Дотримання балансу інтересів при запровадженні механізму

витіснення міноритарних акціонерів

Юргелевич Сергій Владиславовичнауковий консультант

Центру комерційного права

Київ, вул. Шовковична, 42-44Тел. 38 044 490 65 75

www.commerciallaw.com.ua

Історія питання в Україні• ПЗУ “Про внесення змін до Закону України “Про акціонерні

товариства” щодо вдосконалення механізму діяльності акціонерних товариств” (реєстр. № 6216 від 19.03.2010 р.)

Пропозиції Президента від 11.01.2011 р.• ПЗУ “Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо

удосконалення діяльності акціонерних товариств” (реєстр. № 2037 від 17.01.2013 р.)

• ПЗУ “Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо підвищення рівня корпоративного управління в акціонерних товариствах” (реєстр. № 3441 від 17.10.2013 р.)

Відкликано 27.02.2014 р.• ПЗУ “Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо

підвищення рівня корпоративного управління в акціонерних товариствах” (доопрацьований)

Оприлюднено НКЦПФР 13.03.201 http://www.nssmc.gov.ua/law/18680

Обґрунтування правила витіснення міноритарних

акціонерів

“У суспільних інтересах вартість триваючого захисту прав міноритарних акціонерів стає непропорційною витратам та ризикам мажоритарного акціонера, коли меншість, що залишилася, скорочена до дуже низького рівня”

Van der Elst C., Van den Steen L. Opportunities in the M&A aftermarket: squeezing out and selling out. University of Gent,

Working Paper 2006-12, Sep. 2006.

Правило витіснення міноритарних акціонерів забезпечує публічний

інтерес • Рішення Верховного Суду Німеччини від 7.08.1962

р., Feldmühle;• Рішення Верховного Суду Франції від 29.04.1997 р.,

Association de défense des actionnaires minoritaires et autres against Société Générale et autres;

• Рішення Верховного Суду Німеччини від 27.04.1999 р., DAT/Altana;

• Рішення Верховного Суду Німеччини від 23.04.2000 р., Moto Meter;

• Ухвали Конституційного Суду Російської Федерації від 3.07.2007 р. № 681-О-П, № 713-О-П, № 714-О-П.

Директива 2004/25/ЄС Європейського Парламенту та Ради щодо пропозицій про поглинання

(1)

Ч.2 ст.15 та ч.2 ст.16 передбачено право як обов'язкового продажу (squeeze-out), так і обов'язкового викупу (sell-out) за справедливою ціною акцій міноритарних акціонерів у разі, якщо особа є власником або набуде, внаслідок акцепту пропозиції про поглинання, не менше ніж 90% прав голосу у компанії, що поглинається. Держави-члени ЄС можуть встановити вищий поріг, який проте не може перевищувати 95% прав голосу.

Директива 2004/25/ЄС Європейського Парламенту та Ради щодо пропозицій про поглинання

(2)Згідно ч.1 ст.5, якщо фізична або юридична особа в результаті самостійного придбання або придбання особами, що діють з нею спільно, володіє цінними паперами компанії, як вказано у статті 1(1), які у сукупності з цінними паперами, якими вона вже володіє та з цінними паперами, якими володіють особи, що діють з нею спільно, безпосередньо або опосередковано надають їй певний відсоток голосуючих прав у цій компанії, надаючи їй контроль над компанією, держави-члени мають пересвідчитися у тому, що така особа зобов’язана надати пропозицію про поглинання у якості засобу захисту міноритарних акціонерів цієї компанії.

Країна Мін.порігобов'язкової

пропозиції, %

Додаткові пороги або крок для обов'язкової пропозиції

Поріг sell-out,

%

Поріг squeeze-out,%

Франція 30 Придбання додатково 2% і більше протягом 12 міс. до досягнення 50%

95 95

Італія 30 Придбання додатково 5% і більше протягом 12 міс. до досягнення 50%

95 95

Велика Британія 30 Будь-яке додаткове придбання до досягнення 50%

90 90

Словенія 25 Придбання додатково 10% і більше до досягнення 75%

Чехія 30 Придбання додатково 1% і більше, але у статуті можна передбачити 5% і більше

90 90

Польща 33 Придбання додатково 5% і більше протягом 12 міс. періоду; 66%

90 90

Росія 30 50%; 75% 95 95

Україна (поточний стан)

50 Відсутній Відсут. Відсут.

Україна (законопроект)

50 75% Відсут. 95

Звіт Групи експертів високого рівня з права компаній “Щодо питань, які стосуються

пропозицій про поглинання” «…висловлювалася точка зору про відсутність підстав для права sell-out у ситуації, коли мала місце пропозиція про поглинання, оскільки міноритарні акціонери мають можливість продати акції, прийнявши цю пропозицію. Група експертів не поділяє таку точку зору та вважає натомість, що міноритарні акціонери можуть мати обґрунтовані підстави (неприваблива ціна, обнадійливі перспективи для компанії) не продавати акції під час дії пропозиції про поглинання, проте повинні мати право змінити своє рішення з огляду на результати прийняття пропозиції про поглинання»

Закон України «Про акціонерні товариства»

Права акціонера (акціонерів), які сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства:• призначати своїх представників для нагляду за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків (ч.4 ст.40);• вимагати скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства (п.4 ч.1 ст.47);• вимагати проведення аудиторської перевірки діяльності акціонерного товариства (ч.5 ст.75);• вимагати проведення спеціальної перевірки фінансово-господарської діяльності акціонерного товариства (ст.76).

Угода про асоціацію між Україною та Європейським Союзом і його державами-

членамиРозділ V “Економічне і галузеве співробітництво”Глава 13 “Законодавство про заснування та діяльність компаній, корпоративне управління, бухгалтерський облік та аудит”Додаток XXXIII: перелік Директив ЄС щодо права компаній, до яких Україна зобов’язується поступово наблизити своє законодавство впродовж 2‑4 років з дати набуття чинності Угодою• Положення Директиви 2004/25/ЄС мають бути впроваджені впродовж 4 років

Пропозиція

З метою збалансування інтересів усіх акціонерів та приведення у відповідність із Директивою 2004/25/ЄС, вважаємо за доцільне доповнити проект Закону механізмом реалізації права міноритарних акціонерів вимагати при досягненні пакетом контролюючого акціонера 95 % викупу в них акцій, що залишилися, за справедливою ціною (sell‑out)

Дякую за увагу!

Додаткова інформація:

Вісник Центру комерційного права, 2013, № 43

http://commerciallaw.com.ua/attachments/article/317/Visnyk-2013-43_04_Screen.pdf