Postulante - Microsoft...por su amor, dedicación, sacrificios y por su apoyo incondicional en todas...
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Escuela de Graduados
Trabajo final para optar por el título de:
Maestría en Administración Financiera
Título:
EL FIDEICOMISO COMO VÍA EFECTIVA DE FINANCIAMIENTO
PARA EL DESARROLLO EMPRESARIAL DE LA REPÚBLICA
DOMINICANA. EXPERIENCIAS DEL PERÍODO 2010-2014
Postulante:
Lic. Félix José Cruz Fernández
Mat.2013-0873
Tutor:
Dr. Reinaldo Ramón Fuentes Plasencia
Santo Domingo, Distrito Nacional
República Dominicana
Noviembre, 2014
ÍNDICE DE CONTENIDO
RESUMEN ..................................................................................................................... II DEDICATORIAS ............................................................................................................III AGRADECIMIENTOS ................................................................................................... IV INTRODUCCIÓN ........................................................................................................... 1 CAPÍTULO I: FIDEICOMISO: SUS ANTECEDENTES, EVOLUCIÓN Y APLICACIÓN INTERNACIONAL
1.1 ANTECEDENTES HISTÓRICOS DEL FIDEICOMISO ......................................................... 3 1.1.1 El fideicomiso en la antigüedad ..................................................................... 3 1.1.2 El fideicomiso en américa latina .................................................................... 6
1.1.2.1 Antecedentes históricos del fideicomiso en Guatemala ................... 7 1.1.2.2 Antecedentes históricos del fideicomiso en Argentina ...................... 9 1.1.2.3 Antecedentes históricos del fideicomiso en Perú .............................11
1.1.3 El fideicomiso en la República Dominicana ..................................................12 1.2 LOS PRINCIPALES CONCEPTOS DEL FIDEICOMISO Y SU IMPORTANCIA .........................17
1.2.1 El concepto del fideicomiso ..........................................................................17 1.2.2 El fideicomitente o fiduciante ........................................................................18 1.2.3 Los fiduciarios ..............................................................................................18 1.2.4 Los fideicomisarios o beneficiarios ...............................................................18 1.2.5 El dominio fiduciario .....................................................................................18 1.2.6 El factor fiduciario .........................................................................................18 1.2.7 El fideicomiso financiero ...............................................................................19 1.2.8 El fideicomiso de oferta pública de valores y productos ...............................19 1.2.9 La oferta pública de valores .........................................................................19 1.2.10 El patrimonio fideicomitido .........................................................................19 1.2.11 El periodo de sospecha ..............................................................................20 1.2.12 La finalidad ................................................................................................20 1.2.13 Los bienes .................................................................................................20 1.2.14 Los bienes a la finalización del fideicomiso ................................................20 1.2.15 Las obligaciones y derechos de las partes .................................................20 1.2.16 El plazo ......................................................................................................21 1.2.17 La remuneración ........................................................................................21 1.2.18 La terminación del acto constitutivo del fideicomiso ...................................21 1.2.19 Los órganos administradores .....................................................................21 1.2.20 Los gastos .................................................................................................21 1.2.21 La rendición de cuentas .............................................................................21 1.2.22 La declaración jurada del fideicomitente ....................................................22 1.2.23 El financiamiento ........................................................................................22 1.2.24 El interés ....................................................................................................22 1.2.25 El capital ....................................................................................................22 1.2.26 La rentabilidad ...........................................................................................22 1.2.27 La deuda financiera ...................................................................................23
1.3 LA TEORÍA ESENCIAL ACERCA DEL FIDEICOMISO .......................................................23 1.3.1 Los tipos de fideicomisos .............................................................................24 1.3.2 El fideicomiso de garantía ............................................................................24 1.3.3 El fideicomiso de administración ..................................................................25 1.3.4 El fideicomiso de inversión ...........................................................................25 1.3.5 El fideicomiso inmobiliario ............................................................................26
1.3.6 El fideicomiso testamentario ........................................................................26 1.3.7 El fideicomiso financiero ..............................................................................26 1.3.8 El fideicomiso para la construcción ..............................................................27 1.3.9 El fideicomiso de oferta pública de valores y productos ...............................27 1.3.10 Los efectos del fideicomiso ........................................................................27
CAPÍTULO II: FIGURAS DEL FIDEICOMISO CON MAYOR IMPACTO PARA EL DESARROLLO EMPRESARIAL
2.1 EL FIDEICOMISO FINANCIERO ..................................................................................29 2.1.1 El concepto del fideicomiso financiero ..........................................................33 2.1.2 Las características del fideicomiso financiero ...............................................33 2.1.3 Los atributos del fideicomiso financiero ........................................................33 2.1.4 Las principales ventajas del fideicomiso financiero ......................................34
2.2 EL FIDEICOMISO DE GARANTÍA ................................................................................37 2.2.1 El concepto del fideicomiso de garantía .......................................................39 2.2.2 Las características del fideicomiso de garantía ............................................39 2.2.3 Los atributos del fideicomiso de garantía .....................................................40 2.2.4 Las principales ventajas del fideicomiso de garantía ....................................40
2.3 EL FIDEICOMISO DE INVERSIÓN ...............................................................................42 2.3.1 El concepto del fideicomiso de inversión ......................................................44 2.3.2 Las características del fideicomiso de inversión ...........................................44 2.3.3 Los atributos del fideicomiso de inversión ....................................................45 2.3.4 Las ventajas del fideicomiso de inversión.....................................................46
2.4 LA FIGURA DEL FIDEICOMISO COMO FUENTE DE FINANCIAMIENTO ..............................47 2.4.1 El sector empresarial de la República Dominicana .......................................51 2.4.2 Las limitaciones y necesidades del sector empresarial ................................56 2.4.3 Efectividad del fideicomiso como soporte financiero para el crecimiento y
desarrollo empresarial de la República Dominicana ...................................57 CAPÍTULO III. ANALISIS DE RESULTADOS: EL FIDEICOMISO COMO OPORTUNIDAD DE NEGOCIOS PARA EL DESARROLLO ECONOMICO Y FINANCIERO LA REPUBLICA DOMINICANA
3.1 EL FIDEICOMISO COMO OPORTUNIDAD DE NEGOCIOS .............................................65 3.2 EL FIDEICOMISO COMO FUENTE INNOVADORA DE GENERACIÓN DE RECURSOS .........67 3.3 EL FIDEICOMISO COMO APALANCAMIENTO FINANCIERO ...........................................69 3.4 BENEFICIOS DEL FIDEICOMISO PARA EL SECTOR FINANCIERO DE LA REPÚBLICA
DOMINICANA ........................................................................................................71 3.5 BENEFICIOS DEL FIDEICOMISO PARA EL SECTOR EMPRESARIAL DE LA REPÚBLICA
DOMINICANA ........................................................................................................73 CONCLUSIONES .........................................................................................................77 RECOMENDACIONES .................................................................................................79 BIBLIOGRAFIA ............................................................................................................80 ANEXOS
LISTA DE TABLAS
TABLA 1-DIFERENCIAS ENTRE SECURITIZAR Y TITULARIZAR. FUENTE: AUTORÍA PROPIA .................................................................... 31
TABLA 2- ACTIVOS SECURITIZABLES. FUENTE: AUTORÍA PROPIA.................................................................................................. 32
TABLA 3 – CANTIDAD DE FIDEICOMISOS CONSTITUIDOS ............................................................................................................ 58
TABLA 4 – CANTIDAD DE FIDEICOMISOS CONSTITUIDOS. FUENTE: HTTP://WWW.SUPERBANCOS.GOB.PA/ES/ESTADISTICAS-
FIDUCIARIAS ............................................................................................................................................................ 58
TABLA 5 - TIPOS DE ACTIVOS DONDE ESTÁ INVERTIDO EL PATRIMONIO FIDEICOMITIDO. FUENTE:
HTTP://WWW.SUPERBANCOS.GOB.PA/ES/ESTADISTICAS-FIDUCIARIAS ............................................................................... 60
TABLA 6 - EMPRESAS FIDUCIARIAS EN PANAMÁ. FUENTE: HTTP://WWW.SUPERBANCOS.GOB.PA/ES/ESTADISTICAS-FIDUCIARIAS ......... 602
LISTA DE GRÁFICOS
GRÁFICO 1 - PROMEDIO DE PARTICIPACIÓN POR SECTOR ECONÓMICO PERIODO ENERO 2013 – JUNIO 2014. FUENTE: AUTORÍA
PROPIA. ................................................................................................................................................... 54
GRÁFICO 2 - PARTICIPACIÓN POR SECTOR ECONÓMICO. PERIODO ENERO 2013 – JUNIO 2014. FUENTE: AUTORÍA PROPIA. .... 55
GRÁFICO 3 - PROMEDIO DE CRECIMIENTO POR SECTOR ECONÓMICO. PERIODO ENERO 2013 – JUNIO 2014. FUENTE: BANCO
CENTRAL DE LA REPÚBLICA DOMINICANA. AUTORÍA PROPIA ........................................................................ 55
GRÁFICO 4 - CRECIMIENTO POR SECTOR ECONÓMICO: PERIODO ENERO 2013 – JUNIO 2014. FUENTE: BANCO CENTRAL DE LA
REPÚBLICA DOMINICANA. AUTORÍA PROPIA .................................................................................................... 56
GRÁFICO 5 -TIPOS DE FIDEICOMISOS ADMINISTRADOS EN PANAMÁ. FUENTE:
HTTP://WWW.SUPERBANCOS.GOB.PA/ES/ESTADISTICAS-FIDUCIARIAS. ................................................................ 58
GRÁFICO 6 - TIPOS DE ACTIVOS DONDE ESTÁ INVERTIDO EL PATRIMONIO FIDEICOMITIDO. FUENTE:
HTTP://WWW.SUPERBANCOS.GOB.PA/ES/ESTADISTICAS-FIDUCIARIAS ................................................................. 59
GRÁFICO 7 - PORCENTAJE DE EMPRESAS FIDUCIARIAS EN PANAMÁ. FUENTE:
HTTP://WWW.SUPERBANCOS.GOB.PA/ES/ESTADISTICAS-FIDUCIARIAS ................................................................. 60
ii
RESUMEN
El presente trabajo de investigación tiene como finalidad, determinar si la figura
del fideicomiso representa una solución efectiva de financiamiento para el
desarrollo y crecimiento empresarial de la República Dominicana, de igual forma
permitirá determinar el impacto y/o aportes que recibirá el sector empresarial
con la implementación de dicha figura, así como la disminución de las
limitaciones y necesidades existentes en la actualidad. Además consta con una
explicación teórica y conceptual de las informaciones con mayor relevancia, así
como también su clasificación, beneficios y atributos. En ese mismo orden,
presenta las experiencias de otros mercados, concluyendo con el análisis y
presentación de los hallazgos y resultados obtenidos, presentados desde la
perspectiva de nuestro mercado y sus particularidades.
iii
DEDICATORIAS
A mis padres José Antonio Cruz Aybar y María Cliseida Fernández Piña,
por su amor, dedicación, sacrificios y por su apoyo incondicional en todas las
decisiones de mi vida. Gracias por darme la vida, este logro es de ustedes. Los
amo.
A mi familia, en especial Anabelle Marie y Diego José, el mejor regalo que
he recibido en la vida, luz de mis ojos, gracias por darme el impulso de seguir
adelante cada día, ustedes son la razón fundamental de todo este esfuerzo,
sacrificio y dedicación.
A mis hermanos, Jennifer, Francisco, Leibniz y en especial Isaac, por
siempre estar ahí cuando te necesité, sin importar las condiciones, espero que se
sientan orgullosos de este logro.
A mis compañeros de la maestría en Administración Financiera: Familia
MAF 2013, en especial a Robert, Luis, Gary, Víctor y Johnny, miembros
honoríficos de La Cripta, no hay palabras para agradecerles su apoyo
incondicional, gracias por permitirme ser parte de ustedes, gracias por brindarme
su amistad, pero sobre todo, gracias por esas palabras de aliento y de ánimo
cuando lo necesite para seguir adelante. Ustedes son piezas claves de este
rompecabezas, donde compartimos excelentes momentos y aprendizajes juntos.
¡Felicidades!
iv
AGRADECIMIENTOS
A Dios, quien guía mi vida y mis pasos, por permitirme escalar un peldaño
más en mi vida profesional y personal, por darme las fuerzas necesarias para
seguir adelante en los momentos difíciles de esta experiencia.
A los profesores de UNAPEC, por dotarnos de nuevos conocimientos, para
hoy ser mejores profesionales y poder seguir el camino que conduce al éxito.
Como dice el gran cantautor Joan Manuel Serrat: “Caminante no hay camino se
hace camino al andar”.
Al Dr. Reinaldo Ramón Fuente Plasencia, gracias por acompañarnos en
este proceso de investigación, por todo su esfuerzo y orientación para realizar un
trabajo con calidad.
1
INTRODUCCIÓN
El fideicomiso es un negocio jurídico de suma importancia debido a los
múltiples beneficios que puede brindar en términos económicos y sociales a los
países. Esta figura ha despertado el interés de economistas, juristas,
legisladores, financistas, banqueros y en general a todo el sector comercial y
empresarial, entes que participan en el modelo de desarrollo económico de cada
país, razón por la cual se hace necesario una investigación con el objetivo de
demostrar la eficiencia del fideicomiso como instrumento de generación de
recurso de menor riesgo y como fuente de financiamiento de bajo costo,
aspectos que contribuyen grandemente al desarrollo empresarial.
