialmente, la Ley N 25139 del 14 de diciembre de 1989, dispuso - recogiendo

una costumbre laboral en muchas empresas- que los trabajadores sujetos al rgimen

laboral de la actividad privada tenan derecho a percibir dos gratificaciones en el ao,

una con motivo de Fiestas Patrias y otra con motivo de Navidad. Luego, la ley

mencionada fue derogada el 28 de mayo del 2002 por la Ley N 27735. Dada la

derogatoria de la Ley N 25139, la norma aplicable es la Ley N 27735. Es por ello

que haremos referencia exclusiva a la Ley N 27735 (ciertamente, para los

trabajadores que cesaron antes de su vigencia o aquellos que continan prestando

servicios, se aplicar la Ley N 25139 hasta el 28 de mayo de 2002).

La nueva norma equilibra el clculo de este derecho al sujetarlo a los criterios de la

CTS, eliminando alcances que respondan ms bien a la antigua Ley N12015 y que

obviamente significaban, en mltiples casos, irracionalidad. La Ley N 27735 ha sido

reglamentada por D.S. N2 005-2002- TR del 03.07.2002 modificado por D.S. N 017-

2002-TR del 04.12.2002.

2.

Definicin

Las gratificaciones son aquellas sumas de dinero que el empleador otorga al

trabajador en forma adicional a la remuneracin que percibe mensualmente, y

usualmente no tienen relacin directa con la cantidad o calidad de los servicios

prestados.

Se define a las gratificaciones como aquellos pagos que, segn acuerdo de partes o

por mandato legal, efecta el empleador al trabajador en fechas memorablespredeterminadas o con motivo de la ocurrencia de determinados eventos,

constituyendo un reconocimiento al trabajador por su contribucin al desarrollo de

la empresa.


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3. Clasificacin

Las gratificaciones forman parte de los beneficios sociales que corresponden a los

trabajadores como parte del vnculo laboral. En el Per stas pueden ser

clasificadas de dos formas:

3.1.Por la fuente que las origina:

Las gratificaciones pueden ser voluntarias, convencionales y legales.

a) Gratificaciones Voluntarias:

Son aquellas originadas en la decisin unilateral del empleador, quien las otorga

sin estar obligado a ello, en determinada poca del ao o en ciertas

circunstancias significativas para el trabajador o el centro de trabajo. Esta clase

de gratificaciones no pueden ser exigidas por el trabajador, sin embargo un

antiguo criterio jurisprudencial, anaplicado por los Magistrados Laborales y

reconocido por la Doctrina Nacional, ha determinado que si son otorgadas por

dos aos consecutivos, su abono se convierte en obligatorio para el empleador.

b) Gratificaciones Convencionales:

Son aquellas que nacen del acuerdo individual entre trabajador y empleador, o

de un convenio colectivo entre la organizacin sindical y el empleador, quienes

pactan el monto y la oportunidad en que deban ser percibidas. Por derivarse de

un acuerdo de partes, estas gratificaciones tienen carcter obligatorio.

c) Gratificaciones Legales:

Legales o a ttulo de liberalidad, se encuentran reguladas por la Ley 27735 y suReglamento (Decreto Supremo No. 005-2002-TR), y son aquellas que corresponden

obligatoriamente a los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada

por motivo de Fiestas Patrias y Navidad. El monto es equivalente a una

remuneracin ordinaria mensual que perciba el trabajador.


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3.2.Por su periodicidad de pago:

Las gratificaciones pueden ser ordinarias y extraordinarias.

a) Gratificaciones Ordinarias.

Son aquellas que se pueden haber originado en una liberalidad, pero dada la

frecuencia con que se han otorgado han adquirido el carcter de obligatorias.

Si bien las gratificaciones ordinarias no se encuentran reguladas legalmente,

nuestra jurisprudencia mayoritaria reconoce como obligatorias a las

gratificaciones que se han entregado por un mismo motivo, por dos (2) aos

consecutivos.

b)

Gratificaciones Extraordinarias.

Son la que tienen propiamente el carcter de gratificacin (liberalidad), no

siendo, por lo tanto, obligatoria su entrega.

Pese a que en muchos casos doctrinariamente no se discute el carcter

remunerativo de las gratificaciones, nuestra legislacin ha regulado que las

gratificaciones extraordinarias u otros pagos que reciba el trabajador

ocasionalmente, a ttulo de liberalidad, no constituyen remuneracin paraningn efecto legal. Por lgica consecuencia, las gratificaciones legales y las

ordinarias seran consideradas como conceptos remunerativos, debiendo por lo

tanto ser consideradas para el clculo de conceptos como las gratificaciones

legales, las gratificaciones ordinarias, la compensacin por tiempo de servicios,

la remuneracin vacacional y los aportes a los sistemas de salud y pensiones.

