26 april 2019

Joost van Mierlo

Webinar OR-ondersteuning

Agenda

• Raad van commissarissen

- OR en RvC: Burgerlijk wetboek

- OR en RvC: de WOR

• Adviesprocedure

- voorfase

- informatie

Raad van commissarissen

Organen

• Naamloze/besloten vennootschap:

- bestuur

- raad van commissarissen

- algemene vergadering van aandeelhouders bij een NV

- spreekrecht OR

Onderlinge verhouding

• HR in Stork, ABN AMRO en ASMI:

- bepalen strategie is in beginsel een aangelegenheid van het bestuur

- RvC houdt daarop toezicht

- AvA kan opvattingen tot uiting brengen met rechten op grond van wet en statuten, waaronder …

Raad van commissarissen

• Taken:- toezicht op het beleid van het bestuur en de algemene gang van zaken- het geven van advies aan het bestuur- werkgever bestuurder(s)

• Bij taakvervulling richt de RvC zich naar het belang van de vennootschap en de met haar verbonden onderneming

• Grenzen aan toezicht en advies?

Raad van commissarissen

• Corus

• RvC houdt verkoop aluminiumdivisie tegen

• OK schorst commissarissen niet, want zij doen nu juist datgene waarvoor zij zijn ingesteld

Raad van commissarissen

• OK in Thomas Cook (1 juli 2016):

- uitgangspunt 1: commissarissen vervullen hun taak zonder last of ruggenspraak en zonder enig bijzonder belang te vertegen-woordigen

- uitgangspunt 2: de raad als geheel behoort het vertrouwen te hebben van alle belang-hebbenden

Raad van commissarissen

• OK in Thomas Cook (1 juli 2016):- uitgangspunt 3: samenstelling RvC dient zodanig te zijn dat die voldoende onafhankelijk is, óók ten opzichte van de moeder - uitgangspunt 4: onafhankelijkheid klemt met name bij goedkeuring belangrijke besluiten - mooi voorbeeld: Corus!

OR en RvC: Burgerlijk Wetboek

• Structuurregeling:

- vermogen minstens € 16 mio, minstens 100 werknemers en wettelijk verplichte OR

- bij vennootschap en haar afhankelijke maatschappijen

- opgaaf verplicht

- uitsluitend na 3 jaar daadwerkelijk opgaaf van toepassing -> sanctie bij niet-opgaaf?

OR en RvC: Burgerlijk Wetboek

• Structuurregeling:

- zo hoog mogelijk

- vrijstelling voor deelnemingen en voor internationale holding

- verzwakt regime voor dochter internationale holding

OR en RvC: Burgerlijk Wetboek

• Volledig structuurregime:

- verplichte RvC

- verplichte goedkeuring bestuursbesluiten

- benoeming bestuurders door RvC

• Verzwakt regime:

- benoeming bestuurders door AvA

OR en RvC: Burgerlijk Wetboek

• Structuurregime:

- bespreken profielschets met de OR (art. 2:158/268 lid 3 BW) -> schets mag aanbevelingsrecht niet onmogelijk maken

- algemeen aanbevelingsrecht (art. 158/268 lid 5 BW)

- versterkt aanbevelingsrecht voor een derde (art. 2:158/268 lid 6 BW)

OR en RvC: Burgerlijk Wetboek

• Versterkt aanbevelingsrecht:

- niet voordragen als de aanbevolen persoon niet geschikt is of als de RvC niet naar behoren is samengesteld

- als wordt voorgedragen is de AvA aan de beurt

- eindeloos doorgaan?

OR en RvC: Burgerlijk Wetboek

• Thomas Cook:- uitsluitend concernfunctionarissen kunnen commissaris worden

• Ondernemingskamer:- besluit is wezenlijke beperking van het wettelijk aanbevelingsrecht- keus TCN is dan ook zo fundamenteel dat de OR adviesrecht heeft

OR en RvC: de WOR

• Artikel 16 lid 1 WOR: een of meer personen als bedoeld in artikel 24 lid 2 WOR

• Artikel 24 lid 2 WOR:- bespreking algemene gang van zaken

- bij NV/BV: commissarissen

- bij vereniging/stichting: bestuursleden -> RvT!

• Artikel 25 lid 4 WOR: art. 24 lid 2 van overeenkomstige toepassing

Adviesprocedure

Voorfase: Nalco (17 november 2016)

• Overleg zodra sluiting aannemelijk scenario werd.

• Dat is niet moment waarop business case was afgerond, maar moment waarop sluiting zich als voldoende reële optie aftekende

• Dát was het moment voor overleg ex art 24 lid 1 WOR, althans voor een informeel overleg

Voorfase: Nalco (17 november 2016)

• door de OR aangedragen alternatieven waren bij het opstellen business plan al bekeken en verworpen

• Geen ruimte heroverweging op basis van specifieke argumenten die de OR aandroeg

• Dus geen wezenlijke invloed meer van de OR

Info: Uniface (10 oktober 2017)

• ‘informatie die redelijkerwijs nodig is’ (art. 31 WOR)

• OK: binnen redelijke grenzen is het aan de OR zelf en niet aan de ondernemer te bepalen welke informatie nodig is om verantwoord advies te geven

• Het verzoek om informatie moet concreet en voldoende beargumenteerd zijn

Vragen?

BEDANKTDr. mr. Joost van Mierlo

Prof. Cobbenhagenlaan 75

5037 DB Tilburg

Tel: 013-466 8883

E-mail: j.vanmierlo@devoort.nl

Volg de sectie MZ ook op twitter @MZ_DeVoort

en op LinkedIn via de pagina

Medezeggenschapsrecht De Voort Advocaten

De Voort Advocaten | MediatorsJuridische ondersteuning door adviseren, bemiddelen en procederen

We blinken uit in verschillende rechtsgebieden:

- Vastgoed en overheden

- Ondernemingsrecht

- Insolventierecht

- Arbeidsrecht

- Personen- en familierecht

- Medezeggenschapsrecht

- Zorgrecht en sportrecht

- Mediation