Históricamente la República Dominicana ha sido afectada por la pocas
oportunidades y facilidades que brinda el entorno económico a las nuevas ideas
o proyectos innovadores, agravado por las políticas excluyentes implementadas
por las entidades financieras, respecto a las facilidades crediticias, así como la
falta de una política gubernamental responsable, orientada a mitigar los riesgos
que trae consigo el crecimiento y desarrollo empresarial de un país.
Es por ello que el presente trabajo tiene como objetivo el estudio, análisis
e investigación de los elementos que pueden ser implementados a la figura del
fideicomiso, así como los principales tipos de fideicomiso que deben ser
implementados en la República Dominicana con el propósito de impulsar el
desarrollo empresarial, lo que se traduce en crecimiento micro y
macroeconómico del país y mejor calidad de vida para los dominicanos.
Las técnicas utilizadas para la elaboración de este trabajo de investigación
fueron; la técnica bibliográfica, que incluye libros, revistas, trabajos,
publicaciones y la internet: donde realizamos la consulta de textos relacionados
con el tema; para comprobar la hipótesis propuesta en el presente trabajo fue
utilizada la técnica de la entrevista, realizada a profesionales, que debido al
cargo que desempeñan en instituciones bancarias son poseedores del
2
conocimiento necesario para abordar el tema y cuya experiencia fue fundamental
para la solución del problema que dio lugar al presente trabajo, adicionalmente,
fue utilizada la técnica de análisis de datos: para demostrar los resultados y
aportes que ha generado esta figura en otros mercados.
La estructura del trabajo consta de tres capítulos: El primer capítulo
contiene los antecedentes históricos del fideicomiso, su evolución y aplicación en
otros países, la clasificación y los efectos del mismo. En el segundo capítulo se
analiza al fideicomiso como tal, los principales tipos de fideicomiso, las figuras de
mayor impacto respecto al tema de investigación y los resultados de su
desarrollo en otros mercados. Finalmente el tercer capítulo muestra los
resultados de la investigación, sus recomendaciones y conclusiones.
3
CAPÍTULO I:
FIDEICOMISO: SUS ANTECEDENTES, EVOLUCIÓN Y
APLICACIÓN INTERNACIONAL
1.1 Antecedentes históricos del fideicomiso
Es fundamental recordar, para la mejor comprensión del tema, que la
palabra fiduciario proviene del latín: “fiducia”, que se traduce como confianza, y
que fideicomiso proviene también del latín: “fideicommissum”, de “fides”, fe y
“commissus”, confiando. 1
1.1.1 El fideicomiso en la antigüedad
Se puede decir que el fideicomiso es de origen romano, ya que el derecho
romano consideraba varios casos en los cuales se utilizaba el negocio de
confianza, que con el transcurso del tiempo y evolutivamente, pasó a lo que hoy
se conoce como negocios fiduciarios puros e impuros. La fiducia romana era una
forma solemne de pasar o transmitir la propiedad “in jure cesio” acompañada de
un pacto llamado “pactum fiduciae”, mediante el cual quien recibía la propiedad,
conocido como “occipiens” se obligaba frente al “tradens”, a transmitirlo después
de cumplirse ciertos fines; se transmitía al propio “tradens” o a una tercera
persona. 2
El fideicomiso también se introdujo para facilitar el otorgamiento de
testamentos, buscando un medio por el cual pudieren disponer los peregrinos de
sus bienes, o quienes por otras causas no pudieren hacer testamento romano, y
para hacer llegar las herencias a las personas incapacitadas por ley para ser
herederas, pero que no obstante merecían ser remuneradas por los servicios que
habían prestado a los testadores.
1 Barrera Graf, Jorge, Estudios de derecho mercantil, pág. 371.
2 Rodríguez Rodríguez, Joaquín, Curso de derecho mercantil, pág. 209.
4
El fideicomiso romano nació a causa de las prohibiciones que en concepto
de herencias y legados existía en las viejas leyes romanas, se utilizó en
consecuencia, solamente como un medio de transmitir por testamento bienes
hereditarios a favor de personas incapacitadas legalmente para heredar, y
posteriormente se empleó como una forma de instituir herederos sucesivos para
vincular la propiedad en determinadas familias, esta característica del fideicomiso
testamentario en el derecho romano (su aptitud para alcanzar de forma solapada
objetivos vedados por la ley) contribuyó a su desprestigio.
Entre los casos más importantes, existieron dos instituciones como
antecedentes del fideicomiso en el Derecho Romano: la fiducia “pacto fiduciae” y
los fideicomisos testamentarios “fideicommisum”.
La forma de negocio de confianza que adoptó el derecho romano fue el
“pactum fiduciae”, que tomó las figuras de la “fiducia cum creditore contracta” y
“fiducia cum amico contracta”.
La “fiducia cum creditote contracta” tenía la finalidad de garantizar al
acreedor el pago de una deuda mediante la entrega en propiedad de una cosa,
la que debía serle restituida al hacerle efectivo el pago. El deudor obligado a
prestar al acreedor una seguridad o garantía real transfería por “mancipatio” o
“injure cessio” la propiedad de un bien con la condición de que fuera
retransmitido al ser satisfecha la obligación; pero esta figura propiciaba una gran
inseguridad debido a que la transmisión era dada al propio acreedor, sin que el
deudor tuviera acción alguna en caso de incumplimiento.
En la “fiducia cum amico contracta”, al contrario de la anterior, el acto de
entrega en propiedad de la cosa un “amico” se constituía en interés del
fiduciante. La fiducia daba al fiduciario la custodia o administración, pero frente a
los terceros él era el propietario del bien, permaneciendo oculta la convención
que limitaba sus atribuciones.
5
En cambio el fideicomiso testamentario “fideicommissum”, se empleaba
en el derecho romano, cuando el testador deseaba beneficiar “mortis causa” a
una persona que carecía de capacidad hereditaria a su respecto, ante la
incapacidad de los libertos, de los proscritos, las municipalidades, los colegios,
los casados sin hijos, las mujeres en general y otros muchos casos de otra índole
determinados por la ley en esa época, a quienes les estaba prohibido el derecho
de heredar en sucesión testamentaria, las personas que quería beneficiar a tales
incapacitados con una herencia o legado instituían como heredero a un
capacitado legalmente, con la recomendación de entregar la herencia a la
persona a quien se deseaba favorecer, en forma de ruego mediante el cual, el
testador encomendaba a la buena fe de la persona nombrada como heredera
que devolviera los bienes transmitidos al beneficiario. “El testador, en su
testamento, para establecer esta institución usaba los términos “rogo
fideicommitto”, al heredero agraciado se le denominaba “fiduciario”, y a aquel a
quien debía transmitirle los bienes, “fideicomisario. 3
Estando el cumplimiento sujeto a la buena voluntad del fiduciario, se
produjeron abusos hasta que, por disposición del emperador Augusto, los pactos
quedaron sujetos a la intervención de los cónsules, y luego de un pretor especial,
el “praetor fideicommissarium”. Con Justiniano el heredero fideicomisario pasó
de tener un derecho personal a adquirir un derecho real.
Cuando el fideicomiso puro u ordinario se convirtió más tarde en gradual,
conservatorio, familiar, sucesivo y perpetuo, adquirió la forma de las llamadas
“sustituciones fideicomisarias” tendientes a la vinculación de la propiedad.4
Los testadores con la intención de perpetuar el patrimonio de una misma
familia o en sociedades constituidas en personas morales determinadas,
instituían al heredero no solamente con la designación de fiduciario, sino también
como fideicomisario; le transmitían los bienes en propiedad durante su vida, con 3 Villagordoa Lozano, José M., Doctrina general del fideicomiso, pág. 4.
4 Carregal, Mario. El fideicomiso, pág. 20.
6
la estipulación de restituirlos a su muerte, a favor de otra persona, que a su vez
los adquiría y explotaba durante su propia vida, con la estipulación de restituirlos
a su muerte, a favor de otra persona, que a su vez los adquiría y explotaba
durante su propia vida, con la misma obligación ordenada por el testador, de
transmitirlos a su muerte a otra persona, y así sucesivamente, de tal manera que
mediante estas sustituciones fideicomisarias, en realidad los bienes inmuebles
gravados se convertían en bienes vinculados, inalienables durante años y
generaciones enteras.5
El sistema de la sustitución fideicomisaria o fideicomisario sucesivo tuvo
su apogeo durante la época de las monarquías absolutas y la nobleza, institución
que desvirtuó su naturaleza primitiva y lo condujo a un sistema antieconómico.
Es a partir de la Revolución Francesa, cuando se destruye la vieja
organización feudal y los privilegios de la nobleza, y cuando nacen los nuevos
principios de la economía política, que el sistema de las sustituciones
fideicomisarias quedó definitivamente abolido, siendo suprimidas definitivamente
en Francia por el Código de Napoleón, en España por la ley del 27 de septiembre
de 1820, en Italia por su primer Código Civil y en los demás países, por sus leyes
civiles derivadas de las mismas fuentes.
1.1.2 El fideicomiso en américa latina
El fideicomiso en américa latina es una adaptación del “trust” anglosajón.
En la elaboración de las leyes boliviana, chilena, colombiana y peruana sobre
fideicomisos, tuvo influencia directa e importancia decisiva la gira de estudio
realizada por la misión de financistas norteamericanos que encabezara Edwin
Walter Kemer por una parte y por otra los textos legales de algunos otros países
de américa latina que están inspirados por un estudio del Dr. Ricardo J. Alfaro,
autor de la ley panameña de fideicomisos.
5 Planiol y Ripert, Tratado práctico de derecho civil francés, pág. 297.
7
El Dr. Alfaro en su estudio del fideicomiso, comienza por admitir la
naturaleza jurídica del “trust”, apoyada en el concepto dual del derecho de
propiedad (legal y equitable), inadmisible en los códigos latinoamericanos, por
ser el dominio un derecho exclusivo; y de esa manera busca la fórmula jurídica
latina que presenta mayor similitud con el “trust”, y tomándola como base le da
forma al nuevo fideicomiso. 6
Se destacan dos características peculiares en el fideicomiso que se
practica en algunos países de américa latina: a) debe ser siempre expreso y
hacerse constar en un contrato, lo que presenta la imposibilidad de que se
establezca el fideicomiso en forma implícita, y b) es de naturaleza institucional,
por cuanto a que el desempeño de la función fiduciaria está limitado a una
institución de crédito debidamente autorizada por el Estado para operar como
tal. Estas dos características, además de distinguir al fideicomiso latino del “trust”
anglosajón y del angloamericano, lo dotan de protección y seguridad en
beneficio de los sujetos que intervienen en su constitución y funcionamiento si se
considera principalmente, que quien desempeña el cargo de fiduciario debe ser
una institución de reconocida solvencia que, además de garantizar permanencia
y continuidad en la labor fiduciaria, es una institución técnicamente
especializada, sujeta a control y a vigilancia del gobierno respectivo.
A continuación, consideramos conveniente presentar un resumen sintético
del comportamiento del fideicomiso en un grupo de países seleccionados de
nuestra región a modo de ilustrar su evolución y aplicación.
1.1.2.1 Antecedentes históricos del fideicomiso en Guatemala
La introducción de la figura jurídica del fideicomiso en la legislación de
Guatemala, se llevó acabo en la Constitución de 1945, en la cual en su Artículo
28 se cita el fideicomiso por primera vez. Con esta base legal nace el fideicomiso
6 Alfaro, Ricardo J., Adaptación del trust del derecho anglosajón al derecho civil, pág. 41
8
en Guatemala, pero no se entró específicamente e inmediatamente a legislar su
contextura y funcionamiento.
Posteriormente la Constitución de 1956 en su Artículo 49 autorizaba el
establecimiento de fideicomisos cuyo plazo no podía exceder de veinticinco años,
y debían ser administrados por un banco o institución de crédito.
De 1945 a 1956 prácticamente no cambió en sus aspectos fundamentales
la autorización del fideicomiso, ya que este debía realizarse por un banco o
institución de crédito, el plazo debía ser de veinticinco años, el cual únicamente
podía ampliarse cuando se trataras de favorecer a enfermos incurables o
incapaces.
Después de encontrarse constitucionalmente regulado, se realizó en
Guatemala un estudio de alto nivel acerca del fideicomiso dentro del segundo
congreso jurídico Guatemalteco que se llevó a cabo en 1962, el cual fue
realizado por la quinta comisión integrada por los licenciados Arturo Yaquían
Otero, Ramón Montenegro y Fernando Quezada Toruño; dicha comisión
manifestó que el fideicomiso tenía como antecedente directo al “Trust”
anglosajón, tratando de esta forma de crear un fideicomiso guatemalteco,
aprovechando los elementos esenciales del “trust”, desarrollándolos de acuerdo a
los principios jurídicos que informan a la legislación Guatemalteca.
La comisión informó que el fideicomiso legislado hasta esa época debía de
considerarse como fideicomiso sucesorio, el cual se encontraba comprendido
dentro del artículo 49 de la constitución de 1956; en tanto, que por fideicomiso
se entendería a la institución moderna que presentaba cierta analogía con el
“trust” anglosajón. Dentro de su informe la comisión realizó un análisis del
fideicomiso sucesorio, tomando al derecho Romano como punto de partida y
afirmó que dentro de las dos clases de fiducia que existieron en aquel derecho,
el antecedente histórico del fideicomiso sucesorio lo constituía la “fiducia cum
amico”. En tanto que del fideicomiso como concepción moderna señalaron que
9
tenía como antecedente histórico al “trust” anglosajón. Además observaron que
el “trust” no tenía ningún antecedente constitucional en Guatemala, ya que las
constituciones de 1945 y 1956 en sus artículos 28 y 49 respectivamente, se
refirieron en forma exclusiva al fideicomiso sucesorio; lo cual dio como resultado
que un año después apareciera ya regulado dentro del código civil, decreto de
ley 106. Así el fideicomiso es incorporado por primera vez al código civil, decreto
ley 106 en 1963 dentro del libro segundo, capítulo cuarto, de los artículos 560 al
578, bajo el título de la propiedad en fideicomiso. El código civil le señalaba el
carácter de institución, además establecía que el fiduciario adquiría la propiedad
de los bienes para realizar el fideicomiso, estableciendo también quienes eran los
sujetos del fideicomiso.