Cabe distinguir a las gratificaciones extraordinarias de aquellos pagos como los

bonos, cuyo otorgamiento y forma de clculo (y hasta pago) son previamente

determinados, con lo que mal se podra darle la calidad de gratificacin

extraordinaria, inclinndonos a considerarlos como un concepto remunerativo

ms (siendo base de clculo de los conceptos remunerativos antes sealados y de

los aportes sociales).

De all que se deba tener particular cuidado en el otorgamiento de las

gratificaciones extraordinarias, ya que resulta frecuente que se otorguen sumasde dinero a los trabajadores bajo la forma de gratificaciones extraordinarias,


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cuando en verdad podran ser considerados como conceptos remunerativos,

generndose contingencias.

4. GRATIFICACIONES ORDINARIAS:

AGUINALDO DE FIESTAS PATRIAS Y NAVIDAD

4.1.

Definicin

El otorgamiento de remuneraciones especiales bajo la denominacin de

gratificaciones ordinarias constituye una prctica arraigada en nuestras

relaciones laborales. Las gratificaciones ms generalizadas son las que se dan en

determinadas ocasiones, que en algunos casos pueden corresponder a una fecha

universal y casi general (caso de las gratificaciones por Navidad y Fiestas

Patrias). Su otorgamiento en este caso especfico toma como motivo las Fiestas

de Navidad (que son universales dentro del mundo cristiano) y la de las fiestas

de nuestra independencia lo que convierte, por lo menos a una de ellas, en algo

propio de nuestra realidad. En otros pases en que se otorga similar beneficio

ello constituye el motivo de otorgar un suplemento remunerativo diferido.

4.2.GRATIFICACIN ORDINARIA POR FIESTAS PATRIAS

4.2.1. MARCO LEGAL

Ley N 27735- Ley que regula el otorgamiento de las gratificaciones para los

trabajadores del Rgimen de laActividad Privada por Fiestas Patrias y Navidad.

Decreto Supremo N 005-2002-TR- Normas reglamentarias de la Ley N 27735.

Ley N 29351- Ley que reduce costos laborales a los aguinaldos y gratificaciones

por Fiestas Patrias y Navidad.

Decreto Supremo N 007-2009-TR-Reglamento de la Ley N 29351.


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4.2.2. NOCIONES PREVIAS

La prestacin de servicios del trabajador sujeto al rgimen de la actividad privada

supone la obtencin de beneficios econmicos para su empleador, por lo que

resulta ms que justificado el pago de una gratificacin ordinaria en el mes de

julio de cada ao a favor de los trabajadores que en la fecha establecida por

ley, mantengan vnculo laboral vigente con su empleador, ms an considerando

la incrementada necesidad de contar con recursos econmicos en esta festividad

nacional.

Hace unos meses atrs, el tema de la inafectacin de aportes y contribuciones a

las gratificaciones ordinarias, fue materia de amplios debates en todos los niveles

de la organizacin del Estado, siendo el Poder Legislativo, quien en busca de

lograr inyectar mayor fluidez al mercado interno y ms importante an, mejorar

la calidad de vida de los trabajadores conjuntamente con su entorno familiar,

dentro del contexto de la actual crisis econmica internacional, aprob la Ley

N29351, por la cual se oficializ la referida inafectacin.

En razn de lo dicho, consideramos oportuno referirnos en el presente informe al

tema de la Gratificacin Ordinaria de Fiestas Patrias, para lograr comprender

mejor las implicancias y obligaciones actuales existentes con respecto a la

misma, ms an evaluando la proximidad de la fecha dispuesta por ley paracumplir con efectuar el pago correspondiente a este beneficio social.

4.2.3. DEFINICIN

La gratificacin ordinaria por 28 de julio o Fiestas Patrias, es el beneficio social

al cual posee derecho todo trabajador sujeto al rgimen laboral de la actividad

privada al igual que los socios - trabajadores de las cooperativas de trabajadores,

sea cual fuera la modalidad del contrato de trabajo (a plazo indeterminado, a

plazo fijo o modal o a tiempo parcial) y el tiempo de prestacin de servicios del

referido trabajador; por el que el empleador debe de pagar un monto equivalente

a la remuneracin mensual regular percibida por el trabajador.


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4.2.4. REQUISITOS PARA SU PERCEPCIN

Para tener derecho a la gratificacin es necesario que el trabajador cumpla con

los siguientes requisitos:

a. Se encuentre laborando en la oportunidad en que le corresponda percibir el

beneficio; es decir, durante la primera quincena (15) de julio.

b. Cuente con por lo menos un (1) mes de servicio a favor de su empleador,

computable en el semestre del 01 de enero al 30 de junio.

4.2.4.1.Trabajadores sin Derecho

Los trabajadores o prestadores de servicios que no poseen derecho al pago de la

gratificacin ordinaria por Fiestas Patrias son los siguientes:

a. Los trabajadores con menos de un (1) mes de servicio.

b. Los trabajadores de la microempresa.

c. Los trabajadores a domicilio.

d. Los beneficiarios con Modalidades Formativas Laborales.

e. Aprendices de SENATI.

