RESPONSABILIDAD DE EMPLEADORES y ......Responsabilidad de empleadores y trabajadores 229 sufridos,...

RESPONSABILIDADDEEMPLEADORESyTRABAJADORESFRENTEALACOSOLABORALyOTROSHOSTIGAMIENTOSENELMARCODELASRELACIONESDETRABAJOSUBORDINADO

RaquelCeballosMolanoUniversidaddelValle

Resumen:Laregulacióndeacosolaboral,consagradaenlaLey1010del23deenerode2006,esanalizadaa la luzdelospreceptosconstitucionalesdeigualdadyrespetoa ladignidadhumana, pretendiendo identificar los diversos tipos de responsabilidad que tienen comofuenteeldañoalapersonaenelmarcoderelacionesdetrabajosubordinado,alquequedansometidostodoslostrabajadoresdeentidadesprivadasopúblicas,quienestienenladoblecondicióndepoderserobjetodeacoso(víctimas)osujetosactivosdelmismo(acosadores).Lasreflexionesacadémicas,productodeesteprocesodeinvestigaciónrecaensobrelainter-pretaciónyelámbitodeaplicaciónquesehacedelanuevaleyparadeterminarloselementosbásicosdelaresponsabilidadcivilopenal,conelfindecontribuirasudivulgaciónycono-cimiento.

Palabras clave:acosolaboral,persecuciónlaboral,desigualdadlaboral,discriminaciónlabo-ral,perjuiciolaboral,dañopersonal,responsabilidadcivil,responsabilidadpenal.

La autora:Abogada.DoctoraenDerechoGeneral,ResponsabilidadCivilySeguros,UniversidadCarlos III deMadrid-España.Docente de laUniversidaddelValle.Directora dePosgrados enAdministraciónPúblicadelaUniversidaddelValle.PresidentadelaAsociaciónCivildeAbogadosInstitutodeResponsabilidadCivilydelEstadodeCali.Ceballos:[[email protected]].

Recibido: 17demarzode2009, evaluado: 5demayode2009, aceptado: 29demayode2009.

NovumJus,vol.3,n.º1,enero-junio2009,pp.225a262

EMPLOyERSANDWORKERSRESPONSIBILITyTOWARDSLABORHARASSMENTANDOTHERHARASSMENTSIN

THERELATIONSHIPSOFSUBORDINATEWORKAbstract:Thelaborharassmentregulation,consecratedinLaw1010onthe23rdJanuaryof2006,isanalyzedinlightofconstitutionalrules–equalityandrespecttothehumandignity–,tryingtoidentifydiversetypesofresponsibilitythathaveasasourcethedamagetothepersonofrelationsofworkwithintheframeworksubordinated,whichtheyareputunderalltheworkersofpri-vateorpublicorganizations,thatcanhavethedoubleconditionforbeingactiveobjectofha-rassment(victims)orsubjectsofthesame(pursuing).Theacademicreflections,productofthisprocessofinvestigationfallontheinterpretationandscopeofapplicationthatbecomesofthenewlawtodeterminethebasicelementsofthecivilorpenalresponsibility,withthepurposeoftocontributetotheirspreadingandknowledge.

Keywords:laborharassment,persecution,inequality,discrimination,personaldamages,civilliability,penalliability.

The author: Attorney at Law. Doctorate in General Law, Civil Responsibility and Insurance,UniversidadCarlosIIIdeMadrid-España.ProfessorinUniversidaddelValle.PostgraduateDirectorin Public Administration of Universidad del Valle. President of Asociación Civil de AbogadosInstitutodeResponsabilidadCivilydelEstadoofCali.[Ceballos:[email protected]].

Received:March17,2009,evaluated:May5,2009,accepted:May29,2009.

NovumJus,vol.3,n.º1,January-June2009,pp.225to262

Enelámbitodelasrelacionesdetrabajo,conlanuevaleydeacosolabo-ral,analizadaalaluzdelosprincipiosyvaloresconstitucionales,espe-cialmentedelderechoalaigualdadyelrespetoaladignidadhumana1,sehacenecesarioreconocerquesurgendiversasresponsabilidadesju-rídicasenlasdistintasmodalidadesdeacosoquecomoconductaanó-malasedespliegaenlasrelaciones,tantohorizontalescomoverticalesdesubordinacióno jerarquía,poniendoen inferiorescondicionesaquienessufrenestasconductas.Elacosolaboraltienesusantecedentesenelmobbing,términoequivalenteaataqueoagresiónyquefueutili-zadoaprincipiosdelosaños90porelpsicólogosuecoHeinzLeymann2paradefinirelfenómenoenlasrelacionesdetrabajoconocidocomoacoso moralenlospaísesanglosajonesyEspaña,ocomohostigamien-to moral enFrancia;entreotros,estableceunarelacióndeabuso,do-minante-dominado,debiéndosedistinguirdelasdecisioneslegítimas

1 Consejo de Estado. Sentencia del 16 de noviembre de 2001: “El concepto deigualdad,comolohaexpresadolaCorteConstitucionalyestaCorporación,obe-deceauncriteriotípicamenterelacionalquesetraduceenelderechodetodapersonaasertratadodemanerasimilaraotroscolocadosenlasmismascondi-ciones,aquenoseconcedanprivilegiosniseconsagrenexcepcionesafavordeotrosindividuosenidénticascircunstanciasdehechoydederecho,niseniegueelaccesoaunbeneficioniserestrinjaelejerciciodeunderecho,porrazonesdesexo,raza,nacionalidad,religiónoposiciónsocialoeconómica,locualimplicaqueladiscriminacióndeberánecesariamentededucirsefrenteaunadiferencia-ciónracionalyproporcionalentrepares”.

2 HeizLeymann, profesoralemán,nacionalizadosueco,elexpertointernacionalmásreconocidoenel temadelmobbing, consideraqueel términoes tomadodelverboinglésto mob,quelosdiccionariostraducencomo“acosar,atropellar,maltratar,asediar,atacarenmasa”.Leymannlodefinióasí:“Elmobbingoterrorpsicológicoenelámbitolaboralconsisteencomunicaciónhostilysinética,di-rigidademanerasistemáticaporunoovariosindividuoscontraotro,queesasíarrastradoaunaposicióndeindefensiónydesvalimiento,yactivamentemante-nidoenella”.(Leymann,1996).

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deladirecciónlaboraldelcontratodetrabajoylasmalascondicionesde trabajo o las coacciones profesionales propias de las exigenciasde desempeño. Para autores, como Hirigoyen (Hirigoyen, 2000)3y(HernándezEnríquez,2003),elacosomoralesunaconductaabu-siva que semanifiestamediante comportamientos, palabras, actos,gestosoescritosquepuedanatentarcontralapersonalidad, ladig-nidadola integridadpsíquicaofísicadeunapersona,conel findeponerenpeligrosuempleoodegradarsuambientedetrabajo.Desdelaperspectivadelderecho,puedeafirmarsequeelacosoes

unaconductaquedespliegauncomportamientodañino,ycomoloex-presaCarneiro(CarnerioCaneda,2004),esprotagonizadoporunmaltratadorpsicológicooacosadormoralque tienecomofinalidadatormentar,maltratar, ofender, ridiculizar,minar, provocar o atacarpormediodelasedioolapersecuciónevidenteoveladaauntrabaja-dor,quepuedesertantounsubalternocomounsuperiorjerárquicoocompañerodelmismonivel.Estaconductaactivatieneelementosvolitivosqueindicanunmayoromenorgradodeintencionalidad,in-clusive,podríantipificarsecasosdolosos4,cuando,enesteúltimosen-tido,elacosadortieneconcienciadequererunresultadodañinoparaelsujetoqueesvíctimadetalconducta,esperandoafectarominarsuintegridadfísicaopsíquica,pudiendoconstituirlacomisióndeundelitodelesiónenelámbitodelaresponsabilidadpenal.Asímismo,alserunaconductaquecausadaño,sepuedeinferir

queviolaelprincipiocivilistaneminem non laederequenosobliga,alvivirensociedad,acomportarnossincausardañoaotros,yquedecausarloseestáobligadosaresponder(Mazeaud,2005).Entalvirtud,surgiríanosolounaresponsabilidaddecarácterlaboral,sinotambiéndetipologíacivilypenal,deacuerdoalaintencionalidadymagnituddeldaño;noobstante,comopodráversea lo largodeesteanálisis,laresponsabilidadqueseconsagraessoloenelámbitodelderecholaboral,peroennuestrosentirellonoesóbiceparaquepuedaserelpresupuestofácticodereclamaciónporlosdiferentestiposdedaños

3 ReconoceHirigoyen queestetérminoseatribuyeaHeizLeymann, yagregaqueesunasituaciónoconflictomalresuelto(Hirigoyen,2000).

4 Unacosocausadoconintencionalidaddeliberadadecausardañoalacosado,odeobtenereseresultado.

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sufridos, tantoen la jurisdiccióncivil comopenal, siesecomporta-mientodañososehacausadoconintencionalidadodolo.Enelordenamientojurídicocolombiano,conlanuevaLey1010del

23deenerode20065ylaresolucióndelMinisteriodelaProtecciónSocial734de15demarzode2006seregula y se adoptan medidas para prevenir, corregir y sancionar el acoso6laboral y otros hostiga-mientos7enelmarcoderelacioneslaboralestantoenorganizaciones públicas como privadas,yseestableceelprocedimientoparaadaptarlosreglamentosdetrabajoalasnuevasdisposicioneslegales.Laley,perotambiénlaresoluciónministerial,requieredeunanálisiscríticoporpartedelosestudiosos,puessobreellahaymuchasexpectativasporlaincertidumbrequegeneranalgunosapartesdesuredacción;ellenguajeutilizadoenalgunosaspectosdelaleyesindefinido,parati-pificarlasconductasqueconstituyenacosoyparadefinirlascaracte-rísticasdelasmodalidadesylascircunstanciasdeagravación,porlocualexigehaceraportesconceptualesensuprocesodeadaptación.Lasreflexionesproductodeesteprocesodeinvestigaciónsobrela

interpretaciónyelámbitodeaplicacióndelanuevaleysondecarác-teracadémico,conelfindecontribuirasuconocimiento,enparticularparalostrabajadoresdeorganizacionesprivadasypúblicas,lascualesquedansometidasenformaimperativaasuobservanciaporquetodossusmiembros,empleadosyfuncionariostienenladoblecondicióndeserpotencialobjetodeacoso (víctimas)o sujetosactivosdelmismo(acosadores),pueslaconductadesplegadaestantoenladirecciónsu-periorjerárquicoasubordinadocomosubordinadoasuperior,aligualqueentrecolegasocompañerosdelmismonivelenlaorganización.

5 ConelDecreto231del26deenerode2006secorrigeunyerrodelaLey1010del23deenerode2006,encuantoaltiempootorgadoparalaadaptacióndeestaleyenelreglamentointernodetrabajo.

6 EnelDiccionariodelaRealAcademiaEspañola,sedefineeltermino“acosar”comosinónimode“perseguir,sindarletreguanireposo,aunanimaloaunapersona,obienperseguir,apremiar, importunaraalguienconmolestiasore-querimientos”.

7 Eltérmino“hostigar”,sedefineenelDiccionariodelaRealAcademiaEspañolacomo:“molestaraalguienoburlarsedeélinsistentemente”.