Es así como se puede apreciar que el código civil en los diecinueve
artículos que contemplaban al fideicomiso, señalaba las características generales
del fideicomiso y de sus participantes, sus derechos y obligaciones, su forma de
extinción, la obligaciones de registro, los efectos contra terceros, los honorarios
del fiduciario, etcétera. La regulación ya se presentaba bastante completa; sin
embargo, todavía faltaba dentro de su legislación el normar en una forma más
amplia la complejidad de relaciones que pueden presentarse dentro de este tipo
de figura legal.
1.1.2.2 Antecedentes históricos del fideicomiso en Argentina
En Argentina el fideicomiso tiene mayor ámbito estructural, conceptual y
jurídico, esto debido a que su existencia en la legislación tiene muchos años más
que en otros países latinoamericanos.
En la actualidad el fideicomiso en Argentina, está regulada por la ley Nº
24.441, que en su artículo 1º señala que "habrá fideicomiso cuando una persona
(fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra
(fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el
contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condición
10
al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario". Según Karina Barbosa en la
legislación Argentina, el fideicomiso significa "fe, confianza". Es una figura
jurídica que permite aislar bienes, flujos de fondos, negocios y derechos, en un
patrimonio independiente y separado con diferentes finalidades. Es un
instrumento de uso muy extendido en el mundo. Su correlato anglosajón es el
trust y cuenta con antiguas raíces en el derecho romano.
Existe fideicomiso cuando en un contrato una persona le transmite la
propiedad de determinados bienes a otra, en donde esta última la ejerce en
beneficio de quien se designe en el contrato, hasta que se cumpla un plazo o
condición.
El fiduciario, quien maneja los bienes, deberá actuar con la prudencia y
diligencia del buen hombre de negocios, sobre la base de la confianza depositada
en él, en defensa de los bienes fideicomitidos (ya que se comporta como el
nuevo “propietario”) y los objetivos del fideicomiso. Si no es así, el fiduciante o el
beneficiario pueden exigir la retribución por los daños y perjuicios causados.
Las décadas previas a 1990 fueron caracterizadas por la alta volatilidad en
las variables económicas, especialmente la inflación, esta situación
invariablemente provoco un periodo de estancamiento económico. En este
contexto, el mercado de endeudamiento fue prácticamente inexistente,
limitándose únicamente a los créditos bancarios a corto plazo y a tasas de
interés altas.
A principios de los noventa, una serie de reformas económicas que
incluyeron la privatización de las mayores empresas estatales, sumadas al
proceso de desregulación financiera y administrativa, provocaron un aumento en
el consumo y en las inversiones. En ese sentido, tanto el país como muchas
empresas tuvieron acceso a fuentes de financiamiento no bancarias a medida
que los inversores locales e internacionales fueron ganando confianza en el
proceso de cambios ocurridos.
11
1.1.2.3 Antecedentes históricos del fideicomiso en Perú
Como instrumento válido, el contrato de fideicomiso en Perú actualmente
ya cuenta con un marco legal, el cual se enmarca en la Ley Nº 26702. Pero no
obstante esta realidad jurídica, al fideicomiso se introdujo en Perú desde mucho
tiempo atrás, tanto así que un antecesor valioso del marco legal del fideicomiso,
fue la concesión de la ley Nº 9912, promulgada el 21 de Enero de 1944, en el
gobierno de Manuel Prado, firmada con el título: “Disponiendo que el dinero y
valores de los súbditos del eje, que se hallan sujetos a las restricciones
establecidas por las leyes 9586 y 9592 y por los decretos supremos de 8 de
Diciembre de 1941 y 10 de Abril de 1942, se entregarán a la caja de depósitos y
consignaciones en fideicomiso”.
En ese mismo orden, ya para el año 1977, el gobierno de Morales
Bermúdez, promulgaba el decreto ley Nº 22006, denominada “autorizan a banco
agrario del Perú reponer los saldos deudores de sub préstamos ex-fideicomiso.
Para muchos teóricos existe discrepancias con lo que respecta al
momento exacto en que por primera vez se conoció al contrato de fideicomiso
como tal en Perú, en ese sentido aclara Javier Rodríguez Velarde que “en Perú,
en cambio, el fideicomiso no estuvo presente en el código civil de 1852 y que en
el código civil de 1936 apenas se hizo mención al fideicomiso en los artículos
1024º y 1807º, sobre la constitución de hipoteca para garantizar títulos
transmisibles por endoso o al portador y para la emisión de bonos hipotecarios,
respectivamente.
Algo similar sucedió en el código civil de 1984, en la ley GSF se legisla
expresamente sobre el contrato de fideicomiso, dedicándole 34 artículos a partir
del Art. 241º, cuyas normas han sido reglamentadas por la SBS mediante
resolución Nº 1010-99 de 11 de noviembre de 1999.7 El fideicomiso en el Perú se
7 Rodríguez Velarde Javier (2000): Contratos e Instrumentos Bancarios, Doctrina – Modelos –
Legislación Bancaria, Pág. 151.
12
formaliza a través de un contrato. El cual establece que una persona
denominada fideicomitente, entregará bienes o derechos a otra que se
denominará fiduciaria, para que ésta los administre y realice con ellos el
cumplimiento de finalidades lícitas, determinadas y posibles; una vez que estos
sean cumplidos, destine los bienes, derechos y provechos aportados y los que se
hayan generado a favor de otra persona que se denominara fideicomisario, que
puede ser el propio fideicomitente. Más adelante agrega. El fiduciario tendrá el
dominio de los bienes, con la limitación de que podrá realizar sólo aquellos actos
necesarios para el cumplimiento del fin para el cual se constituyó el fideicomiso.8
1.1.3 El fideicomiso en la República Dominicana
El año 2011 República Dominicana estrenó una legislación que incorpora
la figura del fideicomiso. La finalidad de esta norma es promover el desarrollo del
mercado hipotecario. No obstante, la sola inclusión del fideicomiso al quehacer
de negocios local, constituye en sí un hito. Se trata de un vehículo comercial con
un potencial enorme para incidir favorablemente en diversas áreas de la
economía nacional, incluyendo la banca, la construcción, el sector seguros y el
mercado de valores, por sólo citar algunos ejemplos.
Conforme estable la ley 189-11 sobre Desarrollo del Mercado Hipotecario
y el Fideicomiso en la República Dominicana, el fideicomiso “es el acto mediante
el cual una o varias personas, llamadas fideicomitentes, transfieren derechos de
propiedad u otros derechos reales o personales, a una o varias personas
jurídicas, llamadas fiduciarios, para la constitución de un patrimonio separado,
llamado patrimonio fideicomitido, cuya administración o ejercicio de la fiducia
será realizada por el o los fiduciarios según las instrucciones del o de los
fideicomitentes, en favor de una o varias personas, llamadas fideicomisarios o
beneficiarios, con la obligación de restituirlos a la extinción de dicho acto, a la
persona designada en el mismo o de conformidad con la ley.
8 Zegarra Aguilar Adolfo, http://usuarios.cepymenet.com/lex-web/fidei.html, 20/12/2008.
13
Cuando se analiza el éxito que ha tenido el fideicomiso en américa latina
se entiende el entusiasmo que ha generado el arribo de esta figura a República
Dominicana. En Colombia la fiducia sirvió para resolver delicados temas de
credibilidad que afectaban en su momento la industria de la construcción.
En Venezuela y Perú el fideicomiso ha sido utilizado de modo creativo
para construir soluciones de seguros que se ajustan a necesidades muy
puntuales, con gran éxito. Ecuador y Argentina han hecho una interesante
combinación entre fideicomiso y mercado de valores, derivando apalancamiento
financiero para la construcción y el sector real en general.
En Panamá, la figura es ya el vehículo favorito para el microcrédito, el
financiamiento de vehículos y el desarrollo de infraestructuras. En definitiva,
nuestra región ha sido testigo de que el fideicomiso, usado de manera
profesional y creativa, puede ser un poderoso aliado para la implementación de
los más diversos proyectos de financiamiento, inversión y desarrollo.9
Básicamente, el fideicomiso es un vehículo jurídico que permite a una
persona, denominada fideicomitente, transferir a otro denominado fiduciario,
determinados derechos corporales o incorporales para ser administrados por
éste, conforme un fin predefinido por el fideicomitente, en beneficio de otra
persona denominada fideicomisario o en provecho del propio fideicomitente.
Resulta necesario destacar que el fiduciario en nuestro país es una
entidad profesional supervisada y regulada por las autoridades competentes y
definidas en la ley 189-11. Cabe destacar que el fideicomiso es un instrumento
jurídico más flexible y completo que las operaciones contractuales tradicionales
realizadas en la República Dominicana y mucho más funcional que las sociedades
de comercio, también existentes en nuestro país, ya que permite la creación de
un patrimonio separado, en cabeza del fiduciario, afectado por el cumplimiento
9 http://redfiduciaria.org/fideicomiso-en-rep%C3%BAblica-dominicana
14
de un conjunto de instrucciones contenidas en el acto de incorporación, con
múltiples ventajas operacionales, fiscales y de implementación.
Esta operación concede amplios poderes al fiduciario, de modo que pueda
dedicarse plenamente a obtener la finalidad establecida; no obstante, al propio
tiempo, tales poderes quedan limitados del modo previsto por el fideicomitente,
garantizando con ello una adecuada seguridad jurídica.
La versatilidad es indudablemente un rasgo distintivo de la fiducia. Con
absoluta propiedad se ha afirmado que el fideicomiso “sólo está limitado por el
orden público y la imaginación del abogado encargado de estructurar el
negocio”.
El fideicomiso puede ser puro y simple o, sujeto a condición o plazo.
Asimismo, puede establecerse sobre todo o parte del patrimonio del
fideicomitente.
El fideicomiso podrá constituirse para servir cualquier propósito o finalidad
legal, incluyendo el impulso del desarrollo del mercado inmobiliario, siempre y
cuando no sea contrario a la moral, el orden público y las buenas costumbres. El
mismo se presume irrevocable y no podrá ser objeto de modificaciones, salvo
que se establezca expresamente lo contrario en el acto constitutivo. Los
fideicomisos irrevocables podrán ser excepcionalmente revocados por el
fideicomitente, siempre que no hayan sido afectados por él o los fiduciarios de
conformidad con lo establecido bajo la ley. Luego de su aceptación, el acto
constitutivo de fideicomiso que no establezca expresamente su revocabilidad se
tendrá por irrevocable, no pudiendo ser modificado o revocado, salvo que se
cuente con el consentimiento unánime del o de los fiduciarios y de los
fideicomisarios.10
10
http://phlaw.com/imagen?file=articulos/302/ley-desarrollo-mercado-hipotecario-fideicomiso-en-republica-dominicana
15
El fideicomiso puede ser constituido sobre bienes y derechos de cualquier
naturaleza, sean estos muebles o inmuebles, tangibles o intangibles,
determinables en cuanto a su especie, salvo aquellos derechos que, conforme a
la ley, sean estrictamente personales de su titular. Podrán añadirse bienes al
fideicomiso después de su creación, ya sea por el fideicomitente o, por un
tercero, siempre que cuente con la acepción del fiduciario, en las condiciones
previstas por la ley.
Los bienes y derechos que integran el fideicomiso constituyen un
patrimonio autónomo e independiente, separado de los bienes personales del o
de los fideicomitentes, del o de los fiduciarios y, del o de los fideicomisarios, así
como de otros fideicomisos que mantenga el fiduciario, además, los bienes que
formen parte del fideicomiso quedarán afectados al fin que se destinen y, en
consecuencia, al pago de las obligaciones y responsabilidades que el fiduciario
contraiga en ejercicio de sus funciones por aquellos actos que efectúe en
cumplimiento de la finalidad para la que fue constituido el fideicomiso.
Los acreedores del o de los fideicomisarios no podrán perseguir los bienes
fideicomitidos mientras estos se encuentren integrados al fideicomiso, pero se
admite que podrán perseguir, para la satisfacción de sus créditos, los frutos que
el fideicomiso genere y hayan de ser entregados por el o los fiduciarios al
fideicomisario de que se trate. De igual modo, los bienes constituidos en
fideicomiso no podrán ser perseguidos por los acreedores del fideicomitente a
menos que sus acreencias fueren anteriores a la incorporación de dichos bienes
al patrimonio fideicomitido y estén garantizados por cualquier tipo de afectación
legal sobre éstos, las cuales deberán ser declaradas conforme a lo establecido en
la ley.
No obstante lo anterior, los bienes que integran el fideicomiso podrán ser
perseguidos, secuestrados o embargados por daños, deudas u obligaciones
generados con cargo al propio fideicomiso, o en aquellos casos en que el
16
fideicomiso se hubiere constituido en fraude a terceros y en perjuicio de los
derechos de éstos. En todo caso, para poder trabar algún tipo de medida
conservatoria se requerirá autorización previa de un juez competente.
El fideicomiso puede ser constituido por acto auténtico instrumentado por
ante un notario público o por acto bajo firma privada, requiriéndose en este
último caso que las firmas sean legalizadas por notario público. Por tratarse de
un contrato formal, la ley establece qué debe contener dicho documento, bajo
pena de nulidad. Asimismo, la ley establece cuales son la cláusulas que se
considerarán como prohibidas.