4.2.5. OPORTUNIDAD DE PAGO

La gratificacin ordinaria por mitad de ao debe de ser cancelada hasta la

primera quincena (15) del mes de julio, plazo que resulta indisponible o

inamovible por las partes contractuales, para lo cual debe de computarse el

semestre comprendido entre el 01 de enero hasta el 30 de junio del ao en el

que se otorga el beneficio.


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4.2.6. TIEMPO DE SERVICIOS

El tiempo de servicios para efectos del clculo de la gratificacin ordinaria

por Fiestas Patrias se determina por cada mes calendario completo laborado en

el semestre correspondiente (01 de enero al 30 de junio). Los das que no se

consideren tiempo efectivamente laborado se deducirn a razn de un treintavo

de la fraccin correspondiente. Excepcionalmente se considera tiempo

efectivamente laborado a lassiguientes causales de suspensin del contrato de

trabajo as como a otros das en los cuales no hay prestacin de servicios, los

mismos que pasamos a detallar mediante un cuadro didctico, para la mejor

comprensin del lector.


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Causales de Suspensin del Contrato de Trabajo y das sin prestacin efectivade servicios

Computable paragratificacin

Invalidez temporal (desde el da 21 hasta los 11 meses y 10 das)SI

Enfermedad y/o accidente comprobado (20primeros das al ao) SI

Descanso pre ypost-natal SI

Descanso vacacional SI

Desempeo de cargo cvico o servicio militar:- Congresistas.- Regidores.- Servicio Militar.

NOSISI

Licencia sindical (primeros 30 das al ao) SI

Sancin disciplinarian NO

Das de huelga(en el caso que la huelga no haya sido declarada ilegal)SI

Detencin del trabajador(no pena privativa de libertad)NO

Inhabilitacin administrativa o judicial no mayor a 3mesesNO

Permisos y/o licencias a ttulo de liberalidad del empleador ( si el empleador losotorga con goce de haber) SI

Das no laborados por haber sido despedido, cuando posteriormente stedespido es declarado nulo. SI

Das no laborados por caso fortuito y/o fuerza mayor(salvo que elMTPEcompruebe lainexistencia o improcedencia de la causal invocada) NO

Otros:

- Lactancia Materna.- Eventos Deportivos Internacionales.- Eventos Deportivos Oficiales.- Infraccin Administrativa(salvo que eltrabajador fuera responsable, por accin

u omisin, de la infraccin cometida).- Donacin de rganos y tejidos humanos.

SISISISI

Descanso semanal obligatorio SI

Descanso en da feriado no laborable SI

Das de capacitacin delpersonal SI

Sbado laborado medio tiempo SI

Falta injustificada NO

Das posteriores al pre aviso de despido, en los cuales el empleador otorgadispensa de asistencia al centro de trabajo SI

Periodo deprueba SI


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4.2.7. MONTO DE GRATIFICACIN

Para el caso de los trabajadores con remuneracin mensual regular, la

remuneracin computable a pagar por la gratificacin de Fiestas Patrias es la

remuneracin regular percibida al 30 de junio del ao en el cual se otorga, si el

trabajador ha laborado todo el semestre anterior previo a la oportunidad de pago;es decir, desde el 01 de enero hasta el 30 de junio.

Al respecto es importante mencionar que se considera remuneracin mensual

regular aquella percibida habitualmente por el trabajador an cuando sus

montos puedan variar en razn de incrementos u otros motivos. Tratndose de

las remuneraciones complementarias, entendindose por ello aquellas

percibidas en funcin de determinadas circunstancias personales (antigedad),

puestos de trabajo (toxicidad, peligrosidad) o por calidad o cantidad de trabajo(primas o incentivos, horas extras, asistencia, bonos, etc); stas deben de

adquirir la condicin de regular para ser computables en el clculo de la

gratificacin, considerndose cumplido el requisito de regularidad si el

trabajador las ha percibido cuando menos en tres (3) oportunidades durante el

semestre correspondiente( 01 de enero al 30 de junio), incorporndose a la

remuneracin mensual regular la suma total de la remuneracin complementaria

divida entre seis (6).

Ahora bien, el artculo 3, numeral 3.4, del Decreto Supremo N 005-2002-TR,

establece que no se considerar como remuneracin computable los conceptos

regulados en el artculo 19 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo

N 650, Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios, por lo que a

continuacin presentamos una relacin de ingresos econmicos considerados o

no como remuneracin computable para fines del pago de la gratificacin

ordinaria por Fiestas Patrias, en busca de lograr obtener una adecuada

comprensin del lector:


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Ingreso Econmico Computable paragratificacin

Alimentacin en especie otorgada directamente SI

Alimentacin en dinero SI

Alimentacin otorgada indirectamente NOAlimentacin otorgada directamente comocondicin de trabajo

NO

Asignacin por educacin NO

Asignacin familiar SI

Asignacin por matrimonio, nacimiento de hijos,fallecimiento de familiar y similares, por festividadprevio convenio colectivo, por nica vez.