I.Finalidaddelaleydeacosolaboral

Lanuevaleydeacosolaboralentróenvigenciael23deenerode2006ytienecomoprincipalfinalidadpreservar la convivenciadeempresarios,directivosytrabajadores,seanlasorganizacionespúblicasoprivadas.EstaseinscribeenlaspolíticassocialesdelaOrganizaciónInternacionaldelTrabajo–oit–8(Declaraciónrelativaalosprincipiosfundamentales.Documento:CIT/1998/PR20A)quetienenporobjetomantenerelvín-culoentreprogresosocialycrecimientoeconómico,garantizandolosprincipiosyderechosfundamentaleseneltrabajo,queasegurenalospropiosinteresadoslaposibilidaddereivindicarlibrementeyenigual-daddeoportunidadesunaparticipación justaen las riquezasacuyacreaciónhancontribuido,enmediodeunascondicionesdetrabajoquepermitandesarrollarplenamentesupotencialhumano.Sededucedelaleypromulgadaelinterésdellegisladordedarpro-

tecciónaderechosfundamentalesdelapersonatrabajadora,másquesancionar conductas de los infractores. Sebuscaestablecermedidasdeprevenciónycorrecciónenlasrelacionesquesedanenelámbitolaboral,poresosepropicialacreacióndeuncomité,conlaparticipa-cióndeempleadosydirectivos,parabuscarformas de convivencia,es-tablecerpolíticas,estrategiasyactividades,ynotantoparasancionar,queeslaúltimamedidaparaaplicar,cuandoseevidenciaundañoalaspersonasderivadodelacosolaboral.Conestaleysesalvaguardanderechosdeestirpeconstitucional9,

derechos fundamentalesconsagradoscomodeprimerageneración,

8 Seha considerandoque laoit esunaorganización internacional conmandatoconstitucional y el órgano competente para establecer normas internacionalesdeltrabajoyocuparsedeellas,yquegozadeapoyoyreconocimientouniversalesenlapromocióndelosderechosfundamentaleseneltrabajocomoexpresióndesusprincipiosconstitucionales;todoslosmiembroshanaceptadolosprincipiosyderechosenunciadosensuconstituciónyenlaDeclaracióndeFiladelfia,ysehancomprometidoaesforzarseporlograrlosobjetivosgeneralesdelaorganización.

9 LosartículosdelaConstituciónPolíticaquesedesarrollanenlaleysonlossi-guientes:artículo12:“Nadieserásometidoadesapariciónforzada,atorturasniatratosopenascrueles,inhumanosodegradantes”;artículo13:“Todaslaspersonasnacenlibreseigualesantelaley,recibiránlamismaprotecciónytra-todelasautoridadesygozarándelosmismosderechos,libertadesyoportuni-


talescomolaintimidadpersonalyfamiliar,elbuennombre,elnotra-toinhumanoodegradante,elderechoalahonra,lalibertaddecon-ciencia, el libredesarrollo de la personalidad, la nodiscriminaciónporrazonesdesexo,raza,origennacionalofamiliar,lengua,religión,opiniónpolíticao filosófica,quegarantizan lacalidaddevida labo-ralde los trabajadores,eltrabajo digno, resaltandoque,demaneraacertada, la calidad de acosador la tiene tanto el superior como elsubordinado,otambiénlostrabajadoresdelmismoniveljerárquico–compañeros–.Medianteestaleynoseexcluyeningúnsectorenelámbitolaboral

formal,entendiendoporformal,estrictamente,lasrelacionesderiva-dasdeunavinculación laboralcontractual o reglamentaria, siendo,portanto,ajenoaesteámbitoeltrabajonodependientequecorres-pondegeneralmentealasrelacionesvinculadasacontratos de pres-tación de servicios,oacooperativasdetrabajoasociado,modalidades

dadessinningunadiscriminaciónporrazonesdesexo,raza,origennacionalofamiliar, lengua,religión,opiniónpolíticaofilosófica.ElEstadopromoverálascondicionesparaquelaigualdadsearealyefectivayadoptarámedidasenfavordegruposdiscriminadosomarginados.y,protegeráespecialmenteaaquellaspersonas que por su condición económica, física omental, se encuentren encircunstanciadedebilidadmanifiestaysancionarálosabusosomaltratosquecontraellassecometan”;artículo15:“Todaslaspersonastienenderechoasuintimidadpersonalyfamiliaryasubuennombre,yelEstadodeberespetarlosyhacerlosrespetar.Deigualmodo,tienenderechoaconocer,actualizaryrec-tificarlasinformacionesquesehayanrecogidosobreellasenbancosdedatosyenarchivosdeentidadespúblicasyprivadas.Enlarecolección,tratamientoycirculacióndedatosserespetaránlalibertadydemásgarantíasconsagradasenlaConstitución.Lacorrespondenciaydemásformasdecomunicaciónpriva-dasoninviolables.Sólopuedenserinterceptadasoregistradasmedianteordenjudicial,enloscasosyconlasformalidadesqueestablezcalaley”;artículo16:“Todas laspersonas tienenderechoal libredesarrollodesupersonalidadsinmáslimitacionesquelasqueimponenlosderechosdelosdemásyelordenjurí-dico”;artículo18:“Segarantizalalibertaddeconciencia.Nadieserámolestadoporrazóndesusconviccionesocreenciasnicompelidoarevelarlasniobligadoaactuarcontrasuconciencia.artículo19:“Segarantizalalibertaddecultos.Todapersonatienederechoaprofesarlibrementesureligiónyadifundirlaenformaindividualocolectiva.Todaslasconfesionesreligiosaseiglesiassonigualmentelibresantelaley”;artículo21:“Segarantizaelderechoalahonra.Laleyseñalarálaformadesuprotección”.


estasúltimasenlasqueeltrabajoesvoluntarioynohaysubordina-ción(p.ej.,elcontrato asociativo y los contratos de aprendizaje).Sepuedeafirmarqueestaleyvieneaserunareglamentacióntardía

paraunEstadosocialdederecho,comoeselcolombiano,puesunadesuscaracterísticasmásrelevanteseselnuevopapelquerelacionalosprincipiosyvaloresconstitucionalesdelaCartaPolíticade1991quedebenimpactar,especialmente,lasregulacionesdeltrabajo.ComolohamanifestadolaCorteConstitucionalenreiteradassentencias, losvaloresconstitucionalesrepresentanuncatálogoaxiológicoapartirdelcualsederivaelsentidoy la finalidaddelasdemásnormasdelordenamientojurídico,yentreestosvaloresestánlaconvivencia,eltrabajo, la justicia, la igualdad, la libertady lapazplasmadosen laConstitución,quealconjugarseconlosfinesdelEstadosocialdede-rechobuscangarantizarlaefectividaddelosmismos.Encontramosenestaprimeravaloracióncríticaqueelámbitodela

leyesrestrictivo,porquehaceunadelimitación,yseaplicaenformaexclusiva para las relaciones laborales subordinadas, quedandodes-protegidos lossujetosquedesempeñanlaboresmediantecontratoscivilesocomerciales,comoelcasodelosdeprestacióndeservicios,enloscualesnosepresentaunarelacióndejerarquíaosubordina-ción;y tampocoseaplicaa la contrataciónadministrativa, como lomanifiesta,paraestecaso,laleyenformaexpresa,quedandoexpues-tosalasdiversasformasdeacosoquienessevinculanaunaactividadlaboralmedianteestetipodecontratos.Estalimitanteentraencon-tradicciónconelprincipiodeigualdad10,que,comolohanexpresadolaCorteConstitucionalyelConsejodeEstado,

10 Sobreelprincipiodeigualdad, laCorteConstitucionalhaconceptuadoquesetratadeunconceptorelacionalquenoaplicaen formamecánicaoautomáti-ca,puesnosoloexigetratarigualalosiguales,sinotambiéndesigualmentelassituacionesysujetosdesiguales.Requiereparasuanálisisdeunelementoadi-cionalqueladoctrinahadenominado“patróndeigualdad”otertium compara-tionis, segúnelcualdebeestablecersepreviamentecuáleselcriteriorelevantedecomparación,porquedossituacionespuedenserigualessiseanalizandesdeunaperspectiva,perodistintascuandosonvistasdesdeotraóptica.Loanteriorsignificaquepuedenexistirtratamientosdiferencialesentrepersonasogruposdepersonas,perosucompatibilidadconlaConstitucióndependerádesugradodefundamentación.Así,cuandouncriterioesutilizadoparadartratamientos


obedeceauncriteriotípicamenterelacionalquesetraduceenelderechodetodapersonaasertratadademanerasimilaraotroscolocadosenlasmismas condiciones, aqueno se concedanprivilegiosni se consagrenexcepciones a favordeotros individuos en idénticas circunstanciasdehechoydederecho,niseniegueelaccesoaunbeneficioniserestrinjaelejerciciodeunderecho,porrazonesdesexo,raza,nacionalidad,reli-giónoposiciónsocialoeconómica,locualimplicaqueladiscriminacióndeberánecesariamentededucirsefrenteaunadiferenciaciónracionalyproporcionalentrepares”11.

Esestaunacodificaciónnegativa,enlacualesevidentelalesiónquesehacedeunanormarestrictivaparaelgrannúmerodetrabajadoresvinculadosconcontratosdeprestacióndeservicios,contratosasocia-tivosyelcontratodeaprendizaje,entreotros,todosconunaaltade-mandadeutilizaciónenlasrelacionesdetrabajoindependientequedesvirtúalaverdaderaformalaboral,quedandoporfueradelaórbitadeprotecciónyhaciendoaúnmásprecariaslasrelacionesdetrabajoautónomas,encontravenciónalarealizacióndeunodelosfinesdelEstadosocialdederecho:eldegarantizarcondicionesdetrabajojus-toyequitativoparatodosloscolombianos.Esportantounanormadiscriminatoriaquedeberíaserobjetoderevisiónymodificación.Noobstante,desdeotropuntodevista,lanuevaleyconstituyeun

tímidoavanceenelreconocimientoyproteccióndeladignidadhu-manaenlasrelacionesdecarácterlaboral,queseinteresaporiden-tificar,prevenirysancionaraquienestransgredenconsusconductaslaesferaindividualdeltrabajador,seajefe,subalternoocompañero,aunquenotienecomofinalidadlareparacióndeldañoindividualiza-doalavíctimadelacoso,comoseanalizaacontinuación.

distintosperonoobedecearazonesconstitucionalmenteválidas,lamedidadejadeserunsupuestodelderechoalaigualdadypasaaconvertirseentodolocon-trario:unactodiscriminatorio.

11 ConsejodeEstado.ProcesoVianaPatiñoMiguel.Actor:HugoGutiérrezB.,26deenerode1996.Paradeterminarlavulneraciónonodelderechoalaigualdad,esnecesarioaclararque lapersonaafectadadebeencontrarseen lasmismascondicionesdehechoydederechoconlaspersonasconquienessecompara.