En ese sentido, el acto constitutivo del fideicomiso no podrá contener
cláusulas que signifiquen la imposición de condiciones abusivas e ilegales, y que
desnaturalicen el negocio fiduciario, desvíen su objeto original o se traduzcan en
menoscabo ilícito de algún derecho ajeno. En adición, al acto constitutivo del
fideicomiso, el o los fideicomitentes podrán redactar un memorando adicional de
voluntad o carta de deseos, con indicación y orientación sobre el manejo y
operación del fideicomiso.
La aceptación del o de los fiduciarios debe otorgarse en forma escrita, en
el propio acto constitutivo del fideicomiso o en acto separado, de conformidad
con las mismas formalidades que fueren seguidas para la instrumentación del
acto constitutivo.
El fideicomiso, incluyendo el acto auténtico para planificación sucesoral,
debe ser registrado en las oficinas de registro mercantil de las cámaras de
comercio y producción correspondientes a los domicilios del o de los fiduciarios,
de igual forma la extinción del mismo deberá ser notificada por escrito en dicha
cámara.
Lo anterior sin perjuicio de la inscripción, registro o cualquier otra
formalidad que, de acuerdo con la clase de acto o con la naturaleza de los bienes
17
de que se trate, deba hacerse conforme a la ley. Una vez registrado el
fideicomiso surtirá efectos frente a terceros.
En cuanto al traspaso de activos a favor del fideicomiso, es obligación de
cada fideicomitente o de sus causahabientes, integrar en el patrimonio del
fideicomiso los bienes y derechos señalados en el acto constitutivo, en el tiempo
y el lugar estipulados, debiendo colaborar y hacer entrega de toda
documentación necesaria para perfeccionar el traspaso de los mismos al o los
fiduciarios. El traspaso de derechos registrables se perfecciona luego de que la
inscripción del cambio de titular en el registro correspondiente. La transmisión de
los demás bienes se perfeccionará con la tradición o entrega, el endose o la
notificación al deudor cedido, según corresponda.
1.2 Los principales conceptos del fideicomiso y su
importancia
El desarrollo de esta sesión, abarcara los términos conceptuales de mayor
importancia, de la presente investigación y aquellos que guardan una relación
directa con el tema seleccionado del sector empresarial en la República
Dominicana.
1.2.1 El concepto del fideicomiso
Es el acto mediante el cual una o varias personas, llamadas
fideicomitentes, transfieren derechos de propiedad u otros derechos reales o
personales, a una o varias personas jurídicas, llamadas fiduciarios, para la
constitución de un patrimonio separado, llamado patrimonio fideicomitido, cuya
administración o disposición será ejercida por el o los fiduciarios según las
instrucciones del o de los fideicomitentes, en favor de una o varias personas,
llamadas fideicomisarios o beneficiarios, con la obligación de restituirlos a la
extinción del fideicomiso, a la persona designada en el referido acto o de
conformidad con la ley del país.
18
1.2.2 El fideicomitente o fiduciante
Se entenderá como fideicomitente o fiduciante, a las personas físicas o
jurídicas que transfieren derechos de propiedad u otros derechos reales o
personales al o a los fiduciarios para la constitución del fideicomiso.
1.2.3 Los fiduciarios
Se entenderá como fiduciarios a las personas jurídicas autorizadas para
fungir como tales, quienes reciben los bienes dados o derechos cedidos en
fideicomiso para cumplir con ellos las instrucciones del o de los fideicomitentes.
1.2.4 Los fideicomisarios o beneficiarios
Es la persona a quien deben entregarse los bienes cuando finalice el plazo
del fideicomiso. Puede ser el beneficiario o el fideicomitente de acuerdo a lo
establecido en el acto constitutivo.
1.2.5 El dominio fiduciario
Derecho de carácter temporal que otorga al fiduciario las facultades
necesarias sobre el patrimonio fideicomitido, para el cumplimiento del fin o fines
del fideicomiso, con las limitaciones establecidas en el acto constitutivo y con las
limitaciones establecidas en la ley.
1.2.6 El factor fiduciario
Es el encargado de asumir personalmente la conducción y la
responsabilidad por los actos, contratos y operaciones que se relacionen con el
fideicomiso, asimismo la entidad deberá ser solidariamente responsable de los
actos que, respecto al fideicomiso, practiquen el factor y los trabajadores del
fiduciario. Una misma persona puede ser factor de varios fideicomisos.
19
1.2.7 El fideicomiso financiero
Es el acto constitutivo en virtud del cual los fideicomisarios o beneficiarios
serán los titulares de los instrumentos de deuda, tanto públicas como privadas,
para beneficio propio o de terceros, en el cual el fiduciario es una entidad de
intermediación financiera regida por la ley monetaria y financiera No.183-02 de
fecha 21 de noviembre del 2002. (en lo adelante ley monetaria).
1.2.8 El fideicomiso de oferta pública de valores y productos
Es la modalidad de fideicomiso constituido con el fin ulterior y exclusivo de
respaldar emisiones de oferta pública de valores realizadas por el fiduciario, con
cargo al patrimonio fideicomitido, el cual podrá estar constituido por las
modalidades de fideicomiso a las que se refiere esta sección. Este tipo de
fideicomiso podrá ser realizado por las entidades indicadas en el artículo 25 de la
ley.
1.2.9 La oferta pública de valores
Entiéndase por oferta pública de valores, la que se dirige al público en
general o sectores específicos de éste, a través de cualquier medio de
comunicación masivo, para que adquieran, enajenen o negocien instrumentos de
cualquier naturaleza en el mercado de valores.
1.2.10 El patrimonio fideicomitido
El patrimonio fideicomitido está constituido por los bienes transferidos en
fideicomiso y por los frutos que éstos generen. El patrimonio fideicomitido es
distinto al patrimonio del fideicomitente, del fiduciario, del fideicomisario o
beneficiario, de cualquier otro patrimonio fideicomitido administrado por el
fiduciario y, de ser el caso, del destinatario del remanente.
20
1.2.11 El periodo de sospecha
Se podría anular el fideicomiso cuando la transmisión fideicomisaria
realizada en fraude de acreedores caduque a los seis (6) meses de publicado en
un periódico de circulación nacional, por tres (3) días consecutivos, un aviso que
dé cuenta de la enajenación. En todo caso, esa caducidad opera a los dos (2)
meses de la fecha en que el acreedor haya sido notificado personalmente de la
constitución del fideicomiso.
1.2.12 La finalidad
Comprenderá las gestiones o actividades específicas constitutivas del
objeto del negocio fiduciario, haciendo una enumeración clara y completa de las
mismas, según el tipo de negocio fiduciario a constituirse.
1.2.13 Los bienes
Se identificarán los términos y condiciones bajo los cuales se verifica o no
la transferencia, la entrega o no de los bienes fideicomitidos, la cual debe
atender siempre la finalidad señalada por el fideicomitente, según el tipo de
negocio fiduciario a desarrollar.
1.2.14 Los bienes a la finalización del fideicomiso
El acto deberá contener el destino que se le dará a los bienes una vez
concluido el fideicomiso.
1.2.15 Las obligaciones y derechos de las partes
Se determinarán las obligaciones y derechos de la fiduciaria,
fideicomitente, y beneficiario, así como de cualquier otra parte que pueda
comparecer en el acto constitutivo. En todo caso, las limitaciones o restricciones
a tales derechos y obligaciones deberán establecerse de acuerdo a lo estipulado
en la ley.
21
1.2.16 El plazo
La duración de un fideicomiso puede tener un máximo de treinta (30)
años, excepto para el caso del fideicomiso vitalicio, fideicomiso cultural, y el
fideicomiso filantrópico.
1.2.17 La remuneración
Se expresará claramente los valores o factores sobre los cuales se
determinará la remuneración que percibirá la fiduciaria por su gestión, así como
la forma y oportunidad en que la misma será liquidada y cobrada.
1.2.18 La terminación del acto constitutivo del fideicomiso
Deberá establecerse la forma como se transferirán los activos del
fideicomiso que existan al momento en que ocurra cualquiera de las causales de
extinción previstas en la ley y en el presente reglamento, indicando las
circunstancias que resulten pertinentes al efecto, así como, la manera en que se
honrarán las obligaciones generadas en los casos que aplique.
1.2.19 Los órganos administradores
En caso de que se contemplen juntas o comités con carácter de
administradores, deberán señalarse sus atribuciones y forma de integración.
1.2.20 Los gastos
Deberán señalarse expresamente los gastos del fideicomiso,
particularmente aquellos que no correspondan a la operación normal del mismo.
1.2.21 La rendición de cuentas
Deberán establecerse los parámetros, forma y periodicidad de rendición
de las mismas, además del deber de informar al beneficiario de la gestión
encomendada, presentando los sustentos que documentan el reporte a rendir,
conforme a lo establecido en la ley y en el presente reglamento.
22
1.2.22 La declaración jurada del fideicomitente
Deberá contener como mínimo lo siguiente:
• La procedencia legítima de los bienes a ser trasferidos.
• Estado jurídico de los bienes.
• Mención de las cargas y gravámenes que pudieren afectar los mismos.
• Que el acto que crea el fideicomiso no adolece de causa u objeto ilícito.
• Que no se constituye con la intención de defraudar derechos de
acreedores del o de los fideicomitentes o de terceros.
1.2.23 El financiamiento
Es el conjunto de recursos monetarios financieros para llevar a cabo una
actividad económica, con la característica de que generalmente se trata de
sumas tomadas a préstamo que complementan los recursos propios.
1.2.24 El interés
Es un índice utilizado para medir la rentabilidad de los ahorros o también
el costo de un crédito. Se expresa generalmente como un porcentaje.
1.2.25 El capital
Importe monetario o valor de los bienes de los socios de una corporación.
1.2.26 La rentabilidad
Es la capacidad de producir o generar un beneficio adicional sobre la
inversión o esfuerzo realizado.
23
1.2.27 La deuda financiera
Es la suma de la deuda bancaria y de las emisiones de títulos, a largo y
corto plazo, que tenga una empresa. Es la principal medida de apalancamiento
de las empresas. Se puede distinguir entre deuda financiera bruta y neta.
1.3 La teoría esencial acerca del fideicomiso
La figura del fideicomiso ha sido tratada por diferentes autores, los cuales
abordan las características que lo componen, sus ventajas y aportes que brinda
al sector empresarial y financiero.
Para Mario Carregal el fideicomiso es “el contrato por el cual una persona
recibe de otra un encargo respecto de un bien determinado cuya propiedad
transfiere a título de confianza para que al cumplimiento de un plazo o condición
le dé el destino convenido”. 11
La securitización de activos consiste en la transformación de activos
líquidos en títulos valores negociables o securities.
Este mecanismo permite reagrupar un conjunto de activos
individualmente insignificantes de manera que respalden una emisión de títulos
valores para obtener fondos. En el mercado local, todo flujo de fondos futuros se
puede “securitizar” mediante la conformación de un fideicomiso financiero.
El fideicomiso financiero permite acelerar el ciclo del flujo de fondos de
distintos negocios, utilizando como base diversos activos agrupados y creando
con ellos estructuras convenientemente aisladas para que aseguren un grado
suficiente de garantías a las fuentes de financiamiento. Las mismas se alcanzan
mediante la colocación de títulos valores o participaciones en el flujo de fondos
producidos por esos activos subyacentes.
11
Mario Carregal: “El fideicomiso: su aplicación en el mercado financiero argentino”. Mayo, 1996. Argentina.
24
Los originadores del fideicomiso financiero apuntan a financiarse a un
menor costo por la disminución de la tasa de interés pagada y la mejora en los
plazos. Por su parte, los inversores buscan un instrumento con mayores
rendimientos y menores riesgos frente a otras alternativas.
En un fideicomiso financiero se pueden emitir una o varias clases de
títulos de deuda. Por lo general, cada clase tiene distinto grado de
subordinación, por ende distintos grados de riesgo y de rendimiento. Estos
títulos pueden ser a tasa fija o a tasa variable de acuerdo con la decisión del
inversor.
1.3.1 Los tipos de fideicomisos
Existen diversos tipos o modelos de gestión que podemos utilizar
mediante la figura del fideicomiso, los cuales son definidos conforme la
necesidad financiera requerida. Cabe destacar que el fideicomiso no tiene una
trascendencia autónoma, ya que es un instrumento que sirve de medio para la
consecución de otros negocios subyacentes.
Siguiendo la clasificación tradicional examinemos brevemente algunas de
las especies de fideicomisos según los fines perseguidos y la función que en ellos
cumple el fiduciario.
1.3.2 El fideicomiso de garantía
Es aquel fideicomiso por medio del cual el fiduciante transfiere uno o más
bienes en propiedad fiduciaria al fiduciario, garantizando una obligación que
mantiene a favor de un tercero. Dicho de otro modo, el patrimonio de afectación
se constituye a los fines de garantizar el cumplimiento de ciertas obligaciones
propias del fiduciante o de un tercero.
En el contrato de fideicomiso se establecerán las instrucciones en caso de
incumplimiento de la obligación, acciones tendientes a que el fiduciario enajene
25
los bienes y cancele total o parcialmente la deuda al acreedor y, de haber
excedente, se restituya al constituyente. En el respectivo contrato de fideicomiso
se adoptarán todas las previsiones necesarias, incluyendo la forma de acreditar
la mora del fiduciante deudor para con su acreedor, beneficiario de la garantía.
Puede reemplazar, con ventajas, a la hipoteca y a la prenda en función de
garantía de una deuda. Se aprecia que con este tipo de fideicomiso se evitan los
trámites de ejecución judicial, con la rapidez y economía que ello supone. Es un
instrumento con ventajas para el acreedor porque no tiene que someterse a los
procedimientos judiciales tendientes a subastar los bienes, lo cual, además,
podría favorecer al propio deudor, por cuanto en los remates pueden obtenerse
peores condiciones de venta.