NO

Remuneracin mensual regular SIBienesotorgados por laempresa asustrabajadores desu propia produccin

NO

Canasta de navidad o similares NO

Comisin o destajo SI

Remuneracin vacacional SI

Condicin de trabajo (gastos de representacin,viticos, vestuario, etc.)

NO

Cualquier forma de participacin en lasutilidadesde la empresa

NO

Gratificaciones extraordinarias NO

Remuneracin complementaria (horas extras,incentivos, bonos, etc), siempre y cuando sehayapercibido por tres veces entre el 01.01 al 30.06.

SI

Movilidad supeditada a la asistencia al centro detrabajo

NO

Refrigerio que no es alimentacin principal NORemuneracin en especie SI

Indemnizacin por descanso vacacional nogozado

NO

Indemnizacin por despido arbitrario NO


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a)Comisionistas y Destajeros

Si la remuneracin mensual es imprecisa (por comisin o a destajo), elmonto a

pagar por lagratificacin ordinaria de Fiestas Patrias se calcular en base al promedio

de las remuneraciones percibidas enlos ltimos seis(6)meses anteriores al15de

Julio, si el trabajador ha laborado todo el semestre anterior previo a la

oportunidad depago; es decir, desde el 01 de enero hasta el 30 de Junio.

4.2.8. GRATIFICACIN PROPORCIONAL

En el caso de que el trabajador cuente con menos de seis (6) meses de servicio y

se encuentre laborando hasta el 15 dejulio, percibir la gratificacin por Fiestas

Patriasenformaproporcional a los meses efectivamente laborados.

a) Comisionistas o Destajeros

El trabajador comisionista, destajero y en general cualquier tipo de trabajador

que perciba una remuneracin principal imprecisa, que cuente con menos

de seis (6) meses de servicios pero con por lo menos un (1) mes del mismo

y se encuentre laborando hasta el 15 de julio, posee derecho al pago de una

gratificacin proporcional, siendo que la remuneracin computable para ello se

establecer en base al promedio diario de lo percibido durante el tiempo

efectivolaborado.

4.2.9. GRATIFICACIN TRUNCA

El derecho a la gratificacin trunca se origina al momento del cese del

trabajador, siempre que ste tenga cuando menos un (1) mes ntegro de servicios.

El monto de la gratificacin trunca se determina de manera proporcional a los

meses calendarios completos laborados en el periodo en el que se produzca el

cese, siendo la remuneracin computable para ello, la vigente al mes inmediato

anterior en el que seprodujo el referido cese. El empleador debe de cancelar la

gratificacin trunca al trabajador, conjuntamente con los dems beneficios

sociales dentro de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes de extinguido el

vnculo laboral.


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a) COMISIONISTAS O DESTAJEROS

Si el vnculo laboral con el trabajador comisionista, destajero y en general

cualquier tipo de trabajador que perciba una remuneracin principal imprecisa,

se extingue, contando l con menos de seis (6) meses de servicios pero con por lo

menos un (1) mes del mismo, el referido trabajador cesado posee derecho al pagode una gratificacin trunca, siendo que la remuneracin computable para ello se

establecer en base al promedio diario de lo percibido durante el tiempo

efectivamente laborado.

4.2.10.LA GRATIFICACIN EN LOS REGMENES ESPECIALES

Existen algunos regmenes laborales en donde el tratamiento de la gratificacin

es regido por sus leyes especiales y no por la Ley N 27735 y el Decreto

Supremo N 005-2002-TR, siendo que la inafectacin y Bonificacin

Extraordinaria regulada en la Ley N 29351 ser aplicable tambin a estos

regmenes laborales especiales de origen legal o convencional, conforme al

artculo 7 del Decreto Supremo N 007-2009-TR, salvo al sector agrario en

donde no es posible disgregar el monto pagado por concepto de gratificacin. Las

principales caractersticas de estos regmenes son:

TRABAJADOR ARTISTA

El empleador que contrate artistas y/o trabajadores vinculado a la actividad

artstica abonar mensualmente al Fondo de Derechos Sociales del Artista un

sexto (1/6) de la remuneracin percibida por el artista y/o el trabajador tcnico

vinculado a la actividad artstica.