A.Lasmodalidadesdelacoso

Sobrelaconsagracióndelasconductasqueconstituyenacoso,elori-genseencuentraenlodispuestoporlaoitsobretratodiscriminatorioeigualdaddeoportunidades12,puessusEstadosmiembrosquedaronobligadosaestablecerunapolíticanacionalquepromuevalaigualdaddeoportunidadesydetratoenmateriadeempleoyocupación,conel objetode eliminar cualquier discriminación. Para efectos de esteConvenio, el término “discriminación” comprende cualquier distin-ción,exclusiónopreferenciabasadaenmotivosderaza,color,sexo,re-ligión,opiniónpolítica,ascendencianacionaluorigensocialquetengaporefectoanularoalterarlaigualdaddeoportunidadesodetratoenélexigidasparaunempleodeterminado.Poreso,consideramosque,endesarrollodeestaspolíticasnodiscriminatoriasnipersecutorias,se tiene laconsagracióndeevitar todotipodehostigamientoen lasrelacionesdetrabajoqueconsagralanuevaleydeacosolaboral.En la tipificación del acoso se distingue como conductas de im-

putaciónactivas,poraccióncomoporomisión,todo comportamien-to negativo entre compañeros o entre superiores a subalternos, o de subalternos a superiores jerárquicos,siendoéstoslossujetosactivos,puessedaentretodoslosnivelesdelaorganización:enrelacionesdesubordinaciónydependenciaverticalesuhorizontales.Prevé la ley sancionar como conductas por acciónlasqueseejercendirectamentecontraeltrabajadoracosadoy,comoconductas por omisión,lasquesepresentancuandosepermitequeotrostrabajadoresejerzanelacoso,adoptandounaactitudpermisivauomisivafrentealofendido.Serei-teraqueelacosoesunaconductaprepotente,arbitrariaytiránica;esabusivaysemanifiestamediantecomportamientos,palabras,actos,gestosoescritosocomunicacionesquepuedanatentarcontralaper-sonalidad,ladignidadolaintegridadpsíquicaofísicadeunapersona,

12 ElConveniosobrelaDiscriminación111de1958 establece:“LosEstadosmiem-brosdelaoitqueratifiquenesteConvenioseobliganaestablecerunapolíticanacionalquepromuevalaigualdaddeoportunidadesydetratoenmateriadeempleoyocupación,conelobjetodeeliminarcualquierdiscriminación.Fechadeentradaenvigor:15de juniode1960,Ginebra.Fechadeadopción:25dejuniode1958.SesióndelaConferencia:42.


conelfindeponerenpeligrosuempleoodegradarsuambientedetrabajo(Irigoyen,2000)13.Hayquereconocerquelatipificacióndelacosolaboralnoesuna

conductanueva,pueslamismayaestabaconsideradaporlaoit,cuan-doen1998propuso,desdeotropresupuesto, adoptar comopolíti-calaboralenlasorganizacioneseltrabajo digno,consideradocomoelejercicio decente en la relación laboral,enlaquesepreservanlosderechos fundamentalesalaigualdad,libertad,intimidadyhonra,elnotratoinhumanoodegradante,conarmoníaybuenambiente,paraasegurarunaconvivencia pacíficadentrodelespaciodelaprestaciónlaboral.Especialtratamientosedebióhaberreguladoparalamujertrabajadora,dadasupropensiónaserdiscriminadaenelámbitola-boral14,loquetambiénseechademenos.Igualmente, la Carta Constitucional de 1991, que consagra un

Estado social de derecho, un Estado garantista, tiene como funda-mentoconstitucionalel respetoa ladignidad humana, e incluyeenlosderechosdeprimerageneraciónlaprotecciónfrenteatodaformadediscriminación,ylatuteladelosderechosalaintimidad,alhonor,a la libertad,a lasalud,enconexidadconelderechoa lavida,paraloscualesseestableció laacciónde tutelaefectivae inmediataporpartedecualquier juezde laRepública15, cuandoestossonamena-

13 Lasposibilidadesdeactuaciónhostilenelterrenodelacomunicaciónsonmuyvariadas,desdeinsultosdirectoshastainsinuaciones,comentariosy“puntas”malintencionadas,pasandoporactosdenegacióndelacomunicación(“ninguneo”),talescomoignorarelsaludo,noresponderalaspreguntas,actuarcomosideter-minadapersonanoestuvierapresente,comomecanismodeacosodeliberado.

14 ElCongresocolombianoexpidió laLey1257de2008,desensibilización,pre-venciónysancióndeformasdeviolenciaydiscriminacióncontralasmujeres,ydeconformidadconloestipuladoenlosPlanesdeAccióndelasconferenciasdeViena,ElCairoyBeijing,seintegrólaviolenciaeconómica,entendidacomocualquieracciónuomisiónorientadaalabusoeconómico,yelcontrolabusivodelasfinanzas,recompensasocastigosmonetariosalasmujeresporrazóndesucondiciónsocial,económicaopolítica.Estaformadeviolenciapuedeconsoli-darseenlasrelacionesdepareja,familiares,laboralesocomerciales.

15 Sedeberecordarquelatutelaesunaacciónreservadasoloparalosderechosdeprimerageneración,losderechosfundamentales,yparalosdesegundagenera-ción–sociales,económicosyculturalesúnicamentecuandoestánenconexiónconelderechoalavida.


zadosdeservulnerados;yesprecisamenteunapartedeesosdere-choslaquesereivindicaenlaleydeacosolaboral.Adicionalmente,en laConstitución seatribuyea la empresauna función social (art.58)16,carácterquedebeprevalecerfrentealalibertaddelaactividadempresarial,esta funciónsemanifiestaen laobligacióndegaranti-zarlacalidaddevidalaboraldetodosycadaunodelostrabajadoresparaquepuedandesarrollarsuproyectodevidacomosereshuma-nosdignos,talcomolohaexpresadoendoctrinareiteradalaCorteConstitucional,dignidadquepuedeverseamenazadaporlasdiferen-tesformasdeacosolaboralqueelempleadornoprevieneoquepermi-tequeocurran,comoyahabíasidoreconocidojurisprudencialmente17yserecogeenlaLeydeRiesgosProfesionales,Decreto1832de1994,comocausaldeaccidentesdetrabajooenfermedadprofesionalquellevaalaindemnizaciónplenadeltrabajador.Unaspectopositivodelaleyesqueno es taxativa,essoloenuncia-

tivadelasconductasconstitutivasdeacoso,quedandoacargodelaautoridadcompetentesuvaloración;desdeestaperspectivadeaná-lisis,podríadecirsequeestolaconvierteenverdaderagarantíaparalasmúltiplesformasdehostigamientoquepadecenopuedenllegarapadecerlostrabajadoresyquenopudopreverellegisladoralmo-mentodeexpedirlaley.Seentiendeporacosoyotroshostigamientos,en elmarcode las relaciones laborales, las conductas que tienen el ánimo de crear un vacío con esa persona,eltrabajador,sobreelcualseejerceesaconducta; laoit, inclusoladenominacomounanuevaformadeviolencia18.En la ley, para la tipificación del acoso se requiere de una con-

ductaqueseademostrableen forma reiterada y pública;y tieneun

16 Enelartículo58delaConstituciónPolíticaseconfierealapropiedadunafun-ciónsocialqueimplicaobligaciones.PoresoelEstadodebepromoverlasformasasociativasysolidariasdepropiedad.

17 CorteConstitucional.SentenciasT-461de1998.T-013de1999,T-170de1999,C-1507de2000,SU-667de1998,yC-934de2004,entreotras.

18 RepertoriodeRecomendacionesPrácticassobrelaViolenciaenelTrabajo(oit).Seentiendeporviolenciaeneltrabajo“Todaacción,incidente,comportamientoqueseapartadelorazonable,medianteelcualunapersonaesagredida,amena-zada,humilladaolesionadaporotraenelejerciciodesuactividadprofesionalocomoconsecuenciadirectadelamisma”.


tratamientoespecial, cuando la conductanoesperceptiblepor serenprivado;estasconductassonsusceptiblesde teneragravantesoatenuantesdeacuerdoalamodalidaddeocurrencia.ComoloanotaMartínezSelva,segúnunestudiodelinvestigadornoruegoEinarsen(1991),lasvíctimastiendenaatribuirelacosoalosfactoressiguien-tes:1)Competenciainternaeneltrabajo;2)Envidia,3)Inseguridadensímismodelagresory;4)Personalidaddelavíctima19.Loscitadosfactoresmotivantesdelacosonoseanalizanenelcontextodelaley,nitampocoseránobjetodedebateprobatorioenelprocesojurídicoqueporacososeinicie,perohacenpresenciaenlacadenadecausali-daddeldañoalavíctimaseleccionadaparaserobjetodelaconductadañina.

B.Quéconductasconstituyenacosouhostigamiento

Específicamente, la ley prescribe como conductas de acoso y actosdehostigamientolossiguientes:a)Losactosdeagresiónfísica,inde-pendientementedesusconsecuencias;b)Lasexpresionesinjuriosasoultrajantessobre lapersona,conutilizacióndepalabrassoecesoconalusiónalaraza,elgénero,elorigenfamiliaronacional,lapre-ferenciapolíticaoelestatussocial;c)Loscomentarioshostilesyhu-millantesdedescalificaciónprofesionalexpresadosenpresenciadeloscompañerosdetrabajo;d)Lasinjustificadasamenazasdedespido

19 ParaelespañolMartínezSelva,puedendistinguirsecuatrofactoresocausasprincipalesparainfligiracosolaboral:

1)Lapersonalidadde lavíctima:aunquenosiempre, suelenserpersonas tí-midas,conpocashabilidadessociales,muysusceptiblesodebajorendimientolaboral.

2)Lapersonalidaddelagresor:puedeposeerunapersonalidadpsicopáticaoseralguieninseguroytemerosodeperderpoderodenomanifestarlo.

3)Problemasenlaorganización:puedenresidirenlagestióngeneraldelaem-presaoenlaorganizaciónodistribucióndetareasyfuncionesenlamisma.

4)Problemasderivadosdelosgrupossocialesexistentesenelentornodetra-bajo:suelehablarsedefactorescomolacompeticiónentreellosportareas,as-censosoaprobacióndelsuperior,olanoaceptaciónqueacarrealaexclusiónomarginacióndeunapersona.Puedehaberunamalacomunicaciónounafaltadeapoyoentrelospropiostrabajadores.