Por otra parte no debemos olvidar que el bien fideicomitido queda fuera
de la acción de los otros acreedores del fiduciante y del fiduciario, dado que
constituye un patrimonio separado. Queda fuera también del concurso de
cualquiera de ellos (fiduciante y fiduciario), evitándose todo trámite de
verificación salvo la acción de fraude que se hubiere cometido respecto de los
acreedores del fiduciante.
1.3.3 El fideicomiso de administración
Este tipo de fideicomiso se crea a los fines que el fiduciario se encargue
de administrar los bienes fideicomitidos, transfiriendo los frutos y rentas
resultantes al beneficiario. Esta clase de fideicomiso suele ser empleada para
garantizar la buena administración de los bienes de un menor o de un incapaz.
1.3.4 El fideicomiso de inversión
Es la modalidad de fideicomiso celebrado por un fiduciario con sus
clientes, para beneficio de éstos, o de terceros designados por ellos, en el cual se
consagra como finalidad principal la inversión o colocación, a cualquier título, de
sumas de dinero de conformidad con las instrucciones contenidas en el acto
26
constitutivo. Este tipo de fideicomiso solamente podrá ser administrado por las
administradoras de fondos de inversión y los intermediarios de valores facultados
para la administración de cartera.
1.3.5 El fideicomiso inmobiliario
Es muy conveniente utilizarlo en la realización de proyectos inmobiliarios
que requieren la presencia de múltiples partes con intereses confrontados. El
banco u otra entidad financiera interviniente en calidad de fiduciario, puede ser
el punto de equilibrio entre las partes, que confiera la confianza que todas ellas
requieren.
La presencia de todos estos interesados logra conciliarse, cuando una
entidad financiera, especializada ejerce la titularidad del inmueble, como
propiedad fiduciaria y ofrece plena seguridad de que el negocio se desarrollará
respetando todos los intereses involucrados y según lo convenido.
1.3.6 El fideicomiso testamentario
Se entiende por fideicomiso testamentario a aquella disposición de última
voluntad por la cual una persona (testador-fiduciante) dispone la transmisión de
una parte de su patrimonio o un bien determinado del mismo a un heredero
forzoso o a un tercero, con el destino de ser administrado en beneficio de un
heredero forzoso o de un tercero y transmitirlo a la finalización del plazo a un
heredero forzoso o un tercero. Su finalidad es la posibilidad que se le plantea al
testador de prevenir, el desperdicio, dilapidación o mala administración del
patrimonio hereditario.
1.3.7 El fideicomiso financiero
Es el acto constitutivo en virtud del cual los fideicomisarios o beneficiarios
serán los titulares de los instrumentos de deuda, tanto públicas como privadas,
para beneficio propio o de terceros, en el cual el fiduciario es una entidad de
27
intermediación financiera regida por la ley monetaria y financiera No.183-02 de
fecha 21 de noviembre del 2002.
Su finalidad es la securitización o titulización de activos. La securitización
o titulización es un procedimiento tendiente a transformar activos (generalmente
créditos), en títulos valores, destinados a ser adquiridos por inversores, con el
objeto de que los flujos de los títulos emitidos permitan obtener por anticipado el
valor presente de dichos activos.
1.3.8 El fideicomiso para la construcción
Es el acto constitutivo en virtud del cual se transfiere dinero o bienes para
que el fiduciario realice gestiones administrativas y legales, ligadas o conexas,
para el desarrollo de proyectos inmobiliarios, todo en provecho de los
fideicomisarios o beneficiarios instituidos en el acto constitutivo.
1.3.9 El fideicomiso de oferta pública de valores y productos
Es la modalidad de fideicomiso constituido con el fin ulterior y exclusivo de
respaldar emisiones de oferta pública de valores realizadas por el fiduciario, con
cargo al patrimonio fideicomitido, el cual podrá estar constituido por las
modalidades de fideicomiso a las que se refiere esta sección. Este tipo de
fideicomiso podrá ser realizado por las entidades indicadas en el artículo 25 de la
ley.
1.3.10 Los efectos del fideicomiso
Imposibilidad de persecución de los bienes fideicomitidos por los
acreedores del fideicomitente, fideicomisario y fiduciario. Excepciones. (art. 9 ley
189-11).
Los fiduciarios deben indicar expresamente cuando actúen a cuenta del
fideicomiso, en cuyo caso no responderán con sus bienes personales.
28
Derecho de persecución de los bienes fideicomitidos limitados a los
acreedores del fideicomiso salvo en caso de fraude a terceros. (art.10 ley 189-
11) Persecución requiere autorización judicial. (art. 20 ley 189-11).
Un fideicomiso será nulo cuando:
Se constituya sin los requerimientos de forma y fondo
relativos al acto constitutivo de fideicomiso.
Que carezca de objeto o causa.
Que tenga un objeto o causa ilícita.
Que sea celebrado por una persona incapaz sin contar con la
debida representación.
29
CAPÍTULO II:
FIGURAS DEL FIDEICOMISO CON MAYOR IMPACTO
PARA EL DESARROLLO EMPRESARIAL
2.1 El fideicomiso financiero
El fideicomiso financiero es una alternativa de financiamiento para las
empresas y una opción de inversión en el mercado de capitales e integra el
denominado proceso de titularización de activos o securitización de activos.
Se define que habrá fideicomiso financiero cuando una o más personas
(fiduciante) transmiten la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra
(fiduciante), quien deberá ejercerla en beneficio de titulares de los certificados
de participación en la propiedad de los bienes transmitidos o de titulares de
títulos representativos de deuda garantizados con los bienes así transmitidos
(beneficiarios) y transmitirlo al fiduciante, a los beneficiarios o a terceros
(fideicomisarios) al cumplimiento de los plazos o condiciones previstos en el
contrato.
En términos más simples, también se le puede definir como un
procedimiento del que pueden valerse las empresas para obtener financiación,
segregando de su patrimonio un número determinado de activos con cuyo
rendimiento se atenderá el servicio financiero de los valores negociables
emitidos, constituyendo a su vez dichos activos la garantía básica del
cumplimiento de las obligaciones de pago asumidas.
Los términos y condiciones del fideicomiso financiero se instrumentan y
difunden a través del prospecto, que constituye el documento básico a través del
cual se realiza la oferta pública de valores fiduciarios.
30
En el caso de programas globales el prospecto deberá contener una
descripción de las características generales de los bienes que podrán ser
afectados al repago de cada serie; mientras que en el suplemento de prospecto
correspondiente a cada serie se especificará una descripción particular de los
bienes fideicomitidos afectados al repago de dicha serie.
La principal importancia de esta opción radica en que permite reemplazar
el crédito bancario, optando directamente por los mercados de capitales locales e
internacionales, como fuente para captar ahorro ofertando mayores plazos y
menores tasas, favoreciendo a inversionistas y entidades bancarias.
El fideicomiso financiero se extingue por:
El cumplimiento del plazo o la condición a que se hubiere
sometido o el vencimiento del plazo máximo legal (30 años).
La revocación del fiduciante si se hubiere reservado
expresamente esa facultad.
Cualquier otra causa prevista en el contrato.
Producida la extinción del fideicomiso, el fiduciario estará obligado a
entregar los bienes fideicomitidos al sujeto designado como fideicomisario,
otorgando los instrumentos y contribuyendo a las inscripciones registrales que
correspondan.
Esta clase de fideicomiso, es una de las técnicas de financiamiento
mediante la emisión de títulos valores, denominada securitización. Pero no toda
emisión de títulos valores, titularización, es una securitización.
Ambos conceptos comparten los siguientes aspectos:
Cotizan en mercados secundarios.
31
Son sometidos a un proceso de calificación de riesgo.
Son productos financieros autónomos.
En ese mismo orden, se diferencian entre sí por los siguientes aspectos:
Tabla 1-Diferencias entre securitizar y titularizar. Fuente: autoría propia
Securitizar Titulizar
Instrumentos de refinanciamiento y
empréstito indirecto.
Instrumentos de endeudamiento
privado directo.
Existencia de un grupo de activos
financieros de mediano y largo plazo,
como respaldo de los títulos emitidos
El capital social y un giro comercial
determinado, es el respaldo de los
títulos emitidos.
La calidad del activo que se securitiza es
la garantía de la capacidad de repago de
los títulos emitidos.
La solvencia y reputación crediticia
del ente emisor son las garantías del
repago de los títulos emitidos.
Los servicios que generan los títulos
emitidos son sufragados con el flujo de
fondos de los activos que sirven de
respaldo.
Los servicios de los títulos emitidos
son sufragados con los ingresos del
emisor, independientemente del
origen que tengan.
La securitización modifica el mecanismo de financiamiento tradicional por
otro más complejo que conlleva a la desintermediación del proceso, ya que pone
en contacto directo a los inversionistas con los tomadores de dinero, el banco
media pero no asume riesgo crediticio, y la contingencia queda en la cabeza del
tenedor final del título con la movilización de activos de baja rotación.
Un mercado de capitales securitizado otorga beneficios a los emisores,
los inversionistas y por ende mejora la economía.
32
Los activos securitizables para constituir un fideicomiso financiero pueden
ser:
Tabla 2- Activos securitizables. Fuente: autoría propia
Tradicionales Nuevas Incorporaciones
Préstamos Personales Prendas
Préstamos de Consumo Contratos de Leasing
Tarjetas de Créditos Letras de Cambio
Cuentas por Cobrar Flujos Presentes y Futuros
Hipotecas Préstamos Garantizados
El fideicomiso financiero, a su vez se clasifica en tres “sub-tipos”, los
cuales citamos a continuación:
Titularizaciones o securitizaciones: flujos constituidos por
derechos crediticios. Una característica propia es la existencia de distintas
clases subordinadas, con el objeto de generar distintos niveles de riesgo
para cada una.
Fondos de inversión directa: flujos de fondos que se generan
por el desarrollo y posterior venta de un proyecto económico. No tiene
diversificación, por lo cual está relacionado con el éxito o el fracaso del
proyecto.
Estructurados: están constituidos por productos financieros,
como bonos y acciones. Según los instrumentos seleccionados el
fideicomiso tiene una calificación asociada a los activos que lo integren.
33
2.1.1 El concepto del fideicomiso financiero
Es el acto constitutivo en virtud del cual los fideicomisarios o beneficiarios
serán los titulares de los instrumentos de deuda, tanto públicas como privadas,
para beneficio propio o de terceros, en el cual el fiduciario es una entidad de
intermediación financiera regida por la ley monetaria y financiera que esté
vigente.
2.1.2 Las características del fideicomiso financiero
Las principales características del fideicomiso financiero las citamos a
continuación:
Esta clase de fideicomiso solo puede operar en el mercado
de capitales.
Los fiduciarios de dichos contratos solo pueden ser
entidades financieras o sociedades especializadas, autorizadas bajo
excepción.
Los títulos de deuda garantizados por los bienes
fideicomitidos podrán ser emitidos por el fiduciario o por terceros
debidamente autorizados.
Los certificados serán emitidos sobre la base de un
prospecto en el que constaran las condiciones de emisión y contendrá las
enumeraciones necesarias para identificar el fideicomiso al que pertenece,
con detallada descripción de los derechos que confiere.
2.1.3 Los atributos del fideicomiso financiero
Los principales atributos del fideicomiso financiero son:
Seguridad: otorga al negocio un verdadero paraguas de
protección patrimonial, inmunizándolo con respecto al riesgo propio de las
empresas participantes, derivados de circunstancias pasadas, presentes o
futuras que pudieran afectar a las mismas.
34
Sinergia: posibilita la conciliación de intereses,
habitualmente contrapuestos, en el ámbito del círculo productivo.
Amparando perfectamente los derechos de las partes involucradas, facilita
que proveedores, industriales, constructores, productores, acopiadores,
exportadores, compradores y clientes, emprendan acciones comunes para
concretar negocios trabados por la falta de crédito, disminuyendo las
necesidades de financiamiento para el conjunto. Asimismo es un vector
para conformar alianzas estratégicas en pro de una mejor participación en
los distintos mercados.
Riesgo: cambias sustancialmente el criterio de evaluación
del riesgo de las operaciones, dejando de lado como parámetro de
medición al capital de las empresas intervinientes, para basarse en la
solidez y coherencia del negocio y la evolución del flujo de fondos previsto
para el mismo.
Flexibilidad y adaptación: se amolda a la naturaleza del
negocio, no al revés, constituyendo un cabal traje a la medida para la
operatividad. Usualmente su funcionamiento se circunscribe a tareas de
control y resguardo patrimonial, en protección de los inversores,
acreedores y beneficiarios en general.
2.1.4 Las principales ventajas del fideicomiso financiero
Las ventajas que ofrecen los fideicomisos financieros para aislar los
riesgos globales de la empresa respecto de las garantías que respaldan la
emisión, han sido rápidamente identificadas por los inversionistas, convirtiendo al
fideicomiso en uno de los instrumentos financieros más aceptados.
35
Desde el punto de vista financiero, cabe mencionar que cuando las
empresas disponen de ciertos tipos de activos con capacidad de general un flujo
de caja, y esto es percibido por el mercado financiero y de capitales como una
importante fuente de fondos para el repago de las obligaciones, se da lugar a
una nueva fuente de financiamiento para las empresas, garantizando en general
esta operación con activos ociosos o de bajo rendimiento.
Las principales ventajas que ofrece el fideicomiso financiero son:
Amplía las alternativas de financiamiento sumándose a las
utilizadas habitualmente por las empresas.
Permite recuperar la liquidez y posibilita derivar a terceros el
riesgo implícito en los activos no líquidos.