CONSTRUCCIN CIVIL

La gratificacin ordinaria por Fiestas Patrias ser equivalente a siete stimos

(7/7) de 40 jornales bsicos, la cual deber de hacerse efectiva en la semana

anterior al 28 de julio, salvo caso de retiro o despido anterior a tal fecha. Al

respecto es importante tener en cuenta las siguientes consideraciones:


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a. El trabajador labor en una misma obra un perodo completo de

siete (7) meses, por lo que percibir en forma ntegra la

gratificacin por Fiestas Patrias.

b. Si el trabajador labora en una obra un perodo menor a siete (7) meses,

percibir tantos stimos del monto de la gratificacin ordinaria, como meses

calendario completo haya laborado en esa obra.

c. Tanto en los casos de ingreso como en los de cese del trabajador en la obra,

antes de cumplir un (1) mes calendario, ste percibir tantas partes

proporcionales del stimo del monto de cada una de la gratificacin citada como

das haya laborado.

d. Son computables los das en que dure el descanso mdico del trabajador

debidamente certificado, con el lmite de sesenta (60) das al ao.

De acuerdo a los vigentes jornales bsicos de los trabajadores de construccin

civil, que a la fecha de cierre de esta edicin no han sido materia de un nuevo

acuerdo por negociacin colectiva entre CAPECOy laFederacin de Trabajadores

de Construccin Civil, los montos apagarsepor lagratificacin ordinaria deFiestas

Patrias son los siguientes:

Categoras Bsicodiario

Gratificacin porFiestas Patrias (7/7de 40 jornalesbsicos)

Gratificacinproporcional por mesde trabajo (1/7 de 40jornalesbsicos)

Gratificacin proporcional porda de trabajo (1/30de1/7de 40jornalesbsicos)

OperarioOficialPen

S/.38.79S/.34.56S/.30.93

S/.1,551.60S/. 1,382.40S/. 1,237.20

S/.221.66S/. 197.49S/. 176.74

S/. 7.40S/. 6.60S/. 5.90

TRABAJADOR PORTUARIO

Los derechos laborales se calculan y abonan por jornada o destajo. El pago de la

gratificacin ordinaria por Fiestas Patrias as como los otros beneficios sociales

se efectan semanalmente y en forma cancelatoria, correspondiendo a la

gratificacin el 16.67% de la remuneracin diaria, calculndose sta por el

tiempo efectivamente laborado. Para efectos del cmputo de los derechos y

beneficios sociales que corresponden a los trabajadores portuarios se debe

entender que cada turno efectivamente laborado equivale a un da de trabajo. Enel caso que los servicios no completen una jornada, se deber abonar en forma


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proporcional a estos los beneficios sociales que correspondan, de conformidad

con las normas del rgimen laboral de la actividad privada.

TRABAJADOR DEL HOGAR

Los trabajadores al servicio del hogar tienen derecho al pago de una

gratificacin por Fiestas Patrias que deber de ser abonada en la primera (15)

quincena del mes de Julio de cada ao de servicio. El monto de la misma es

equivalente al 50% de la remuneracin mensual.

TRABAJADOR AGRARIO

Los trabajadores agrcolas tendrn derecho a percibir una remuneracin diaria

(RD) no menor a S/. 21.46 (veintiuno con 46/100 nuevos soles), siempre y

cuando laboren ms de cuatro (4) horas diarias en promedio. Dicha

remuneracin incluye a la Compensacin por Tiempo de Servicios y a las

Gratificaciones ordinarias por Fiestas Patrias y Navidad, actualizndose en el

mismo porcentaje que los incrementos de la Remuneracin Mnima Vital.

Reincidimos en mencionar que a este rgimen no se aplicar la inafectacin y

Bonificacin Extraordinaria contemplada en la Ley N 29351 y su Reglamento,

Decreto Supremo N 007-2009-TR, al no ser posible disgregar el monto

pagado por concepto de gratificacin ordinaria por Fiestas Patrias o Navidad.


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4.3.

GRATIFICACIN ORDINARIA POR FIESTAS NAVIDEAS

4.3.1. NOCIONES PREVIAS

Las gratificaciones ORDINARIAS por fiestas navideas las mismas que se

encuentran reguladas en la Ley N 27735 (Ley que regula el otorgamiento de

las gratificaciones para los trabajadores del rgimen de la actividad privada

por Fiestas Patrias y Navidad) y Decreto Supremo N 005-2002-TR

(Reglamento de la Ley que regula el otorgamiento de las gratificaciones para

los trabajadores del rgimen de la actividad privada por Fiestas Patrias y

Navidad).

4.3.2. MBITO DE APLICACIN

La Ley N 27735 se aplica a los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la

actividad privada, es decir, para los trabajadores que laboren para un empleador

privado o una entidad pblica que se encuentre sujeta al rgimen privado.

Para tal efecto, no se encuentran sujetos a esta norma los trabajadores de losregmenes especiales, pues se rigen por sus propias leyes, as como a aquellos

trabajadores sujetos a convenios colectivos, siempre que le fuera ms favorable.