expresadasenpresenciade loscompañerosdetrabajo;e)Lasmúl-tiples denuncias disciplinarias de cualquiera de los sujetos activosdelacoso,cuyatemeridadquededemostradaporelresultadodelosrespectivosprocesosdisciplinarios; f)Ladescalificaciónhumillanteyenpresenciadeloscompañerosdetrabajodelaspropuestasuopi-nionesdetrabajo;g)Lasburlassobrelaaparienciafísicaolaformadevestir,formuladasenpúblico;h)Laalusiónpúblicaahechosper-tenecientesalaintimidaddelapersona;i)Laimposicióndedeberesostensiblementeextrañosalasobligacioneslaborales,lasexigenciasabiertamentedesproporcionadassobreelcumplimientodela laborencomendadayelbruscocambiodel lugardetrabajoode la laborcontratadasinningúnfundamentoobjetivoreferentealanecesidadtécnicadelaempresa;j)Laexigenciadelaborarenhorariosexcesivosrespectoalajornadalaboralcontratadaolegalmenteestablecida,loscambiossorpresivosdelturnolaboralylaexigenciapermanentedelaborarendominicalesydíasfestivossinningúnfundamentoobjeti-voenlasnecesidadesdelaempresa,oenformadiscriminatoriares-pectoalosdemástrabajadoresoempleados;k)Eltratonotoriamentediscriminatoriorespectoalosdemásempleadosencuantoalotorga-mientodederechosyprerrogativaslaboralesylaimposicióndede-bereslaborales;l)Lanegativaasuministrarmaterialeseinformaciónabsolutamenteindispensablesparaelcumplimientodelalabor;m)Lanegativaclaramenteinjustificadaaotorgarpermisos,licenciasporenfermedad,licenciasordinariasyvacaciones,cuandosedanlascon-diciones legales, reglamentarias o convencionalesparapedirlos; n)Elenvíodeanónimos,llamadastelefónicasymensajesvirtualesconcontenidoinjurioso,ofensivoointimidatoriooelsometimientoaunasituacióndeaislamientosocial.Enlosdemáscasosnoenumeradosenesteartículo,laautoridad

competentevalorará,segúnlascircunstanciasdelcasoylagravedaddelasconductasdenunciadas,laocurrenciadelacosolaboraldescri-toenelartículo2.º.Poreso,esnecesarioidentificarclaramente los comportamientos que como acoso laboral se definen taxativamente en la ley:a)Maltrato laboral.Esunaconductadereiteraciónoarbitrariedad

derivadadeltratoverbalocomportamientoparamenoscabarlaau-toestimayladignidaddeltrabajador.Esunaconductageneralmente


deenfoquepsicológico,quebuscamedrarlaautoestimadeltrabaja-dorconactosquelecausanestrésyafectansusalud;puedetenerunresultadoobjetivocondolenciasquepuedeninclusosercausadeun“accidentedetrabajo”,loqueencubriríalaverdaderacausaeficiente,estoes,elmaltratodelquehasidoobjetoeltrabajador.Elmaltratocausaundañoqueafectalosbienespersonalísimosdel

trabajador,esuntipodeviolenciapsicológica,quesecaracterizaporexpresionesverbalesinjuriosas,deridiculización,subvaloración,ex-presionesmalintencionadasparadisminuiralacosadomoralmenteantesusjefesocompañeros.Hatenidoenotrospaísespredominante-menteunenfoquecivilylaboralparalareparacióndedañosyperjui-ciosdelapersonaquelohasufrido(VelásquezFernández,2000)20.b)Persecución laboral. Son los comportamientos que apuntan a

causarzozobra,obligaraltrabajadorypropiciarmedidasensucon-tra.Enlapersecuciónlaboraltienengranimportancialosactosvoliti-vostantodelagresorcomodelavíctima;eltrabajadoracosadopuedellegarinclusoapresentarrenunciadesucargo,situaciónquehareco-nocidoelConsejodeEstadocolombianocomoverdaderoviciodelavoluntad:asíenlaviolencialaboral(constreñimientofísicoopsíquicoejercidosobreunapersonaparaquedeclareunavoluntad),laintimi-dación(amenazadeunmalparalogrardeunapersonaunamanifes-tacióndevoluntad)yeldolo(artificiooengañoporelcualseinduceaunapersonaadeclararunavoluntadquedeotromodonohubieradeclaradoohabríasidodiferente)21.Esnecesarioaclararquenocons-tituyepersecuciónlaboralauntrabajadorcuandoporcausadeunas-censo,unareestructuraciónadministrativaylafaltadeunmanualdefunciones,seveadisminuidoelvolumendetrabajo,habidacuentadequeelcorrespondientecargodebeteneryaestablecidasprecisamen-tesuslabores;comolohaconceptuadolaCorteConstitucional22,esta

20 Paraesteautor,dentrodeladoctrinapenalistaelconceptodeviolenciapsicoló-gicahaadquiridotambiénespecialrelevanciaenlosúltimostiempos,losdelitoscontralaintegridadmoral,comoeltratodegradanteylatortura,introducidosporprimeravezenelCódigoPenalde1995,ademásdelostradicionalesdein-juriaycoacción.Lassituacionesdeestrésvienenmotivadasporsituacionesdeviolenciafísicaopsicológicacomoelmobbing.(Velásquez,25-26).

21 ConsejodeEstado. Sentencia-Radicación9271del19demarzode1998.22 CorteConstitucional.SentenciaT-498de1993.


situaciónnoconstituyevulneracióndederechoslaborales.Tampocolaconstituirácuandolaempresaasignaaltrabajadorotrasfuncionesinherentesyrelacionadasconsuactividadprofesional.Elmarcoseráelcontratosuscrito,porelcualelpatronoestáhabilitadoparafijaroseñalarhorariosextraordinariosdetrabajo,sieltrabajadoralfirmarelcontratodetrabajoasíloaceptóenformaexpresayvoluntaria.Sieltrabajadorestáinconformeconlasnuevascargaslaboralesaélasig-nadas,así comoconelhorarioadicionalde trabajo,estáhabilitadoparaacudiralavíajudicialordinarialaboralparaqueallísedirimaelconflictosuscitado,perodeningunamanerapuedetipificarseestaconductacomodepersecuciónlaboral,reiteralaCorte.Noobstante,situacióndiferenteessiexistemanifiestaoveladaprovocaciónode-safíoporpartedelsuperior,compañeroosubalternoenreiteradosre-querimientossinjustificación,casoesteúltimoenelcuallaconductaseconsiderarándeacosoyconcircunstanciasagravadas.c)Discriminación laboral.Correspondealostratosdiferenciadosen

razóndelaraza,género,origenfamiliaronacional,credoreligioso,pre-ferenciapolíticaosituaciónsocial,quesedandentrodelasorganiza-ciones(Becker,1957)23.Esasíque,confundamentoenelartículo13delaCarta,nosóloseprohíbeladiscriminaciónporrazonesdesexo,raza,origennacionalofamiliar,lengua,religión,opiniónpolíticaofilo-sófica,sinoqueseordenaalEstadopromover“lascondicionesparaquelaigualdadsearealyefectiva”,adoptar“lasmedidasafavordegruposdiscriminadosomarginados”y,finalmente,proteger“especialmenteaaquellaspersonasqueporsucondicióneconómica,físicaomental,seencuentren en circunstancias de debilidadmanifiesta”. Especial pro-teccióntienelamujerporperteneceraungrupohumanovulnerable,

23 Unpatróndiscriminacuandoseniegaaotorgarelempleoauntrabajadorqueperteneceaotrogrupo,apesardequeesapersonaleproduciríamásutilidadesquelafinalmentecontratada.EnEstadosUnidoshastalosaños60ladiscrimi-naciónenelsectoroficialcontralosnegrosmantuvosumamentebajoelniveldeeducaciónqueéstospodíanalcanzar,yporendeellaboral.Esadiscriminacióndelsectoroficialsecombinóconlosprejuiciosexistentesenelmercadoparare-trasarelprogresoeconómicodelosnegros.Varioseconomistashandemostradoque lacompetenciaenelmercadolaboral,asícomoenelmercadodebienes,aumentaelcostodediscriminaraunapersonapormotivodesurazaoreligión(Becker,1957).


cuandoesperseguidaenrazóndeestarembarazada,loquesereconocecomoelderechoalaestabilidadlaboralreforzada24;aunqueesdesarro-llolegaldemandatosconstitucionaleseinternacionalesdeprotecciónalamujerembarazadaoenperíododelactanciayalmenor(arts.236yss.CódigoSustantivodelTrabajo),adquierestatusfundamentalporsuconexidadconderechoscomoladignidad,laigualdad,elmínimovital,etc.,comolohareiteradolaCorteConstitucional25.Paraquesepuedadeterminarlaexistenciadeuntratodiscrimina-

torio26,sedebetenerlacertezadequenoseactúaconequidad.Auncuandolasupuestadiscriminaciónestáfundamentadaenunanormajurídica,hayunelementoobjetivodehecho,surgidodelaactuaciónpa-tronalodelsubalternoocompañerodetrabajoqueejercelaconductadiscriminatoria,encuyocasolacargadelapruebaradicaencabezadequienlaalega;enotraspalabras,eslavíctimaacosadaquiendebede-mostraruntratodesigualodiferenteentrelostrabajadoresquedesa-rrollanelmismotrabajo,yqueelmismonotienejustificaciónporeso,exceptocuandoladiscriminaciónseproducecomoconsecuenciadelaaplicacióndeunaley,quesupuestamenteimponeuntratodesigual,encuyocasonosepodríaimpugnarcomodiscriminaciónlaboral27.d)Entorpecimiento laboral.Estodaaccióntendienteaobstaculizar

elcumplimientodelaslaboresoahacerlasmásgravosasoretardar-lasconperjuicioaltrabajadoroempleador.Enesteúltimocaso,deunsubalternofrenteasujefealnoatendersusórdenes,destruir,modifi-cardocumentosdetrabajooejercermedidasdilatoriasparacumplirsusobligaciones.Casoenelcualesuntípicohostigamientoyentor-pecelaactividaddelaorganización28.Esunaconductaqueejerceelacosador,denocolaboraciónoapoyoalarelaciónlaboral.

24 Elderechoalaestabilidadlaboralreforzadaesaquelquetienelamujerembara-zadaoenlactanciaanoserdespedida,enningúncaso,enrazóndelamaterni-dad.

25 AsíconceptuólaCorteenlasentenciaC-470de1997,alestudiarlaconstitucio-nalidaddelartículo239delCódigoSustantivodelTrabajo(modificadoart.35delaLey50de1990).

26 Por ejemplo, por remuneración y ocupación: cfr. Declaración relativa a losPrincipiosFundamentales.DocumentoCIT/1998/PR20A.

27 CorteConstitucional. SentenciaT-86.184del22denoviembrede1996.28 Laoitdeclaraquetodoslosmiembros,auncuandonohayanratificadotodos


losconvenios,tienenuncompromiso,quesederivadesumerapertenenciaalaorganización,derespetar,promoveryhacerrealidad,debuenafeydecon-formidadcon laConstituciónde lamisma, losprincipios relativosa losdere-chosfundamentalesquesonobjetodeesosconvenios,esdecir:a)Lalibertaddeasociación, la libertadsindicalyelreconocimientoefectivodelderechodenegociacióncolectiva;b)Laeliminacióndetodaslasformasdetrabajoforzosouobligatorio;c)Laaboliciónefectivadeltrabajoinfantil,yd)Laeliminacióndeladiscriminaciónenmateriadeempleoyocupación.

29 Corte Constitucional. Sentencias: T-461 de 1998, C-1717 de 2000, T-357 de1995,T-022de1999,yT-236de2005.

e)Iniquidad laboral.Eslaasignacióndefuncionesquetienecomofinalidadmenospreciarmediante las condiciones de trabajo, crean-do más dificultades y condiciones que pueden tornarse dañinas(Declaración relativa a los principios fundamentales. Documentocit/1998/PR20A)29.Alrespecto,laaplicaciónconcretadelartículo13delaConstituciónconsagralaigualdad de oportunidades para los tra-bajadores.Estaigualdadimplicaqueeltrabajador,enlorelativoalascondicionesdetrabajoysuretribución,dependedesushabilidadesydelalaborquedesempeña,ynodelascondicionesocircunstanciasdesupatronoquelasquierahacermásgravosas.Esteeselfundamentodeunadelasmáximasdelderecholaboral;laConstituciónnoautori-zaelquelacondiciónolascircunstanciasparticularesdelpatronoseconviertanenfactoresdetratosdesiguales,enperjuiciodelostrabaja-dores(cfr.sentenciaC-051de1995,M.P.:JorgeArangoMejía).f)Desprotección laboral.Trabajosqueponenenriesgolaintegri-

dady laseguridaddeltrabajador,medianteórdenesoasignacionesdefuncionessincumplimientodelosrequisitosmínimosdeprotec-ciónyseguridadparaeltrabajador.Sesancionaeltrato descomedido, agresivo y discriminatorio,departedelostrabajadores, losactos de deslealtad o difamatoriosdelaorganizaciónosusdirectivos,ridiculi-zandooinjuriandosudesempeñoenformapúblicayreiterada,actosquerompenlaarmoníaenlasrelacionesdetrabajo.Igualmente,den-trodelasconductasquepuedentipificarsecomodeacosouhostiga-mientoquesonmuynotoriasyevidentesestá,porejemplo,el envío de anónimos, llamadas telefónicas, mensajes escritos o virtuales con con-tenido injurioso, ofensivo, ultrajante o intimidatorio, con comentarios hostiles y humillantes.