Mejora los plazos de endeudamiento ya que permite contar
con un plazo de financiamiento mayor al de los activos que lo respaldan.
La transmisión de créditos al fideicomiso le permite a las
entidades financieras adquirir capacidad prestable, hacerse de una nueva
fuente de fondeos, disminuye el riesgo de iliquidez y estimula el crédito de
largo plazo.
Elimina el descalce financiero en plazos y tasas, ya que los
plazos de pago de los títulos se pueden ajustar a los vencimientos de los
activos securitizados.
Permite obtener fondos sin contraer deudas, es decir, sin
aumentar el pasivo de la sociedad por cuanto se trata de una fuente de
financiamiento fuera del balance.
36
La calificación de la cartera securitizada es independiente de
la calificación de la empresa.
Permite obtener financiamiento empresas que de otro modo
no podrían acceder al mismo por tener en el balance una relación deuda –
patrimonio en un nivel no adecuado para el otorgamiento de un préstamo.
El fideicomiso es un instrumento flexible y adaptable a
diversas actividades.
La estructura del fideicomiso financiero permite la
participación de varias entidades en calidad de fiduciantes, lo cual puede
derivar en la disminución de los riesgos de inversión.
Permite prescindir del crédito bancario por sus costos que
son más accesibles.
Tiene la posibilidad de articular exenciones impositivas.
Se evitan procesos judiciales o arbitrariedades legales.
Por sus características puede ser utilizado para el
financiamiento de proyectos; con aptitud para adecuarse en su
estructuración no sólo a las necesidades específicas de financiamiento
sino también a las condiciones y finalidades de esos proyectos.
Es un instrumento de fondeo altamente eficiente y
sumamente valioso para la búsqueda de complementación,
representatividad y economías de escala.
Posee una amplia solidez en relación a su seguridad jurídica.
37
2.2 El fideicomiso de garantía
El fiduciante transmite un bien mueble o inmueble en propiedad fiduciaria,
garantizando una obligación que mantiene a favor de un tercero, con
instrucciones de que, no pagada la misma a su vencimiento, el fiduciario
procederá a disponer del bien y con su derivado neto desinteresa al acreedor y el
remanente líquido que resta, lo reintegra al fiduciante.
En el contrato de fideicomiso se adoptarán todas las previsiones
necesarias, incluyendo la forma de acreditar la mora del fiduciante deudor con su
acreedor, beneficiario de la garantía.
En esta clase de fideicomiso, las instituciones fiduciarias pueden intervenir
con la finalidad de que se garantice el cumplimiento de obligaciones,
especialmente crediticias, entre el deudor y el acreedor; y para ello recibirá la
titularidad de ciertos bienes, los cuales suele ser inmuebles o derechos sobre
bienes inmuebles que conservar hasta que se cumpla con la obligación
respectiva. En caso contrario, ejecutará el fideicomiso, es decir realizará la
garantía y con su valor pagará al acreedor para dejar cancelada la obligación.
En otras palabras, el deudor que es el fideicomitente, entrega o transmite
a la institución fiduciaria los bienes o derechos que son de su propiedad, para
garantizar el cumplimiento de la obligación a su cargo; el banco deberá
conservar la titularidad de esos bienes en garantía para el pago a favor del
acreedor que es el fideicomisario. Sí el deudor cumple pagando su deuda, los
bienes le serán devueltos por la institución fiduciaria y el fideicomiso se extingue
por haberse cumplido el fin para el cual fue constituido.
La función de esta figura particular del fideicomiso consiste en ser una
garantía del cumplimiento de una o varias obligaciones.12
12
Zelaya Estradé, Luis Augusto, El patrimonio en el fideicomiso de garantía, pág. 78.
38
Pero en caso de incumplimiento del deudor, la institución fiduciaria
procederá a la ejecución de la garantía fideicomisaria en los términos previstos
en la escritura constitutiva, sacará a remate los bienes fideicometidos en pública
subasta ante notario, convocando previamente a los postores, y venderá el
remate a favor del mejor postor. Aplicará el precio de la venta a pagar
impuestos, comisiones, honorarios y la deuda. En caso de que haya un
excedente, lo entregará al propio fideicomitente. De esta forma se extingue el
fideicomiso de garantía.
Se puede decir que el fideicomiso es un sustituto práctico del tradicional
sistema de garantías reales. La diferencia sustancial, amén de la que radica en la
transmisión de la propiedad que no se produce en estas últimas, radica en que si
bien se trata de la efectivización de la garantía, en caso de incumplimiento, la
venta fiduciaria no es una ejecución forzada sino simple cumplimiento de una
obligación alternativa.13
Múltiples activos pueden ser considerados de manera individual o
conjunta a fin de formar parte de la garantía, lo cual depende exclusivamente de
la política de admisibilidad de garantías de cada una de las entidades financieras
beneficiarias.
A continuación los principales activos utilizados con este fin:
Bienes muebles, automotores, vehículos, aviones, barcos,
helicópteros, maquinaria.
Bienes inmuebles.
Flujos de caja.
Cartera.
Títulos y valores comerciales de diversa naturaleza.
13
Zepeda, José A., Fideicomiso y arbitraje, pág. 338.
39
2.2.1 El concepto del fideicomiso de garantía
El fideicomiso en garantía es un tipo de contrato atípico, por el cual a
través de esta modalidad, el fideicomitente transfiere la propiedad fiduciaria a un
banco fiduciario con el objeto de garantizar un crédito pendiente de pago con un
tercero acreedor. Si el deudor no paga su obligación contraída, el banco
fiduciario está facultado para rematar el bien, en la forma y condiciones pactadas
en la escritura de constitución; el producto de esta venta ha de servir para pagar
al acreedor.14
2.2.2 Las características del fideicomiso de garantía
Las características principales del fideicomiso de garantía son:
Es un contrato consensual, dado que se perfecciona con el
solo consentimiento entre el fiduciante y el fiduciario.
La existencia de un patrimonio autónomo.
Es un contrato bilateralmente perfecto, ya que al momento
de pactar, ambas partes asumen determinadas obligaciones.
Inspecciones sobre los bienes objeto de la garantía.
Es un contrato formal, dado que debe realizarse por escrito,
y según la naturaleza de los bienes fideicomitidos, deberá hacerse por
escritura pública o no.
Reemplazo de garantías.
14
Bravo Melgar Sídney Alex (2003): Contratos Atípicos e Innominados-Contratos Modernos Empresariales, Pág. 387, Ediciones Legales Iberoamericanas E.I.R.L. Perú.
40
2.2.3 Los atributos del fideicomiso de garantía
Los primordiales atributos que presenta el fideicomiso de garantía son:
El deudor y/o fideicomitente asume toda responsabilidad
que surja con motivo del uso de la garantía.
El fideicomiso es irrevocable hasta tanto sean canceladas en
su integridad las obligaciones objeto de amparo.
Emisión de informes fiduciarios con la periodicidad
determinada por las partes, en el cual se hace referencia a: bienes
fideicomitidos, estado real de los mismos, situación jurídica, entre otros.
Tanto la sociedad como la actividad fiduciaria se encuentran
bajo la vigilancia de la superintendencia de bancos.
Se considera como mecanismo alterno de cancelación de la
obligación de pago a favor del acreedor bancario.
2.2.4 Las principales ventajas del fideicomiso de garantía
Las primordiales ventajas que posee el fideicomiso de garantía respecto a
su modelo operacional son:
En caso de incumplimiento de la obligación, el fiduciario
puede evitarse el procedimiento judicial mediante la subasta notarial de
los bienes fideicometidos y ello repercutiría en la valorización del bien
como objeto de garantía, ya que los costos y tiempo de recuperar la
inversión o el préstamo serán menores, debido a que no es necesario
seguir la ejecución judicial.
41
El fideicomiso de garantía se encuentra exento de impuestos
en la transmisión de los bienes del fideicomitente al fiduciario, así como la
devolución de los mismos.
Los bienes dados en fideicomiso son inembargables.
No es necesario que el bien que va a garantizar la
obligación, sea valuado en más del doble sobre el monto de la obligación,
ya que en este sentido no existe ninguna limitación en cuanto a la relación
adeudo-garantía.
La variedad de negocios en que este tipo de garantía puede
intervenir es casi ilimitada.
Facilita al acreedor bancario la realización o venta de la
garantía, evitando largos y tediosos procesos judiciales de ejecución y los
costos provenientes de acciones dilatorias.
Se aprovecha al máximo la capacidad de endeudamiento del
deudor. Rotación de acreedores.
Exoneraciones tributarias por transferencia de bienes con
fines de garantía a fideicomisos, sean estos inmuebles o muebles.
La existencia de un gestor profesional.
42
2.3 El fideicomiso de inversión
Se trata de una modalidad del fideicomiso de administración. Con él, se
procura un rendimiento de los bienes que se optimiza por el manejo profesional
que realiza el banco.
Es decir, el fiduciante concede préstamos para fines determinados, como
puede ser la inversión en títulos valores o bien en préstamos, teniendo como fin
el cumplimiento de un objetivo determinado.
La creación de este tipo de fideicomiso, sería como una forma alternativa
de generar dinero para el fiduciante, constituyendo a la vez con un determinado
proyecto. Básicamente podríamos decir que es como un proyecto de inversión.
El fiduciante aporta capital para la realización de proyecto determinado,
en beneficio del fideicomisario o bien del beneficiario, pero bien una vez
finalizado el proyecto debe restituirse al fiduciante el dinero aportado al
fideicomiso más el rendimiento pactado en el contrato.
En términos prácticos, es una forma productiva de generar dinero para el
fiduciante, ya que comparado por ejemplo con inmovilizar el dinero en un plazo
fijo para que solo con el transcurso del tiempo se genere un determinado
rendimiento, esta forma de fideicomiso permite invertir el dinero generando un
valor agregado con la realización de un proyecto y así generar beneficios para las
personas involucradas en el contrato.
Estos fideicomisos, consisten en la entrega de efectivo y valores por parte
del fideicomitente a una institución fiduciaria, con el propósito de que ésta lo
maneje o invierta, ya sea en la adquisición de nuevos valores o en la concesión
de préstamos, a efecto de obtener ganancias.15
15
Bauche Garciadiego, Mario, Operaciones mercantiles, pág. 207.
43
Por lo general el fideicomitente es fideicomisario. El fiduciario se ocupa de
la colocación de capitales por cuenta y riesgo del fideicomitente o del
fideicomisario, cobrando una comisión que puede fijarse sobre el monto del
patrimonio o de los productos.
Generalmente el departamento fiduciario es quien determina en qué clase
de valores se han de invertir los fondos recibidos, pero el fideicomitente podría
tener especial interés en cierto tipo de valores, de manera que en el contrato
estipularía cuáles son los que preferiría.
El fideicomiso de inversión puede sub-clasificarse en:
Fideicomiso de inversión pura en títulos valores: que son
aquellos en los cuales se estipula que los rendimientos deben disfrutarlos
los mismos fideicomitentes, quienes son simultáneamente los
fideicomisarios, distinguiéndose así de los demás fideicomisos de inversión
donde intervienen los demás sujetos del fideicomiso. Está especie de
fideicomiso ofrece al inversor (fideicomitente) la posibilidad de recibir
periódicamente los rendimientos, para sí o para tercera persona que él
designe, o bien la reinversión de lo producido en nuevos títulos valores.
Tiene la ventaja de que la institución fiduciaria es quien selecciona y
maneja las inversiones y también la encargada de su total administración.
Fideicomiso de inversión pura en préstamos o créditos a
empresas particulares.
Fideicomiso de inversión con destino al cumplimiento de
diversos fines, que es prácticamente inagotable.
Fideicomiso de inversión no garantizada, que es aquel en el
que la institución fiduciaria no puede garantizar al fideicomisario un
44
rendimiento fijo, porque la selección de inversiones se va haciendo con las
variaciones ventajosas del mercado, con lo cual podría obtenerse un
mayor rendimiento.16
2.3.1 El concepto del fideicomiso de inversión
Es la especie de fideicomiso que mayor desarrollo tuvo en los países
donde el instituto ha tenido difusión, y el que presenta mayores características
de operación bancaria propiamente dicha.17
Se entiende por fideicomiso de inversión todo negocio, con transmisión en
propiedad fiduciaria, que tenga como finalidad principal o específica la inversión,
por medio de un fiduciario, de recursos financieros con arreglo a las
instrucciones o reglamento establecido por el o los constituyentes, para beneficio
de éstos o de terceros (beneficiario y fideicomisario), para aplicarlos a los fines
predeterminados.
2.3.2 Las características del fideicomiso de inversión
Esta clasificación del fideicomiso se caracteriza fundamentalmente por:
Permite al aportante establecer una reserva de ahorros a
largo plazo.
Se escoge el tiempo de ahorro, de acuerdo al monto que se
desea acumular, mediante cuota fija a cuota mensual, según sea la
preferencia de la persona.
El fideicomitente recibe mensualmente un estado de sus
inversiones.
16
Barrientos, Francisco José, Cuatro estudios sobre el fideicomiso, pág. 30. 17
Peña Castrillón, Gilberto, La fiducia en Colombia, pág. 30.
45
Al ser un fideicomiso los fondos forman un patrimonio
independiente y no están sujetos al desempeño de la institución que
funge como fiduciaria.
Se pueden realizar aportes extraordinarios, el fideicomiso es
muy flexible.
Pueden ser utilizados como complemento para su retiro o
jubilación, cumplir con gastos de educación de hijos o nietos, cubrir
servicios médicos referidos por la familia, también puede ser utilizado para
un fondo de acumulación como capitalización de cesantía, mutualidad,
inversión por determinado tipo de bienes, caja de ahorro, vacaciones y
herencia.