Cabe indicar, que este beneficio se aplica a los trabajadores, sea cual fuere su

modalidad del contrato de trabajo, es decir, se encuentran sujetos a este

beneficio los trabajadores con contrato a plazo indefinido, a plazo fijo o sujeto

a modalidad, los trabajadores a tiempo completo, a tiempo parcial e inclusive

para los que laboren menos de cuatro (4) horas, requisito que resulta exigiblepara el caso de las CTS y vacaciones. Asimismo, los socios trabajadores de las

cooperativas tienen tambin derecho al beneficio de las gratificaciones.

Las personas que presten servicios al amparo de un contrato de locacin de

servicios o que estn sujetas a convenio de modalidades formativas laborales,

quedan excluidas de los alcances de la norma por la propia naturaleza de su

vnculo jurdico. Sin embargo, los ltimos, perciben media subvencin

econmica mensual cada seis meses de duracin continua de la modalidadformativa, que no slo es un monto menor al otorgado en las gratificaciones,


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sino que no necesariamente coincidir con las fechas establecidas para este

beneficio.

4.3.3. DETERMINACIN DE LA REMUNERACIN COMPUTABLE

Conforme a lo sealado por el artculo 2 de la Ley N 27735, el monto decada una de las gratificaciones es equivalente a la remuneracin que perciba

el trabajador en la oportunidad en que corresponde otorgar el beneficio, es

decir, la remuneracin a computarse en las gratificaciones por Navidad ser la

percibida por el trabajador en la primera quincena del mes de Diciembre.

Sin embargo, el Reglamento de la Ley en mencin seala que la remuneracin

computable para la gratificacin de Navidad es la percibida por el trabajador

al 30 de noviembre; cuestin que deviene en confusin, siendo lo pertinenteotorgar primaca al texto sealado en la Ley, por ser una norma de mayor

jerarqua, conforme a los principios de constitucionalidad y legalidad.

El monto de las gratificaciones, para el caso de las remuneraciones

principales y variables, se calcular en base al promedio de la remuneracin

percibida en los ltimos seis meses anteriores al 15 de diciembre, para el pago

de diciembre. Si el perodo a liquidarse fuera inferior a seis meses, la

remuneracin computable se establecer en base al promedio diario de lopercibido durante dicho perodo.

Asimismo, tratndose de remuneraciones complementarias de naturaleza

variable, se considera cumplido el requisito de regularidad si el trabajador las

ha percibido, cuando menos, en tres meses durante el semestre

correspondiente. Por ejemplo: el trabajador ha percibido horas extras durante

cuatro (04) meses en el semestre Julio - Diciembre. Para su incorporacin a laremuneracin computable se suman los montos percibidos y el resultado se

divide entre seis.


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4.3.4. TIEMPO DE SERVICIOS

Determinada la remuneracin computable las gratificaciones de Navidad se

calculan por el perodos julio - diciembre.

Las gratificaciones ordinarias equivalen a una remuneracin ntegra si el

trabajador ha laborado durante todo el semestre, y se reducen

proporcionalmente en su monto cuando el perodo de servicios sea menor.

La remuneracin computable se establece por meses laborados completos, por

lo que los das que no se consideren efectivamente laborados se deducirn a

razn de un treintavo por cada uno de estos das. Es el caso de faltas

injustificadas, licencia sin goce de haber, suspensin de labores por sancin

disciplinaria, etc. Por ejemplo, si el trabajador ha laborado durante el semestre

julio - diciembre y falta injustificadamente dos (02) das en el mes de

setiembre, se considerarn slo cinco (05) meses y 28 (veintiocho) das; por lo

que, para que se considere los das laborados, el trabajador ha debido tener o

haber tenido vnculo laboral (en el caso de las gratificaciones truncas).

La norma establece excepciones para considerar el tiempo efectivamente

laborado, en los siguientes supuestos de suspensin de labores:

El descanso vacacional.

La licencia con goce de remuneraciones.

Los descansos o licencias establecidos por las normas de

seguridad social y que originan el pago de los subsidios.

El descanso por accidente de trabajo que este remunerado o

pagado con subsidios de seguridad social.

Aquellos que sean considerados por Ley expresa como

laborados para todo efecto legal.

Es decir, si el trabajador se encuentra en uno de estos supuestos el empleador

est en la obligacin de abonarle el pago de las gratificaciones, al considerarse

das laborados para todo efecto legal.

Cabe indicar, que siendo el periodo a computar julio - diciembre, se

determinar por el mes de diciembre en forma completa, aunque, a la fecha de

pago an no haya concluido el mes, no habiendo la certeza que el trabajador


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contine laborando hasta fin de mes o se efecten das no laborados posterior al

pago. Ante esta situacin, se podr descontar de la liquidacin de beneficios

sociales ante el despido o renuncia por parte del trabajador.

4.3.5. FECHAS DE PAGO

Conforme lo precisa el artculo 4 del Decreto Supremo N 005-2002-TR, las

gratificaciones sern abonadas en la primera quincena de los meses de julio y

de diciembre, segn el caso.