Esclaroqueenloscasosdeacosonosehacemenciónexpresaaunadelasconsecuenciasmásevidentesdelacoso,elestrésenelentornolaboralconsideradoademásdeunproblemacreciente,inhabilitante,unaltocostedepersonal,socialyeconómiconotable.Además,pro-voca,comotodotipodeestrés,amedioylargoplazo,consecuenciasperjudiciales para el organismo, incluyendo trastornos psicológicoscomoladepresión,enfermedades,e inclusopuedellevaralsuicidio.ParaMartínezSelva(2004)elestrésprovocaoacentúatrastornospsicosomáticosyaexistentes:insomnio,doloresmuscularesoarticu-laresycambiosenelestadodeánimo,comoirritabilidadodepresión.Sueleacarrearefectosmuyperjudicialesparalavidafamiliarycon-yugal.Algunassituacionesqueacompañanlasúltimasfasesdelacosoagravanlasituacióndesarrollandohábitostóxicoscomolaadicciónafármacosoalalcohol,laparticipaciónenenfrentamientosdirectosvio-lentosoelinvolucrarseenunprocesojudicialparaserreparadoporelacoso,conlascargasqueestoconlleva,emocionalesyeconómicas.Es importanteresaltarque la leyprevécomportamientosgraves

quepuedenconstituirsecomoacoso,sinqueseanreiterados;así,esde subrayarque excepcionalmenteun sólo acto hostil bastará para acreditar el acoso laboral.Enpresenciadeundañoevidentegenera-doporunasolaactuaciónhostil,laautoridadcompetenteapreciarátalcircunstancia,segúnlagravedaddelaconductadenunciadaysucapacidaddeofenderporsísolaladignidadhumana30,lavidaeinte-gridadfísica,lalibertadsexualydemásderechosfundamentales.También,cuandolasconductasdescritastenganocurrenciasenpri-

vado,deberánserdemostradasporlosmediosdepruebareconocidosenlaleyprocesalcivil,ylacargadelapruebacorreráacargodelaccio-nante(lavíctima),aunque,aesterespecto,esjurisprudenciareiteradadelaCorteConstitucionalque,enmateriadediscriminaciónlaboral,

...cuandolasupuestadiscriminaciónnoestáfundamentadaenunanormajurídica,sinoenelementosdehecho,surgidosdelaactuaciónpatronal,lacargadelapruebanoradicaencabezadequienlaalegasinodeaqueldequienprovienelaactuación;enotraspalabras,eselpatronoquiendebedemostrar frenteauntratodesigualodiferenteentre lostrabajadoresquedesarrollanelmismotrabajo,queelmismotienejustificación31.

30 SentenciaT-86184,peticionaria:StefaníaSánchezBetancurt.31 SentenciaT-215del15demayode1995.


C.Lasconductasquenoconstituyenacoso.Enformageneralnocons-tituyenacoso,deningunamanera, lasexigenciasmedianterequeri-mientosverbalesoescritostendientesalcumplimientolasobligacio-nespropiasdelcargoparaelquesehacontratadobajounarelaciónlaboralqueseremunera,puesconelloseestáncumpliendooejecu-tandolascondicionesnormalesdelcontratolaboral.Tampococuandoeljefe,laempresaoinstituciónleasignaaltrabajadorotrasfuncionesinherentesyrelacionadasconsuactividadprofesional.Enelmismosentido,porreglageneralpactadaenelcontrato,elpatronoestáhabi-litadoparafijaroseñalarhorariosextraordinariosdetrabajo,cuandoésteloaceptóenformaexpresayvoluntaria32.Enformaenunciativa,laleyconsagralossiguienteseventosnoconstitutivosdeacoso:

1.Lasexigenciasyórdenesnecesariasparamantenerladisciplinaenloscuerposquecomponenlafuerzapúblicaconformealprincipioconstitu-cionaldeobedienciadebida.

2.Losactosdestinadosaejercerlapotestaddisciplinariaquelegalmentecorrespondealossuperioresjerárquicossobresussubalternos.

3.Laformulacióndeexigenciasrazonablesdefidelidadlaboralolealtadempresarialeinstitucional.

4.Laformulacióndecircularesomemorandosdeservicioencaminadosadisponerexigenciastécnicasomejorarlaeficiencialaboralylaevalua-ciónlaboraldelossubalternosconformeaindicadoresobjetivosygene-ralesderendimiento.

5.Lasolicituddecumplirdeberesextradecolaboraciónconlaempresaolainstitución,cuandoseannecesariosparalacontinuidaddelserviciooparasolucionarsituacionesdifícilesenlaoperacióndelaempresaolainstitución.

6. Las actuaciones administrativas o gestiones encaminadas a dar porterminadoelcontratodetrabajo,conbaseenunacausalegalounajustacausa,previstaenelCódigoSustantivodelTrabajooenlalegislaciónso-brelafunciónpública.

32 Estaley,tambiénreformaloscódigosPenalydeProcedimientoPenalylaLey294de1996.


7.Lasolicituddecumplirlosdeberesdelapersonayelciudadano,dequetrataelartículo95delaConstitución.

8.Laexigenciadecumplir lasobligacionesodeberesdequetratanlosartículos55a57cst,asícomodenoincurrirenlasprohibicionesdequetratanlosartículos59y60delmismoCódigo.

9.Lasexigenciasdecumplirconlasestipulacionescontenidasenlosre-glamentosycláusulasdeloscontratosdetrabajo.

10.Laexigenciadecumplirconlasobligaciones,deberesyprohibicionesdequetratalalegislacióndisciplinariaaplicablealosservidorespúbli-cos.

II.Lossujetosdelacoso

A.Elsujetopasivoovíctimadelacoso.Lavíctimaosujetopasivonoessoloeltrabajadorsubalternofrentealsuperiorjerárquico,situaciónqueevidentementepuedeserdemayorocurrencia;estaconductasedatambiénentrecompañerosoen larelacióndesubalternoa jefe.Enlasentidadespúblicasquedanvinculadoslosservidorespúblicos,comprendiendo a los empleados públicos, trabajadores, oficiales yservidoresconrégimenespecial.Enlasrelacioneslaborales,debetenersepresentequelasmujeres

gozandeunmarcodeprotecciónmuchomásamplio,porconsiderar-lasmásvulnerablesfrenteaconductasdeviolacióndesusderechos,pueslaleydeacosodebeinterpretarseenconcordanciaconlodis-puestoenlaLey1257de2008del4dediciembrequetieneporobje-to33garantizaratodaslasmujeresunavidalibredeviolencia,tantoenelámbitopúblicocomoenelprivado,elejerciciodelosderechosreco-nocidosenelordenamientojurídicointernoeinternacional,elaccesoalosprocedimientosadministrativosyjudicialesparasuprotecciónyatención,ylaadopcióndelaspolíticaspúblicasnecesariasparasu

33 ConveniosobrelaIgualdaddeRemuneración (1951).Discriminación.Igualdaddeoportunidades yde trato. El convenio es sobre igualdadde remuneraciónentrelamanodeobramasculinaylamanodeobrafemeninaporuntrabajodeigualvalor.Fechadeentradaenvigor:23demayode1953.Ginebra.Fechadeadopción:29dejuniode1951.SesióndelaConferencia:34.


realización.Dentrodelasformasdeviolenciaestálaeconómicacuan-dohaydiscriminación laboralporsugénero34.DeconformidadconloestipuladoenlosPlanesdeAccióndelasConferenciasdeViena,ElCairoyBeijing,porviolenciaeconómicaseentiendecualquieracciónuomisiónorientadaalabusoeconómico,yelcontrolabusivodelasfinanzas,recompensasocastigosmonetariosalasmujeresporrazónde su condición social, económicaopolítica. Se consideraque estaformadeviolenciapuedeconsolidarseenlasrelacionesdepareja,fa-miliares,laborales35oeconómicas”.

B.Sujetosactivosquedesplieganlaconductadeacosouhostigamien-to.Sonsujetosactivoslosmismosquesonsujetospasivosteniendoladoblecalidadlosjefes,subalternos,compañeros.Expresamente,laleyconsagracomosujetosactivos:

1.Lapersonanaturalquesedesempeñecomogerente,jefe,director,su-pervisorocualquierotraposicióndedirecciónymandoenunaempresauorganizaciónenlacualhayarelacioneslaboralesregidasporelCódigoSustantivodelTrabajo.2.Lapersonanaturalquesedesempeñecomosuperiorjerárquicooten-galacalidaddejefedeunadependenciaestatal.

3.Lapersonanaturalquesedesempeñecomotrabajadoroempleado.Sonsujetospasivosovíctimasdelacosolaboral.

4.Lostrabajadoresoempleadosvinculadosaunarelaciónlaboraldetra-bajoenelsectorprivado.

5.Losservidorespúblicos,tantoempleadospúblicoscomotrabajadoresoficialesyservidoresconrégimenespecialquesedesempeñenenunadependenciapública.

6.Losjefesinmediatoscuandoelacosoprovengadesussubalternos.Sonsujetospartícipesdelacosolaboral.

34 Jurisprudenciaconstitucionaldejuniode2000laboral.SentenciaT-619de2000,exp.T-1305811del3deagostode2006.

35 [http://www.eldiariomontanes.es/20090510/sociedad/destacados/crisis-agrava-acoso-laboral20090510.htm].


7.Lapersonanaturalquecomoempleadorpromueva,induzcaofavorez-caelacosolaboral.

8.Lapersonanaturalqueomitacumplirlosrequerimientosoamones-tacionesqueseprofieranporlosinspectoresdetrabajoenlostérminosdelaley.

C.Conductasatenuantesparalossujetosactivosdelacoso.Laleyprevéquesonconductasatenuantesdelacosolaboral:

1.Haberobservadobuenaconductaanterior;

2.Obrarenestadodeemociónopasiónexcusable,otemorintenso,oenestadodeiraeintensodolor;

3.Procurarvoluntariamente,despuésderealizadalaconducta,disminuiroanularsusconsecuencias;

4.Reparar,discrecionalmente,eldañoocasionado,aunquenoseaenfor-matotal;

5.Lascondicionesdeinferioridadsíquicasdeterminadasporlaedadoporcircunstanciasorgánicasquehayan influidoen la realizaciónde laconducta;

6.Losvínculosfamiliaresyafectivos;

7.Cuandoexistemanifiestaoveladaprovocaciónodesafíoporpartedelsuperior,compañeroosubalterno,y

8.Cualquiercircunstanciadeanálogasignificaciónalasanteriores.