2.3.3 Los atributos del fideicomiso de inversión
Seguridad: Proporciona protección a los recursos aportados
por los inversionistas debido a que los bienes del fideicomiso no pueden
ser retenidos ni secuestrados por deudas de los constituyentes,
beneficiarios o de terceros.
Administración: En principio la administración recae sobre el
fiduciario, aunque puede pactarse la creación de un comité técnico que
determine las políticas de administración e inversión e instruya al
fiduciario a actuar de conformidad con las mismas.
Administración Profesional: La fiduciaria ha demostrado su
experiencia en el manejo transparente de recursos haciendo cumplir las
instrucciones del contrato del fideicomiso.
Transparencia Fiscal: Es fiscalmente transparente.
46
2.3.4 Las ventajas del fideicomiso de inversión
Algunas de las ventajas elementales del fideicomiso de inversión son:
La versatilidad de objetivos que se pueden procurar a través
del fideicomiso, lo convierten en un vehículo idóneo para los más diversos
proyectos de inversión.
Mayor rentabilidad dada la flexibilidad del instrumento, el rol
del fiduciario y las opciones del mercado.
La intervención de un fiduciario cuyos intereses están
definidos en función del éxito del negocio y remuneración por servicios y
no en función de un margen de ganancia.
El alto grado de seguridad en la inversión dado el carácter
autónomo del patrimonio fideicomitido.
La equidistancia del fiduciario con relación a los intereses en
juego, así como sus conocimientos especializados del mercado, permiten
alcanzar una mayor confianza del público para la realización del negocio o
para la adquisición de los bienes y servicios objeto de comercialización a
través del fideicomiso.
Ofrece servicios de administración y gestión de fondos que
permite al fideicomitente disponer, en forma oportuna, de sus retiros.
Posibilidad de destinar el capital y los rendimientos del
fideicomiso para sufragar gastos concernientes a determinada actividad,
tarea o manutención.
47
Brinda certeza y seguridad en el cumplimiento de los fines
para los cuales fue creado.
Brinda transparencia a través del control fiduciario.
Como regla general, el fideicomiso es revocable en cualquier
momento y a solicitud del fideicomitente.
Amplía las posibilidades de asociación, ya que facilita la
asociación de múltiples partes, tales como propietarios de terrenos,
inversionistas, promotores, instituciones del sistema financiero, siempre
que tengan un fin común.
2.4 La figura del fideicomiso como fuente de
financiamiento
El mercado financiero dominicano muestra resultados estables y en
crecimiento, a citar por los resultados de las principales entidades financieras
que conforman el sector financiero y de valores de la re de la República
Dominicana, acompañado este logro de carencias muy marcadas en sectores con
alto potencial de desarrollo y oportunidad de negocios que se adapten a las
condiciones y necesidades existentes dentro de un segmento productivo pero
incapaz de asumir los compromisos en términos económicos que representan las
opciones de financiamiento a largo plazo existentes en la actualidad, condiciones
que dicta el mismo mercado, el cual es regido con las leyes de oferta y demanda
y, con el principal objetivo como meta principal la rentabilidad.
En ese sentido, las entidades que regulan e intervienen en tan importante
sector de la economía viven en constante búsqueda de instrumentos que
permitan realizar nuevos negocios de forma eficiente y rentable, variable de
48
importancia principalmente para el sector privado, así como instrumentos que
permitan cubrir las necesidades básicas de la sociedad, variable importante para
el sector público.
Pero estos intereses conjugados con un mismo objetivo, dan al traste con
la introducción al sector financiero de nuevos instrumentos orientados en ambas
vías, como es el fideicomiso.
Conforme establece la ley 189-11 sobre desarrollo del mercado
hipotecario y el fideicomiso en la República Dominicana, esta figura busca
principalmente desarrollar el mercado hipotecario de la República Dominicana,
incentivando la inversión a través de recursos destinados para el financiamiento
a largo plazo de viviendas en el sector inmobiliario, especialmente de bajo costo,
apoyados también del mercado de valores, el cual juega un rol de suma
importancia.
Sin embargo, el alcance de la figura del fideicomiso va más allá del tema
hipotecario, y nuestro país no está aprovechando las potencialidades que brinda,
debido a las múltiples opciones respecto a su clasificación, flexibilidad y
adaptabilidad a los objetivos por lo que sería creado el fideicomiso.
Otros beneficios que puede aportar a la República Dominicana este tipo
de instrumento, orientado como fuente de financiamiento para el desarrollo
empresarial son: Dinamizar la economía, incentivar la creación, crecimiento y
permanencia de las empresas en el mercado, actualización del mercado
dominicano con las tendencias internacionales y mayor oferta para el
inversionista local e internacional.
El fideicomiso viene a cubrir un segmento del mercado que puede hacer
grandes aportes en términos económicos, creando una relación ganar–ganar
tanto para la economía del país y el sector empresarial, así como para las
instituciones legalmente autorizadas que decidan incursionar en este negocios, el
49
cual resulta verdaderamente atractivo por ser innovador en nuestro mercado y
por las exenciones especiales que trae consigo dicho instrumento.
Todas estas variables conjugadas correctamente garantizan un caso de
negocios exitoso para todos los participantes del modelo que plantea esta fuente
de recursos, los cuales pueden ser orientados de manera eficiente como fuente
de apalancamiento por el sector empresarial.
Este instrumento es una herramienta novedosa, que a pesar de que en el
mundo se está desarrollando hace décadas, en los últimos años ha aumentado
notoriamente su aplicación, la cual permite la obtención de fondos líquidos, a
bajo costo, para financiar proyectos de inversión, obras, exportaciones, entre
otras aplicaciones de mediano y largo plazo, e incluso el saneamiento de una
cartera de créditos de una entidad financiera o empresa en sentido general.18
Este trabajo de investigación hace énfasis en su análisis en tres tipos de
Fideicomiso, ya que a nuestro entender, constituyen los más relevantes para la
obtención de recursos financieros.
En ese sentido, fideicomiso en garantía, es notable la cantidad de
beneficios relacionados a su operatividad, dado que al ser una figura
caracterizada por la simplicidad de su estructura, es un modo que permitir
acceso a capitales a las grandes, medianas y pequeñas empresas.
Cabe destacar de igual forma lo ventajoso que resulta para el deudor
principal, referido a lo económico que resulta la desarrollar la operación, por
cuanto el fideicomiso puede ser utilizado como alternativa a la hipoteca o
prenda, debido a que estos incurren en mayores gastos relacionados a la
ejecución judicial, y mientras que la herramienta bajo análisis genera una
reducción notoria en los costos, al ser realizada vía extrajudicial.
18
http://www.monografias.com/trabajos17/fideicomiso/fideicomiso.shtml
50
Este instrumento representa un medio ideal de financiación a bajo costo
ya que el acreedor evita los términos legales de la garantía, en caso de
incumplimiento.
Respecto al fideicomiso financiero, y dentro de su clasificación, en
particular la titularización o securitización de carteras crediticias, la cual permite
la obtención de fondos del mercado de capitales, el cual ha adquirido un
importante desarrollo en los últimos años a raíz de la globalización, y cuyos
fondos surgen de ahorros de inversionistas a largo plazo, que pueden ser
aplicados a las actividades productivas mediante la securitización, en detrimento
de los fondos obtenidos mediante el sistema bancario.
A nivel macroeconómico esta figura genera un descenso de la tasa de
interés, debido a que los títulos valores que se cotizan dependen del riesgo de no
pago de los créditos securitizados, y no del riesgo comercial de la compañía
prestataria de los créditos.
Asimismo, se evita el riesgo de desencaje bancario, ya que los créditos a
largo plazo serán financiados mediante el ahorro también a largo plazo en el
mercado de capitales, de esta forma, se evita la intermediación bancaria que,
encarece los costos y fundamentalmente no permite que las entidades optimicen
su actividad comercial, que es la de financiamiento de operaciones de corto
plazo.
Estas y otras ventajas puntuales que han sido desarrolladas durante el
trabajo de investigación, nos permiten deducir, que si analizamos de manera
eficiente estos beneficios, acompañados de una política gubernamental que lo
fomente, existen amplias posibilidades de mejorar los resultados, rentabilidad y
sostenibilidad del sistema financiero y sector empresarial de la República
Dominicana.
51
2.4.1 El sector empresarial de la República Dominicana
A pesar de ser una economía pequeña, la República Dominica cuenta con
un alto grado de apertura, sustentada principalmente por el sector servicios, en
el que destacan las comunicaciones, el comercio y el turismo, no sólo depende
de los ingresos de divisas generados por el turismo, sino también de los
generados por las zonas francas, las remesas, la inversión extranjera y la
exportación de bienes, mayoritariamente agrícolas.
La economía de nuestro país es la novena más grande de américa latina
después de Brasil, México, Argentina, Colombia, Venezuela, Chile, Perú y
Ecuador. Es un país en vía de desarrollo, con ingresos medio altos según el
Banco Mundial.
La República Dominicana ha tenido un crecimiento económico sostenido, a
un ritmo anual de más de 5% en promedio y tasas de producción de alrededor
de 7% anual, considerándose como una de las economías de mayor desarrollo
en américa latina y el caribe, durante los últimos años.19
Como resultado de este crecimiento hemos alcanzado importantes
avances en materia de desarrollo económico, política comercial, competitividad,
institucionalidad, entre otras. Aun así, todavía la nación afronta grandes desafíos
para obtener los beneficios del libre comercio, y más importante aún, para lograr
un desarrollo sostenido que se traduzca en mejores niveles de vida para los
dominicanos.
En los últimos veinte años la República Dominicana ha sido una de las
economías de más alto crecimiento en Latinoamérica, con un crecimiento
promedio del PIB en torno al 5,5% entre los años del 1991 al 2013. A pesar de
este fenomenal desempeño económico, la pobreza hoy en día es más alta que en
el año 2000. La pobreza aumentó del 32% de la población en el año 2000 a casi
19
http://www.competitividad.org.do/wp-content/uploads/2009/01/Informe-Competitividad-RD-2012.pdf
52
el 50% en el año 2004, tras la crisis financiera y económica del año 2003, para
descender gradualmente al 41% en el año 2011.20
Mejorar el clima de negocios en el país es uno de esos retos a enfrentar,
ya que el mismo afecta positiva o negativamente en el establecimiento y
desempeño de las empresas y, en consecuencia, en la inversión y el empleo en
el país.
Para esto, durante los últimos años se han realizado esfuerzos
importantes y se han desarrollado iniciativas dirigidas a apoyar y mejorar el
articulado que sirve de base al clima de negocios.
Una de esas iniciativas fue la aprobación del reglamento fideicomiso, el
cual estamos analizando como herramienta de generación de recursos e
instrumento de apalancamiento.
Dicho reglamento establece la manera en que se realizaran las
exoneraciones de pago de impuestos, derechos, tasas, cargas, arbitrios
municipales o contribución alguna, los actos para la constitución, modificación,
revocación o extinción del fideicomiso, o de sustitución del o de los fiduciarios,
así como la transcripción o el registro de los mismos establecidos en la ley.
Indiscutiblemente la promulgación de la ley 189-11 representa un gran
avance con miras a la utilización de la figura del fideicomiso con instrumento
financiero, pero el alcance de la misma está muy limitado en estos momento, ya
que solo impulsa dicha herramienta como solución a la problemática habitacional
de la clase más pobre y el desarrollo hipotecario en sentido general de nuestro
país, dejando de lado las virtudes y bondades que ofrece como fuente de
generación de recursos y financiamiento, los cuales pueden ser orientados
exitosamente para el desarrollo, estabilidad y sostenibilidad del sector
empresarial de la República Dominicana.
20
http://www.bancomundial.org/es/country/dominicanrepublic
53
El sector empresarial de nuestro país está dividido en tres grandes grupos,
por ende, la economía dominicana se fundamenta en estos tres grandes pilares
productivos, los cuales motorizan toda actividad comercial, productiva y
financiera realizada en nuestro territorio, como en mercados internacionales,
gracias a la apertura que brinda la globalización.
A continuación los tres sectores de nuestra estructura macro empresarial:
Servicios: es el sector económico que engloba las
actividades relacionadas con los servicios materiales no productores de
bienes, no compran bienes materiales de forma directa, sino servicios que
se ofrecen para satisfacer las necesidades de la población.21 Esta rama a
su vez se subdivide en dos grupos: Servicios de mercado: energía y agua,
comercio, hoteles, bares y restaurantes, transporte y almacenamiento,
comunicaciones, intermediación financiera, seguros y actividades conexas,
actividades inmobiliarias y de alquiler, enseñanza de mercado, salud de
mercado, otras actividades de servicios de mercado. Servicios no de
mercado: administración pública y defensa, seguridad social de afiliación
obligatoria y otros servicios, enseñanza no de mercado, salud no de
mercado
Industrias: es el conjunto de procesos y actividades que
tienen como finalidad transformar las materias primas en productos
elaborados o semielaborados, además de materias primas, para su
desarrollo, la industria necesita maquinaria y recursos humanos
organizados habitualmente en empresas.22
Por su parte, el sector industrias se subdivide en cuatro grupos:
Explotación de minas y canteras, manufactura local: la cual, a su vez se
clasifica en: Industrias de alimentos, elaboración de bebidas y productos
21
http://es.wikipedia.org/wiki/Sector_servicios 22
http://es.wikipedia.org/wiki/Sector_industrial
54
de tabaco, fabricación de productos de la refinación de petróleo y
químicos, otras manufacturas. Manufactura zonas francas y construcción.
Agropecuario: es la parte del sector primario compuesta por
el sector agrícola (agricultura) y el sector ganadero o pecuario
(ganadería). Estas actividades económicas, junto con otras estrechamente
vinculadas, como la industria alimentaria, son las más significativas del
medio rural.23 Esta sección se subdivide en: Subsector agrícola y
ganadería, silvicultura y pesca.