El empleador deber abonar el pago de las gratificaciones en las fechas

sealadas. En este sentido, el hecho que el empleador abone el pago en distinta

oportunidad, contraviene a la disposicin legal, pues existe un mandato

normativo que expresa en forma especfica la fecha de pago. Pues, tienencomo finalidad cubrir los gastos adicionales en que incurre el trabajador con

ocasin de las fiestas patrias y navidad, si se otorgara en fechas distintas a las

previstas en la legislacin, se desnaturalizara la finalidad que origina el pago.

4.3.6. REQUISITOS PARA PERCIBIR EL DERECHO

El trabajador deber encontrarse efectivamente laborando durante la quincena

de diciembre. Por ejemplo: Si el trabajador est con licencia sin goce de haber

durante el mes de diciembre, no le corresponder percibir el pago de las

gratificaciones.

En caso que el trabajador cuente con menos de seis meses, percibir la

gratificacin en forma proporcional a los meses laborados, debiendo abonarse,

de la misma forma que corresponde el pago para los trabajadores que han

laborado durante el semestre, es decir, en la primera quincena del mes de

diciembre.

De la misma forma, se le abonar al trabajador una remuneracin ntegra, si ha

laborado durante todo el semestre.

A manera de ilustracin citamos la siguiente Cas. N 968-2001-Santa.

Para tener derecho a la gratificacin es requisito indispensable que el

trabajador se encuentre laborando en la oportunidad en que corresponda


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percibir el beneficio. Complementariamente, son requisitos para tener

derecho a percibir las gratificaciones estar efectivamente laborando en el mes

en que corresponda percibiendo o estar en uso del descanso vacacional, de

licencia con goce de remuneraciones o percibiendo los subsidios En tal

sentido, cuando la ley se refiere que el trabajador se encuentre trabajando

para tener derecho a la gratificacin, debemos entender que se refiere a la

prestacin de labores efectivas.


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5. GRATIFICACIN EXTRAORDINARIA

5.1. DEFINICIN

Las gratificaciones extraordinarias no califican como remuneracin para ningn

efecto laboral, tal como lo prev el artculo 7 de la LPCL, en concordancia con el

literal a) del artculo 19 de la LCTS.

En tal sentido, cuando una empresa entrega a ttulo de liberalidad y

ocasionalmente, una gratificacin extraordinaria, esta no tiene incidencia en la

determinacin de los beneficios sociales -compensacin por tiempo de servicios,

gratificaciones de julio y diciembre, etc.- ni est afecta a los tributos y

aportaciones que inciden sobre la remuneracin con excepcin del Impuesto a la

Renta de Quinta Categora que se rige por su propia norma.

La exclusin legal atiende al carcter extraordinario y liberal de la gratificacin.

De esta manera, se prevn dos elementos relevantes: de un lado, lo ocasional y, de

otro lado, el carcter no contraprestativo. Estamos, ante una suma que se

concede con prescindencia de la prestacin de servicios del trabajador.

El literal a) del artculo 19 de la LCTS precisa que no constituyen remuneracin

las gratificaciones y dems sumas que ocasionalmente se entregan a los

trabajadores con carcter de liberal.

Veamos primero el carcter liberal. En nuestra opinin, la gratificacin

extraordinaria no debe tener relacin con los servicios del trabajador. Si, por

ejemplo, se entregar una gratificacin extraordinaria por productividad o logro de

metas, estaramos ante un concepto que se abona por los servicios del trabajador,

esto es, con el carcter contraprestativo descrito en el artculo 6 de la LPCL y, por

tal razn, ante una remuneracin.Por otro lado, tenemos que la gratificacin extraordinaria debe ser ocasional. De

los conceptos no remunerativos, este es el nico que se convierte en remuneracin

por la reiteracin dado que la exclusin tiene ntima relacin con la periodicidad

en la entrega. El tema es apreciar cuando, con independencia de la fuente, el

concepto abordado se convierte en una gratificacin ordinaria, en una

remuneracin. La jurisprudencia laboral se ha encargada de responder esta

inquietud.


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As, se ha mencionado que en el caso de una gratificacin anual, hay una prdida

de la naturaleza extraordinaria cuando se entrega por dos aos consecutivos.

De esta forma, de acuerdo al criterio fijado por la jurisprudencia y la doctrina, la

entrega de gratificaciones extraordinarias anuales en forma consecutiva por dos

aos, desnaturaliza su carcter extraordinario y la convierte en ordinaria a partir

de la segunda entrega (dentro de una interpretacin conservadora) o tercera

entrega (bajo una interpretacin amplia, criterio que nosotros asumimos).

En el caso de gratificaciones extraordinarias que se entregan en periodos menores

al ao, deberla aplicarse el mismo criterio.