Elparágrafodelartículorespectivodisponequeelestadodeemociónopasiónexcusablenosetendráencuentaenelcasodeviolenciacon-tralalibertadsexual.D.Circunstanciasdeagravacióndelaconductadeacoso.Laleyconside-racomocircunstanciasagravanteslassiguientes:

1.Reiteracióndelaconducta;

2.Cuandoexistaconcurrenciadecausales;


3.Realizar laconductapormotivoabyecto, fútilomedianteprecio,re-compensaopromesaremuneratoria;

4.Realizarlamedianteocultamiento,oaprovechandolascondicionesdetiempo,modoylugar,quedificultenladefensadelofendido,olaidentifi-cacióndelautorpartícipe;

5.Aumentardeliberadaeinhumanamenteeldañopsíquicoybiológicocausadoalsujetopasivo;

6.Laposiciónpredominantequeelautorocupeen lasociedad,porsucargo,rangoeconómico,ilustración,poder,oficioodignidad;

7.Ejecutarlaconductavaliéndosedeunterceroodeuninimputable;

8.Cuandoenlaconductadesplegadaporelsujetoactivosecausaundañoenlasaludfísicaopsíquicaalsujetopasivo.

Sorprendeenestaleyquenosehayaprevistocondiciónespecialdeprotecciónporacosolaboralamujeresembarazadasymadresrecien-tes,unfenómenoquesueledenominarsecomo“mobbingmaternal”yqueimplicaunaviolenciapsicológica,sistemáticayrecurrente,conelobjetivodeliberadodequelavíctimadejesuempleo,porconsiderarqueafectalaproductividadempresarial(MediaVilla,2009)36.Enelartículo5.º de la ley se consideranprevalentes lasnormasde aco-soconsagradas,queseaplicaránsinperjuiciode lodispuestoenelCódigoDisciplinarioÚnico,paralagraduacióndelasfaltasaemplea-dospúblicosytrabajadoresoficiales.Significandoquerespectodees-tasconductasseiniciasuinvestigación,enformapreferente,bajolasregulacionesdelaLey1010.

36 Respectodeestasautoridadesysuámbitodeprotecciónentutelaporaccesoalajusticia,vida,integridadpersonalporacososexualafuncionariadeLaPrevisoraS.A.,ensentenciadetutela(T-749de2005exp.T-108478, accionado:FiscalíaGeneraldelaNación,PolicíaNacionalyProcuraduríaGeneraldelaNación),laCorteConstitucional previnoaestasentidadesparaqueadoptaranlasmedidascorrespondientesconelfindeevitarlareincidenciaenlaconductasdenuncia-dasyverificarlaadopcióndeesasmedidasparabrindarprotecciónefectivaalaacosadaysufamilia.


E.Régimendisciplinariosancionatorio.Ellegisladorhaqueridoqueestemecanismodeprotecciónoperedeformainmediata,porlocualse obliga a las organizaciones públicas o privadas amodificar susreglamentesde trabajoparaprevenir conductasdeacoso laboral yhostigamiento, estableciendomecanismos preventivos mediante laconstitucióndeuncomité internoparasurtirunaetapaconfidencialyconciliatoriaquebienpodríaestaracargodelasoficinasderecursoshumanosysuscomitésparitarios,oensudefectoseestableceránco-mités de convivencia,anteloscualessellevaránlaspeticionesdeaco-soyhostigamientoparaunasoluciónenprimerainstanciayenformaamigable, solución alternativadel conflictobajo la tutelade la em-presauorganización;perolaleynoprevémecanismosreparatoriosporeldañocausado(DeÁngelyaguez,1989)alapersonaylimitacualquierefectodereparaciónacontribuirconel50%delosgastosenqueincurralaepsoarpquedebaproporcionartratamientoalem-pleadoacosado,dejandoporfueraelmenoscaboolesiónquesufraeltrabajadorenelordenpatrimonialomoralyqueexigiríaserindem-nizado,porseruninteréslegítimoderesponsabilidadcivil(TamayoJaramillo,1986).Es una exigencia de la ley que los empleadores adapten sus re-

glamentosde trabajoa los requerimientosde laLey1010deacosolaboral,dentrode lostresmesessiguientesasupromulgación,ysuincumplimiento será sancionadoadministrativamenteporelCódigoSustantivodelTrabajo.Encumplimientodeestanormaimperativa,losempleadoresdeberánelaboraryadaptaruncapítuloalreglamentodetrabajoquecontemple losmecanismosparaprevenirelacoso labo-ral,asícomoelprocedimientointernoparasolucionarlo,talcomoseregulaenlaResolución0734del15demarzode2006,delMinisteriode la Protección Social, que estableció el procedimiento para adap-tar los reglamentos de trabajo a las disposiciones de la Ley 1010.Adicionalmente,presentauninstructivomodeloparaquelosemplea-doresinicienelajustedesusreglamentosinternosdetrabajo.Paraestaadaptaciónsedeberáescucharalostrabajadores,quie-

nesexpresaránsusopiniones,lascualesnosonobligatoriasnielimi-nanelpoderdesubordinaciónlaboral.Elempleadordeberásometerarevisióndelinspectordetrabajodelajurisdicciónenlaquetengasudomicilioprincipaleltextodelcapítulorelativoalosmecanismosde


prevencióndelacosolaboralyelprocedimientointernoparasusolu-ción,elcualdeberáiracompañadodeladocumentaciónqueacreditelaparticipacióndelostrabajadores,deconformidadconloestableci-doenelparágrafo1.ºdelartículo9.ºdelacitadaLey1010.Silaadaptaciónseajustaalosrequerimientosdelaley,elinspec-

torordenará,medianteauto,insertarelcapítulocorrespondienteenelreglamentodetrabajovigente;encasocontrario,formularáobser-vacionesyseñalarácomoplazomáximoparasuadecuacióndosme-ses,alcabodeloscuales,sinohansidoatendidaslasobservaciones,seprocederáalarchivodelasolicitud,sinperjuiciodelaobligaciónqueelempleadortienedeadaptarelreglamento.Es importantedestacarqueestaobligacióndeadaptaciónde los

reglamentosinternosvencióel23deabrilde2006;fechaenquetam-biéndebíanestarconstituidosloscomitésdeconvivencia–odedeno-minacionesafines–quepermitanhacerefectivalaposibilidaddere-solverlosconflictosqueocurranenellugardetrabajoyquepuedandevenirenconductasdeacosouhostigamiento.Conestepropósito,cuandolaautoridaddeltrabajorecibadenun-

ciasdeacosolaboral,conminarápreventivamentealempleadorparaquepongaenmarchalosprocedimientosconfidencialesreferidosenelnumeral1delartículo10yprogrameactividadespedagógicasote-rapiasgrupalesdemejoramientodelasrelacionesentrequienescom-partenunarelaciónlaboraldentrodelaempresaoinstitución.Paraadoptarestamedidaseescucharátambiénalapartedenunciada.Realizadosestosprocedimientos,sinqueseaposiblelasoluciónen

elmarcodelapropiainstituciónuorganización,atravésdeloscomi-tés,eltrabajadorafectado,encalidaddevíctimadelmaltrato,podráacudiraprevenciónantelasautoridadesadministrativasypolicivasdelmunicipiodondeocurrelasituacióndeacoso.Además,conformealodispuestoporlaLey448de1996,deaccesoalajusticiaymeca-nismosdesolucióndeconflictos,quienseconsiderevíctimadeunaconductadeacosolaboralbajoalgunadelasmodalidadesdescritasenlaley,podrásolicitarlaintervencióndeunainstitucióndeconci-liaciónautorizadalegalmenteafindequeamigablementesesuperelasituacióndeacosolaboral,paranosometersureclamoalariguro-sidadprocesalparaelcesedeestaperturbación,querequieremayordemandadetiempoydetrimentodelafectadoporlasituaciónpade-cida.Esunamedidaconciliatoriaquepermitefacilitarelrestableci-


mientodelaarmoníaenlasrelacionesdeconvivenciaeneltrabajo.

F.Elementosde ladenunciaypruebadelacoso.Nohayningúnre-quisitoformalparainstaurarladenuncia,salvoquelainterpongaelpropio interesado,comosedesprendede la lecturade la ley,yqueéstadebeaportaralgúnelementoprobatoriodelaconductadeaco-so.Tieneespecialrelevanciadetallarloshechosocircunstanciasdetiempo,modoylugar,paraponerenevidencialasconductasquepue-dandeducirsecomodemaltrato,discriminación,persecución.Lavíctima tiene lacargaprobatoriadesudicho,y lapruebadel

acososeapreciaporsunotoriedad y frecuencia,requiriendo,portan-to,unaconductadesarrolladaenunamultiplicidaddeactospúblicos,aunquenodeformaexclusiva,dependiendodelaentidaddelacoso.Noobstante,tambiénseconsideraquelosactosprivadosdeacoso,onopúblicos,sepuedendemostrarconlosmediosprobatoriosesta-blecidosenlaleyprocesalcivil.Ladenunciadeacosose tramitapreferentementeante lapropia

organización,alserunmecanismopreventivoquebuscamejorarlaconvivencia,ypodráacompañarsedelasolicituddetrasladoaotradependenciadelamismaempresa,siexistieraunaopciónenesesen-tido.Estamedidatambiénpuedesersugeridaporlaautoridadcom-petente (laboral o administrativa) comomedida correctiva cuandoellofuereposible.Denoserposiblelasoluciónenelmarcodelapropiainstitución

uorganización,atravésdeloscomités,eltrabajadorafectado,enca-lidaddevíctimadelmaltrato,podráacudiraprevenciónantelasau-toridadesadministrativasypolicivasdelmunicipiodondeocurrelasituación:

1.Inspectormunicipaldetrabajo,

2.Inspectordepolicía,

3.Personerosmunicipales,y

4.Defensoresdelpueblo37.

37 Pornormageneral, enejerciciode la funciónpública, respectode todaqueja


Esnecesariotenerencuentaquebienpuedendarsedenunciaste-merariasdetrabajadoresqueconstituyenfalsas denunciasenabusodelaautorizacióndelasmedidasdeacosolaboraloporinterésreta-liatoriohaciajefesocompañeros.

G.Mecanismosdeprotecciónadenunciantesytestigos.Seconsagraunaprotecciónespecialofuerocircunstancialparalostrabajadoresdenunciantesoquejososyparalostestigosdelaconductadeacosolaboral,quepuedenservíctimasderepresaliasporelempleadorojefesuperior.Enestoscasos,sieltrabajadoresdespedidodentrodelosseisme-

sessiguientesalapetición,quejaodenuncia,sitalcircunstanciaesverificadaporlaautoridadadministrativa,eljuezlaboraloporelentedecontrol,elMinisterioPúblico.Sieltrabajadorsufrequebrantosdesaludqueafectansudesempeño,previodictamendelaentidadpro-motoradesaludalacualestáafiliadoelsujetopasivodelacosola-boral,sesuspenderálaevaluacióndeldesempeñoporeltiempoquedetermineeldictamenmédico.

H.Presunciónderesponsabilidadencontradelempleadorojefesu-perior.Paralasentidadesestatales,aligualqueparalasdederechoprivado,laleyestableceunapresunciónderesponsabilidaddelosre-presentanteslegalesdelempleadorolosjefessuperioresdelaadmi-nistraciónporlarealizacióndeconductasdeacosoyhostigamientodetrabajadoresasucargo.Medianteestapresunción,elempleadorojefesuperiorquedavinculadojurídicamentecomopartícipeenlaco-misióndeestetipodeconductaconjuntamenteconeltrabajadorqueejerciólaconducta,constituyendolaratio jurisdeellolatoleranciaenconsentirelacoso,serindiferenteynocumplirconeldeberlegaldeadoptarunaconductaproactivaparaevitarloohacerlocesarcuandotuvoconocimientodesuocurrencia,permitiendolaviolacióndede-rechosfundamentalesdeltrabajador.

contraunservidorpúblicootrabajadoroficial,lacompetenciaparaconocerdelafaltadisciplinariacorrespondealMinisterioPúblicooalasalajurisdiccionaldisciplinariadelosconsejosSuperioryseccionalesdelaJudicatura,conformea lascompetenciasqueseñala la leydeacuerdoa lanaturalezadelcargodelimputado.


En talvirtud,denunciadaunaconductaconstitutivadeacoso la-boral,hayunapresunciónlegaldequeelempleadorejercióunacon-ductaomisiva,presumiendoqueélcomoempleadorojefeinmediatonoadoptólasmedidaspreventivasycorrectivasqueevitaranlasitua-cióndeacosolaboralqueseejerciócontraotrotrabajador.Sesancio-nasupasividadopermisividaddeevitarcausarundañoaltrabajadoracosado.Esclaro,desdenuestropuntodevista,queconestatipificaciónse

equiparaconloselementosdelaresponsabilidadplenalaboral,porlacualsesancionalanegligenciadelempleador,alnoproveertodaslasmedidasdeprotecciónaltrabajadorparaqueestenosufraningúndañoeneldesempeñodesuslabores,debiendoelempleadordesple-garlamáximadiligencia.

I.Procedimientoaplicableafuncionariosyempleadosdeentidadesdederechopúblico.Hayquetenerencuentaquecuandolarelaciónlaboralsurgeenelámbitodeunainstitucióndederechopúblico,elmecanismode solución prioritario se debe darmediante la propiaintervencióndelaspartesenlaentidadparallegaraunacuerdocon-ciliado, reiterandoque si no tiene efectos esta conciliaciónono seprestalaatencióndebidaporelempleador,elacosadopodrábuscarlasreparacionesrespectivasantelasautoridadespolicivasolabora-lesconquelaleylofaculta.Cuandoestascircunstanciassesuscitanenunaentidadestatal, con la formulaciónde ladenunciadeacosolaboralsepodráprovocarelejerciciodelpoderpreferenteafavordelMinisterioPúblico,quienintervendráentalcalidad38.Paralosempleadospúblicos,la comisión de conductas de acoso la-

boral o cualquier otra forma de hostigamientoconstituyefalta discipli-naria gravísimaconformeelCódigoDisciplinarioÚnico,yaparejala

38 Asímismo,paralosfuncionariosaqueserefiereelartículo174delaConstituciónNacional:elPresidentedelaRepúblicaoquienhagasusveces,losmagistradosdelaCorteSupremadeJusticia,delConsejodeEstadoydelaCorteConstitucional,losmiembros del Consejo Superior de la Judicatura y el Fiscal General de laNación, incursosenactuacióndisciplinariaqueseadelanteporacoso laboral,podránintervenirelinvestigadoysudefensor,elsujetopasivo–elacosado–osurepresentante,yelMinisterioPúblico,cuandolaactuaciónseadelanteanteelConsejoSuperioroSeccionaldelaJudicaturaoenelCongresodelaRepública.


iniciacióndeunprocesodisciplinarioquebienpuedeconcluirconladestitucióndelcargo,osuspensiónenelejerciciodesusfunciones,altipificarsecomofaltagravísimaconformeaesterégimensancionato-rio;dedichoprocesosaldrábienlibradoelencartadoquedemuestrequenohaincurridoenningunadelascausalesdeconductaporacciónuomisiónqueconsagralasmodalidadesdeacosouhostigamiento.Comomedidainmediataypreventivaparahacercesarelacoso,en

lostérminosdelartículo157delaLey734de2002,laquejaporcon-ductasconstitutivasdeacosolaboralcontraunfuncionariopúblico39permitequedurantelainvestigacióndisciplinariaoeljuzgamientoelfuncionarioqueloestéadelantandopueda ordenar, motivadamente, la suspensión provisional del servidor público,siempreycuandoexis-tanseriosindiciosdeactitudesretaliatoriasencontradelaposiblevíctima.

J.Procedimientoaplicableaempleadosdeorganizacionesdederechoprivado.Lajurisdicciónlaboraldellugardeloshechossehareserva-doparalasvíctimasdeacoso,queseantrabajadoresoempleadosdeempresasparticulares,ong,asociaciones,corporacionesosimilares.Correspondealosjuecesdeltrabajoadoptarlasmedidassancionato-riasqueprevéelartículo10.ºdelaley,pudiendo,enlonoprevistoenlaley,aplicarelCódigoProcesaldelTrabajo.Elprocedimientoaseguir,cuandolasanciónfueredecompetencia

delosjuecesdeltrabajo,efectuadalaquejaporeltrabajador,seráelde citar a audiencia, la cual tendrá lugardentrode los treintadíassiguientesalapresentacióndelasolicitudoqueja.Lainiciacióndelprocedimientosenotificarápersonalmentealempleadoacusadodeacosolaboralyalempleadorquelohayatolerado,dentrodeloscincodíassiguientesalrecibodelasolicitudoqueja.Asímismo,paragarantizarelderechodedefensaaltrabajadoro

empleado acusado de la conducta de acoso, éste podrá solicitar la

39 Particularmentedebenhacerlolasmujeresengestaciónqueporsucondiciónsondespedidasdellugardetrabajo.Conformealartículo13delaConstitución,enarmoníaconestemandato,lasnormassubsiguientesestablecenqueduranteelembarazoydespuésdelpartolamujergozarádeespecialasistenciayprotec-cióndelEstado.


prácticadepruebas,quesepodránrealizarantesde laaudienciaodentrodeella.Conesteacervoprobatorio,enlaaudiencia,alacualsolopodránasistir laspartesy los testigosoperitos, al finalizar lamisma,el juez laboralmediantesentenciaproferirá ladecisiónqueresuelvelaquejadeacoso.Contraestasentenciaqueponefinalaac-tuaciónprocedesolamenteelrecurso de apelación,quesedecidiráenlostreintadíassiguientesasuinterposición.

III.Procedimientosancionatorio

1.Losreglamentosdetrabajodelasempresaseinstitucionesdeberánprevermecanismosdeprevencióndelasconductasdeacosolaboralyestablecerunprocedimientointerno,confidencial,conciliatorioyefec-tivoparasuperarlasqueocurranenellugardetrabajo.Loscomitésdeempresadecarácterbipartito,dondeexistan,podránasumirfuncio-nesrelacionadosconacosolaboralenlosreglamentosdetrabajo.2.Lavíctimadelacoso laboralpodráponerenconocimientodel

inspectordetrabajoconcompetenciaenellugardeloshechos,delosinspectoresmunicipalesdepolicía,delospersonerosmunicipalesodelaDefensoríadelPueblo,aprevención,laocurrenciadeunasitua-cióncontinuadayostensibledeacosolaboral.

A.Sancionesaaplicaralossujetosquehacenelacoso.Cuandoelaco-solaboralestuvieredebidamenteacreditado,sesancionará:

1. Como falta disciplinaria gravísima en el CódigoDisciplinario Único,cuandosuautorseaunservidorpúblico.

2.Comoterminacióndelcontratodetrabajosinjustacausa,cuandohayadadolugaralarenunciaoelabandonodeltrabajoporpartedeltraba-jadorregidoporelCódigoSustantivodelTrabajo.Entalcasoprocedelaindemnizaciónenlostérminosdelartículo64delCódigoSustantivodelTrabajo.

3.Consancióndemultaentredosydiezsalariosmínimoslegalesmen-sualesparalapersonaquelorealiceyparaelempleadorquelotolere.

4.Conlaobligacióndepagaralasepsylasarsel50%delcostodeltra-tamientodeenfermedadesprofesionales,alteracionesdesaludydemás


secuelasoriginadasenelacosolaboral.Estaobligacióncorreporcuentadelempleadorquehayaocasionadoelacosolaboralolohayatolerado,sinperjuiciodelaatenciónoportunaydebidaaltrabajadorafectadoan-tesdequelaautoridadcompetentedictaminesisuenfermedadhasidocomoconsecuenciadelacosolaboral,ysinperjuiciodelasdemásaccio-nes consagradas en lasnormasde seguridad social para las entidadesadministradorasfrentealosempleadores.

5.Conlapresuncióndejustacausadeterminacióndelcontratodetraba-joporpartedeltrabajadorparticularyexoneracióndelpagodepreavisoencasoderenunciaoretirodeltrabajo.

6.Comojustacausadeterminaciónonorenovacióndelcontratodetra-bajo,segúnlagravedaddeloshechos,cuandoelacosolaboralseaejerci-doporuncompañerodetrabajoounsubalterno.

B.Responsabilidaddeltrabajadorporquejasfalsas.Seestipulaquecuandountrabajadorinterponeunaquejadeacosolaboralenformatemeraria,osea,cuandoestacarecedefundamento,porquenohayveracidadensudicho,suconductaessancionada.LanuevaleyfacultaalrepresentantedelMinisterioPúblicooaljuezlaboralcompetenteparaque,cuandoasujuiciolaquejadeacosolaboralcarezcadetodofundamentofácticoorazonable,seimpongaaquienlaformulóunasancióndemultaentremedioytressalariosmínimos legalesmen-suales,loscualessedescontaránsucesivamentedelaremuneraciónqueelquejosodevengue,durantelosseismesessiguientesasuim-posición.Enlasentidadespúblicas,lasquejastemerariasosinfundamento

puedenconstituirunacausaldeinvestigacióndisciplinariaalaluzdelCódigoÚnicoDisciplinariosisehaactuadocondeliberadaintenciónoculpagrave.Enesteevento,seestásancionandolautilizacióninde-bidadelacoso,quefalsealarealidad,paraobtenerunfin,lacausacióndeunperjuicioaunjefe,compañeroosubalternoaquienseobligaaenfrentarunprocesodisciplinarioconlasconsabidasconsecuenciasdeafectarsucredibilidadenelentornolaboral,convirtiendolaquejaporacosoenuninstrumentoparaagrediralotro,loqueestambiénunaformadeacoso.Igualsanciónseimpondráaquienformulemásdeunadenunciao

quejadeacosolaboralconbaseenlosmismoshechos,pues,enefecto,


puedeafirmarsequetalconductaespersecutoriayseconvierte,tam-bién,enunaformadeacosoqueacertadamentesancionalaley,puestalactuaciónesunejercicioarbitrarioendesmedrodeladignidaddelqueesdenunciadounayotravezporunhechoquehacometido.Denoconsagrarseestamodalidaddesancionaraquienactúaconigualintencióndeacoso,cuandohasidovíctimadeeste,segeneraríaunaasimetríaenlasrelacioneslaboralesyunaoportunidadretaliatoriadeejercerunaconductaacosadoraconmúltiplesdenunciasoquejascontraquieneltrabajadorconsideraquelehahechosujetodeacosouhostigamiento.