Aun cuando la normativa laboral no lo sealatampoco hemos ubicado una

sentencia judicial sobre el particular-, creemos que pueden entregarse

gratificaciones extraordinarias con una periodicidad mayor a un ao sin que

puedan ser calificadas como ordinarias con carcter remunerativo, siguiendo el

criterio de periodicidad previsto en el artculo 18 de la LCTS.

En consecuencia, cada vez que pueda determinarse que la entrega de

gratificaciones- o de cualquier otro concepto de similar naturaleza que tenga

diferente denominacin- no es excepcional o infrecuente- y eso solo se logra

apreciando varias entregas en el tiempo-, estaremos ante gratificaciones

ordinarias y son consideradas como una remuneracin.

Pese a lo expuesto, debemos indicar que las disposiciones del Sistema Privado de

Pensiones (SPP) y del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR), han

establecido un concepto ms amplio y muy discutible sobre los alcances del

trmino gratificacin extraordinaria. En efecto, las disposiciones del SPP y

SCTR han sealado que las gratificaciones extraordinarias se ordinarizancuando

se entregan a todos los trabajadores o a un grupo de estos por perodos iguales o

inferiores a los seis meses durante dos aos consecutivos.

Resulta cuestionable el mencionado precepto porque, segn este criterio, las

gratificaciones extraordinarias que se entregan a un solo trabajador nunca se

ordinarizaran ni las gratificaciones extraordinarias que se abona por perodos

superiores a los seis meses. En todo caso, lo expuesto solamente se aplicara para

las aportaciones al SCTR y el SPP.

No obstante lo sealado anteriormente, en algunos casos, se entrega incentivos altrmino de la relacin laboral considerndolo errneamente como gratificaciones


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extraordinarias de carcter liberal. Al respecto la jurisprudencia ha realizado una

clara diferenciacin entre incentivo y gratificacin extraordinaria; as en la

Casacin N 17-98-PIURA, la Sala de Derecho Constitucional y Social de la

Corte Suprema de Justicia seal:

(.) que, una cantidad otorgada a ttulo de gracia, significa que se ha hecho

una concesin gratuita, un acto de liberalidad motivado por el puro deseo

de dar sin merecimiento particular del beneficiario, lo (...,) que nos ocupa

permitir concluir que el dinero alcanzado al actor como incentivos por

renuncia voluntaria no puede tener carcter de otorgado a ttulo de gracia,

pues precisamente estaba sujeto a que el trabajador renuncie,

convirtindose en contraprestacin a la renuncia ().

De lo dicho, podemos resumir lo siguiente en torno a las GratificacionesExtraordinarias:

MOMENTOLIBERALIDAD NOREMUNERATIVA

GRATIFICACIN ORDINARIAREMUNERATIVA

Al inicio delcontrato laboral

SiNo aplica (usualmente es un bonopor nica vez por firma delcontrato).

Durante el contratoSolo las dos primerasentregasconsecutivas,

Desde a tercera entregaconsecutiva.

Al trmino delcontrato

SNo aplica (usualmente es una solacantidad al momento de a extincindel contrato).


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Casos Prcticos

1. TRABAJADOR COMISIONISTA

El Contador de la empresa LOS GIRASOLES nos consulta cual es la forma de clculo de la

gratificacin del siguiente trabajador.

Fecha de ingreso: 01/11/2009.

Fecha de cese: 30/04/2010

Remuneracin fija: 3000

Asignacin familiar 55

Meses en los cuales percibi comisiones:

MESES AO CANTIDAD

Noviembre 2009 0

Diciembre 2009 0

Enero 2010 800

Febrero 2010 1200

Marzo 2010 0

Abril 2010 300

TOTAL ---- 2300

Clculo de la remuneracin computable

Remuneracin fija: S/.

Asignacin familiar: S/.

Promedio de comisiones: S/.

Remuneracin computable:

(Total de las comisiones)

(Meses trabajados)


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Bonificacin extraordinaria (artculo 3 de la Ley N 29351)

2292.22 + 9%(2292.22)

2292.22 + 206.29 = 2498.51Monto total a pagar por gratificaciones de fiestas patrias S/. 2498.51

2. TRABAJADOR QUE PERCIBE HORAS EXTRAS

El Gerente General de una empresa X nos consulta cual es la forma de clculo de la

gratificacin del siguiente trabajador.

Fecha de ingreso: 05-02-2010

Remuneracin fija: S/ 4000

Asignacin familiar: S/ 55

Meses en los cuales percibi horas extras:

MESES HORAS

FEBRERO 120

Marzo 80

Abril 70

TOTAL 270

Clculo de la remuneracin computable

Remuneracin fija: S/.

Asignacin familiar: S/.

Promedio de comisiones: S/.

Remuneracin computable:


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Clculo de la gratificacin

Bonificacin extraordinaria (artculo 3 de la Ley N 29351)

2733.33 + 9 %(2733.33)

2733.33 + 245.99 = S/. 2979.32

Monto total a pagar porgratificaciones S/. 2979.32

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