C.Caducidaddelasquejasporacosolaboral.Enconsideraciónalplazodequedisponelavíctimadelacosoparadenunciarantelasautorida-descompetentesestaconducta,seconsagraenlaleyquelasaccionesderivadasdelacosolaboralcaducaránseismesesdespuésdelafechaenquehayanocurridolasconductasaquehacereferencialaley.Portanto,ellegisladorincentivaquequienessonvíctimasdeestos

hostigamientosponganenconocimientodelasautoridades,enformaoportuna, lasquejaso reclamosparahacercesar tal conducta40, sopenadeque,transcurridoelplazodeseismesesparaprocedercon-traelcausantedeldaño,nopuedaabocarseelconocimientoporquelaacciónnopuedeiniciarsealestarcaduca.Lainaccióndelavíctimaesuncomportamientopermisivodelasituaciónquepadece,yelnoreclamooportunoleaparejaunasancióndenopoderreclamarsidejapasarelplazodeseismesesparaponerenconocimientodelaempre-sauorganizaciónelacosoquesufre.

40 Poreso,enpaísescomoEspañaseconsideraquemásde2millonesdepersonaspadecenacosopsicológicohabitualocontinuadoensuambientelaboralporpar-tedejefes,compañerososubordinados,loquesuponeentornoal9%delapobla-ción activa ocupada: cfr. [http://noticias.terra.es/GenteyCultura/2009/0423/actualidad/unos-2-millones-de-trabajadoressufren-mobbing-o-acoso-laboral-en-espana.aspx].ParaelinvestigadorpsicólogoIñakiPiñuelconelacososepro-ducennumerosossíntomaspsicosomáticosensusvíctimas,comosoninsomnio,irritabilidad,faltadeconcentración,cefaleasotaquicardias,quesuelenderivarenbajaslaboralesintermitentesyque,amedioylargoplazo,enlamitaddeloscasosdesembocanencuadroscomo los síndromesde “estréspostraumático”o del “trabajador quemado”, cfr. [http://quemobbing.blogspot.com/2008/04/necesidad-de-priorizar.html].


IV.Tipificacióndelaresponsabilidadcivilypenalparalosempleadoresytrabajadores

Elconceptootérminoderesponsabilidadesdefinidopormuchoau-tores;paraDeÁngelyaguez,“tieneunafinalidadreparadora,loquepretendeesdeterminaresenquémedidadebenrecaerlasconsecuen-ciasdeunactohumanoosimplementedeunhecho”.ParaMartínezRave(1993),es“laobligacióndeasumirlasconsecuenciasdeunhe-cho”(yanezDeAndrés,1992)yesaplicablealaresponsabilidadcivilypenalque,consideramos,sederivadeldaño(Donati,1954)causa-doporelacosolaboral.

A.Responsabilidadpenal.Conformea las reglasde la leydeacoso,todoslostrabajadoressonsujetosderesponsabilidadporcomporta-mientodeacosouotroshostigamientosenelmarcodelasrelacionesde trabajo.Un trabajador, cualquieraque sea, al realizar conductasdeacosouhostigamientoacompañerosdesumismoo inferiorni-veljerárquico,oinclusoasussuperiores,empleandoviolenciafísica,agresionesalasalud,lavidaolaconvivencia,puedeinclusoincurrirenlacomisióndeldelitodelesionespersonalesuotrosqueafectanlaintegridadmoraldelavíctima.Entalvirtud,laresponsabilidadpenalseasientaenlodispuestoenelartículo15delaConstitución,pueselacosotanto físicocomopsicológicosonconductasqueafectanelderechofundamentalalaintegridadfísica;aunque,comoloexpresaVelásquezFernández(2000,25-26),“enelderecholaboralyenlafunciónpúblicalaviolenciafísicafiguradeunmodomarginal,ligadaalosprocesosdisciplinarios,dedespidoodeextincióndelcontratoa instanciadeltrabajadorquehasufrido ‘ofensasfísicas’desuem-pleadoruotrostrabajadores”,deduciendodeelloQuinteroOspina(1998),queenelámbitodelderechopenalsípuedeconstituircausade lesionespersonales,yqueestaconductapunibleoriginaobliga-ciónderepararlosdañosmaterialesymoralescausadosconocasióndeaquella(art.94C.P.).Igualtratamientosederivadelaviolenciapsicológica,constituyen-

tededelitos contra la integridadmoral, como los tratosdegradan-tes,humillantesocrueles,introducidosporprimeravezenelCódigoPenalde1995,debidoalafirmadetratadosinternacionalessobrela


41 Estadísticamente,decadadosotrescasos,elacosadoresunresponsablejerár-quicosuperiorque“emprendeelhostigamientoconunsubordinado”porquesupresencia,sucreatividadoelapreciodelquegozaporpartedelentorno,lere-sulta“amenazante”.Conmenorincidencia,tambiénseda,enun15a20%deloscasos,“mobbinghorizontal”,esdecir,entrecompañerosotrabajadoresigualesenlaescalalaboral,asícomo“coalicionesdesubordinados”queseunenpara“quitardelacirculaciónaunjefe”,enun9o10%delassituacionesdeacoso.

prohibicióndeestasconductas,alosquesesumanlastradicionalesdeinjuriaycoacciónindebida.

B.Responsabilidadcivilextracontractual.Segúnelcanongeneralderesponsabilidadcivilextracontractualdelartículo2341ysubsiguien-tesdelCódigoCivil,sedebenconstituircuatroelementosparadecla-rar laresponsabilidaddirectao indirecta:unhechoporunaacciónuomisiónprovenientedeundelitooculpa.,undaño,yunnexodecausalidad.Estoselementoslosencontramosenlaconductaactivauomisivadelacoso,ejercidaporelempleadojefe,subalternoocompa-ñerodelavíctimadelacoso.Eldaño(VicenteDomingo,2004)con-sisteenelresultadoqueafectalaintegridadfísicaomentaldeltraba-jador,ydebeexistirunarelaciónonexodecausalidadquevinculaeldañocausadoconelagentedañador(elempleado),todosintegrantesdeunaobligaciónderesponsabilidadcivilentrelaspartes:deunlado,elsujetopasivo,quepuedeexigirelpagodelosperjuiciosmaterialesymoralesquesederivandeldañoproducidoporelacoso,ydeotro,elresponsabledetalconducta,quecomosujetoactivodeldañotieneasucargolaobligacióndereparareldañoinfligido.Entoncesquedancumplidoslospresupuestosparainiciarunaacciónderesponsabili-dadcivilextracontractual.Elacosolaboralesunproblemauniversal41.Enelámbitodelordenamientolaboral,laslesionesrelativasalestrésquesederivendesituacionesdeviolenciafísicaopsicológicaeneltra-bajopuedenserconsideradascomoaccidentesdetrabajo,cuandosecausanporaccionesuomisionesdelpatrono.Entonces,biensepuedededucirunaresponsabilidaddirectaacargodeltrabajadoracosadoreindirectaparaelempleadorqueresponderáplenamentecuandohainfringidosusdeberesdeseguridadparaconeltrabajador.Laconductadeacosotieneentoncesloselementoscausalespara

producirundañopersonal,físicoomoral,pueselacosadorponeen


prácticatodaestrategiadehostigamientocontrasuvíctima,utilizandosistemáticamenteyduranteuntiempoprolongadounaseriedecom-portamientos perversos para ridiculizar y apartar socialmente a lavíctima;yafectasuesferadederechosmoralesoespirituales,suvidaderelación,puesaunqueseainverosímilloqueleestásucediendoypuedallegarinclusoanegarlaevidenciamediantelanegaciónoevi-tacióndelfenómeno,susrelacionesconelrestodelgrupoalqueper-tenecesevenafectadas,porlamalaimagenquepuederepresentaroporlapérdidadeánimoyvalorensímisma,loquesueledesembocarenelabandonodelavíctimadesupuestodetrabajo,probablementedespuésdehaberpasadoporlargastemporadasdeincapacidad,tra-tadascomoenfermedadmental,queinclusopodrían,encasoextre-mo,llevaralagravamientodeenfermedadesoalsuicidio.Queda entonces la evidencia de un daño, un agente causante

(elacosador)yunnexodecausalidad,queconformelodisponeelartículo2341C.C., vincula en susextremosal agentedañador coneldaño,yobligaarepararlosperjuiciosdeestaconducta.Lacomi-sióndelacosoreúneloselementosderesponsabilidadparadeclararlaresponsabilidadcivilextracontractualylaconsecuenteindemniza-ciónafavordelavíctima,tipificandounaresponsabilidadsubjetivaoporculpadelacualsepodráexonerarelcausantedemostrandoquenoactuóconculpayquesutratohasidodiligenteycuidadosoconsustrabajadores,evitandocualquierformadeacosolaboral.

Conclusiones

Analizada la estructura de la nueva ley de acoso laboral, podemosconcluir quebuscapreservar la convivencia laboral en empresasoentidades,seanpúblicasoprivadas,salvaguardareltrabajodigno,yatenderalaspolíticasadoptadasporlaoitdesde1998,evitandoelacoso.Aligualqueenlasregulacioneseuropeas,seestáfrenteatrestiposdeacoso:elacososexual,quesupondríaunviolacióndeldere-choalaintimidad;elacosodiscriminatorio,quevulnerariaelderechoalaigualdaddetratoynodiscriminación;yelacosomoralopsicoló-gico,quesupondríaunaviolaciónalderechoaladignidaddeltraba-jador.Esdecapitalimportanciadestacarque,siguiendoalosdiversosautoressobreeltema,sereconocendentrodelaviolenciapsicológica


delacosolasconductasrepetidas(microofensas)queporsísolasydeformaaisladatendríanunalcancerelativomenor,peroqueensuconjuntoydeformaacumuladapuedenadquirirgranrelevancia;se-ríaestaunadelasmodalidadesmásfrecuentesdeacosoenlosentor-noslaborales,porloscualesnosereclamayquelaleynodestaca.Esevidentequelaleyesrestrictiva,puessoloesaplicablearelacionesde trabajo subordinadasmediante contratos verbales o escritosdeprestaciónlaboral,sibienesunreconocimientoaladignidaddelostrabajadoresbajosubordinaciónydependencia;perodejaporfueraaungruesocontingentedelapoblaciónlaboral,lostrabajadoresinde-pendientes,quedebidoalaltoniveldedesempleoofrecensufuerzadetrabajomediantecontratosdeprestacióndeserviciosoasociativos;enparticular,bajolamodalidaddeempresasasociativasdetrabajoocooperativas,ellolosconvierteenasociadosopatronosynoleshaceaplicablelanuevaleydeacosolaboral;sepermiteasíuntratoinjus-toe inequitativodeunampliosector laboralquedemandaampliasgarantíasdeprotección,yquesevulnereladignidaddeltrabajador,haciendoaúnmásprecarioestetipoderelacionesdetrabajo.Laleyenexamenesunacodificaciónnegativaparalasrelaciones

detrabajoautónomas,quecontraviene larealizacióndeunode losfinesconstitucionalesrespectodelEstadosocialdederecho,elcualdebegarantizarlascondicionesdetrabajojustoyequitativoparato-dosloscolombianos.Seconcluyenque,porserunanormadiscriminatoria,debeserob-

jetoderevisiónymodificaciónporel legislativoen losapartesquesehanseñaladoacá;igualmente,porladignidadeneltrabajoesne-cesarioquelasensibilidadyresponsabilidaddelosdirectivosdelasempresasloslleveaponermedioseficacesqueevitenqueensusor-ganizaciones sedenestas situacionesverdaderamente lamentablesrespectodesustrabajadores.

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