La participación promedio de cada sector para el periodo enero 2010 –
junio 2014 es como se presenta en la siguiente gráfica, donde podemos observar
que el sector servicios representa la mayor participación con 68.3 por ciento,
convirtiéndose en la actividad pivote principal de nuestra economía. El sector
industrias, el cual posee un 25.4 por ciento, siendo el segundo sector en
términos representativos, por su parte el sector agropecuario con un 6.2 por
ciento, es la rama de menor cuantía en términos de participación.
23
http://es.wikipedia.org/wiki/Sector_agropecuario
68.3%
25.4%
6.2%
Sector Servicios
Sector Industrias
Sector Agropecuario
Gráfico 1 - Promedio de participación por sector económico Periodo enero 2013 – junio 2014. Fuente: autoría propia.
55
Gráfico 2 - Participación por sector económico. Periodo enero 2013 – junio 2014. Fuente: autoría propia.
Por su parte, la tasa promedio de crecimiento por actividad económica de
cada sector para el mismo periodo enero 2013 – junio 2014 es como sigue: El
sector servicios con un promedio de 8.8 por ciento, representando el mayor
incremento en consonancia con la participación que ostenta. Por su parte, el
sector industrias posee un promedio de 4.5 por ciento, mientras que la rama
agropecuaria muestra un crecimiento de un 5.4 por ciento.
Gráfico 3 - Promedio de crecimiento por sector económico. Periodo enero 2013 – junio 2014. Fuente:
Banco Central de la República Dominicana. Autoría propia
0.0%
10.0%
20.0%
30.0%
40.0%
50.0%
60.0%
70.0%
80.0%
E-D E-D E-D E-D E-J E-D E-D E-D E-D E-J E-D E-D E-D E-D E-J
2010201120122013 2014 2010201120122013 2014 20102011201220132014
Sector Servicios Sector Industrias Sector Agropecuario
8.8; 47%
4.5; 24%
5.4; 29%
Sector Servicios Sector Industrias Sector Agropecuario
56
Gráfico 4 - Crecimiento por sector económico: Periodo enero 2013 – junio 2014. Fuente: Banco Central de
la República Dominicana. Autoría propia
2.4.2 Las limitaciones y necesidades del sector empresarial
Los nuevos acuerdos internacionales implican amenazas y grandes retos,
pero también nuevas oportunidades. Está demostrado, que el funcionamiento del
mercado es necesario, pero no suficiente, para lograr el cambio estructural que
requiere la gran competencia de nuestros tiempos. Tampoco es suficiente la
simple firma de nuevos acuerdos de libre comercio, pues no basta con eliminar
aranceles para que un país pueda lograr la competitividad, ya que para ello se
requiere una estrategia activa de inserción a la economía global tanto por el lado
de las empresas, como del gobierno.
Las principales limitaciones del sector empresarial dominicano son:
Alta competitividad.
Falta de políticas macroeconómicas orientas a impulsar el
desarrollo y crecimiento del sector.
Políticas excluyentes para la obtención de capital a través del
sector financiero.
-2.00.02.04.06.08.0
10.012.014.016.0
E-D E-D E-D E-D E-J E-D E-D E-D E-D E-J E-D E-D E-D E-D E-J201020112012201320142010201120122013201420102011201220132014Sector Servicios
Sector IndustriasSector Agropecuario
57
Altos costos empresariales.
Las principales necesidades del sector empresarial dominicano son:
Creación de fuentes alternativas de generación de capitales.
Nuevas opciones de financiamientos.
Financiamiento de bajo costo.
Apertura a los mercados internacionales.
Políticas fiscales que incentiven la inversión en el sector
empresarial.
Plan estratégico de capacitación al personal, orientas a las
nuevas tendencias del mercado.
2.4.3 Efectividad del fideicomiso como soporte financiero para el
crecimiento y desarrollo empresarial de la República Dominicana
El éxito del fideicomiso como instrumento de generación de capital y
fuente de financiamiento en otros países como Panamá, México y Argentina, es
muestra fehaciente que debe motivar a las autoridades competentes y entidades
financieras de nuestro país a desarrollar esta figura con carácter de urgencia, ya
que el sector empresarial adolece de estos tipos de instrumentos de bajo costo,
menor riesgo y mayor rendimiento, los cuales pueden aportar grandemente al
desarrollo empresarial que tanto necesita nuestra economía.
Con el objetivo de presentar el éxito y los aportes de esta figura en
américa latina, analizaremos los principales indicadores del fideicomiso en
Panamá con son:
58
A. Tipos de fideicomisos administrados en Panamá:
Gráfico 5 -Tipos de fideicomisos administrados en Panamá. Fuente:
http://www.superbancos.gob.pa/es/estadisticas-fiduciarias.
B. Cantidad de fideicomisos constituidos:
Tabla 3 – Cantidad de fideicomisos constituidos. Fuente:
http://www.superbancos.gob.pa/es/estadisticas-fiduciarias
19%
10%
31%
12%
14%
14%
Depósitos
Préstamos
Inversiones
Activos Fijos
Garantía
Otros
Tipo de Activo Junio, 2014
Depósitos 176
Préstamos 79,116
Inversiones 987
Activos Fijos 15
Garantía 1,431
Otros 2,478
Total 84,203
Cantidad de fideicomisos constituidos
Fuente: http://www.superbancos.gob.pa/es/estadisticas-fiduciarias
59
C. Tipos de activos donde está invertido el patrimonio
fideicomitido:
Tabla 4 - Tipos de activos donde está invertido el patrimonio fideicomitido. Fuente:
http://www.superbancos.gob.pa/es/estadisticas-fiduciarias
Gráfico 6 - Tipos de activos donde está invertido el patrimonio fideicomitido. Fuente:
http://www.superbancos.gob.pa/es/estadisticas-fiduciarias
Tipo de Activo Marzo, 2013 Junio, 2013 Sept, 2013 Dic, 2013 Junio, 2014
Depósitos 4,149,293 3,981,086 4,132,130 2,339,201 2,478,848
Préstamos 930,445 1,043,158 2,298,026 2,307,924 2,365,066
Inversiones 4,638,543 5,107,469 5,185,634 5,464,281 7,480,614
Activos Fijos 2,100,208 1,534,740 2,067,918 2,036,551 2,941,184
Garantía 2,717,926 3,263,828 2,422,993 2,575,298 1,049,028
Otros 2,015,055 2,223,167 2,137,205 2,080,044 3,881,844
Total 16,551,470 17,153,448 18,243,906 16,803,299 20,196,584
Tipos de activos donde esta invertido el patrimonio fideicomitido
Fuente: http://www.superbancos.gob.pa/es/estadisticas-fiduciarias
60
D. Empresas fiduciaria en Panamá:
Tabla 5 - Empresas fiduciarias en Panamá. Fuente: http://www.superbancos.gob.pa/es/estadisticas-
fiduciarias
Gráfico 7 - Porcentaje de empresas fiduciarias en Panamá. Fuente:
http://www.superbancos.gob.pa/es/estadisticas-fiduciarias
El fideicomiso en Panamá ha experimentado excelentes resultados, donde
podemos observar el desarrollo en términos de mejoría y estimulación del
crecimiento económico, a través de facilidades de capital de bajo costo al sector
empresarial, para que estos a su vez oferten facilidades financieras competitivas
al sector empresarial.
Empresa Fiduciaria Marzo, 2013 Junio, 2013 Sept, 2013 Dic, 2008 Junio, 2014
Bancos Oficiales 2 2 2 2 2
Bancos Privados 23 21 21 21 21
Empresas Vinculadas a Bancos 15 17 17 17 16
Firmas de Abogados 16 16 16 16 17
Compañías de Seguro 2 2 2 2 2
Otras empresas Fiduciarias 12 12 12 12 16
Totales 70 70 70 70 74
Empresas Fiduciarias en Panamá Marzo, 2013 - Junio, 2014
Fuente: http://www.superbancos.gob.pa/es/estadisticas-fiduciarias
61
Los principales aportes del fideicomiso al sector empresarial de Panamá
son:
El fideicomiso ha servido para promover y facilitar la
expansión y consolidación de los servicios de microfinanzas en Panamá
con la intermediación de entidades financieras.
Dotar de recursos financieros reembolsables a las entidades
financieras para que estas puedan expandir su cobertura y consolidar sus
carteras de crédito a las empresas del país.
Fomentar la creación, desarrollo y fortalecimiento de la
micro, pequeña y mediana empresa, mediante la provisión de servicios
financieros de bajo costo y menor riesgo.
Con estos resultados expresados anteriormente, se hace necesario que la
República Dominicana desarrolle un plan estratégico orientado a la explotación
de la figura del fideicomiso como fuente de recursos al mercado financiero, lo
que se traduce en fuente de financiamiento para la clase empresarial.
En esos mismos términos, veamos ahora una panorámica de cómo está el
fideicomiso en la República Dominicana, representando la antítesis de lo ocurrido
en Panamá.
El uso del fideicomiso en nuestro país aún está en su inicio de despegue
estructural, muestra de esto es el poco alcance que presenta la ley 189-11,
donde solo incentiva la figura hacia el mercado hipotecario, con el fin de mitigar
el déficit habitacional, dejando de lado otros objetivos que perfectamente puede
cumplir este instrumento financiero, como es el soporte financiero a nivel de
generación de capital y fuente de apalancamiento.
62
En la actualidad, el mercado financiero de nuestro país cuenta con
diecisiete bancos múltiples, de los cuales solo el 18 por ciento está autorizado
para realizar operaciones de fideicomiso, como se muestran en las siguientes
gráficas.
Tabla 6 - Bancos múltiples de la República autorizados. Fuente: http://www.sb.gob.do/
Gráfico 8 - Bancos múltiples autorizados. Fuente: http://aba.org.do/index.php/resumen-diario/3958-sb-
aprueba-operacion-de-12-entidades-de-fideicomiso?bydate=1&fecha=2014-05-15. Autoría propia
Bancos Múltiples Entidades autorizadas
Banco de Reservas de la República Dominicana SI
The Bank of Nova Scotia Asociación
Citibank, N. A.
Banco Popular Dominicano, S.A.- Banco Múltiple SI
Banco Dominicano del Progreso, S.A.- Banco Múltiple
Banco BHD, S.A.-Banco Múltiple Si
Banco Múltiple Santa Cruz, S.A.
Banco Múltiple Caribe Internacional, S.A.
Banco Múltiple BDI, S.A.
Banco Múltiple León, S.A.
Banco Múltiple Vimenca, S. A.
Banco Múltiple López de Haro, S. A.
Banco Múltiple de las Americas, S.A
Banco Múltiple Promerica de la República Dominicana, S.A.
Banco Banesco, S. A.
Banco Múltiple Lafise, S. A.
Banco Múltiple Ademi, S. A.
Banco Múltiple Bellbank, S. A.
Fuente: http://www.sb.gob.do/
Bancos Múltiples de la República Dominicana autorizados para realizar operciones de fideicomiso
63
En ese mismo orden, para el 15 de mayo del presente año 2014 se habían
registrado 39 contratos de fideicomisos, de los cuales 30 corresponden a
fideicomisos para desarrollo inmobiliario, 5 para administración y 4 de
administración y garantía, lo que ha significado un gran impacto en uno de los
problemas sociales más relevante del país como lo es el déficit habitacional.24
Gráfico 9 - Clasificación de los contratos de fideicomiso en la República Dominicana. Fuente:
http://hoy.com.do/la-superintendencia-de-bancos-autorizo-a-operar-12-entidades-fiduciarias/
Estos resultados no muestran un verdadero interés en adoptar este
instrumento financiero como una medida de solución real a los problemas
financieros en términos de mejores y mayores opciones de financiamientos,
mayor cobertura de la cartera de crédito, costos bajos y menor riesgo.
Pero para hablar de interés y plan estratégico como marca país, se deben
conjugar todos los participantes de la economía, es decir, el estado con políticas
responsables, los entes reguladores con aporte del conocimiento necesario, las
24
http://hoy.com.do/la-superintendencia-de-bancos-autorizo-a-operar-12-entidades-fiduciarias/
64
entidades financieras creando las facilidades que amerita y sirviendo de
intermediario y la clase empresarial adoptando estos beneficios para traducirlos
en eficiencia operativa y proyectos innovadores que garanticen el fiel
cumplimiento con los términos y condiciones de pago.
Si bien es cierto, que el fideicomiso en términos pragmáticos se considera
algo nuevo para nosotros, no menos cierto es que debemos aprender las
lecciones de los países vecinos, sobre todo cuando los resultados son positivos
para el desarrollo macroeconómico como marca país y el crecimiento
microeconómico específicamente en el sector financiero y sector empresarial en
sentido general.
En un mercado donde es necesario fomentar la oferta de préstamos a las
micro, pequeñas y medianas empresas con facilidades competitivas a través de
financiamiento para la inversión en mejoras, expansión e instalación de nuevas
empresas, es inaceptable no considerar las bondades y virtudes de la figura del
fideicomiso.
65
CAPÍTULO III.
ANÁLISIS DE RESULTADOS: EL FIDEICOMISO COMO
OPORTUNIDAD DE NEGOCIOS PARA EL DESARROLLO
ECONÓMICO Y FINANCIERO LA REPÚBLICA
DOMINICANA
3.1 El fideicomiso como oportunidad de negocios
Cuando se analiza el éxito que ha tenido el fideicomiso en américa latina,
y luego de las investigaciones realizadas y el análisis necesario para determinar
los beneficios y aportes que ofrece la figura jurídica, así como la necesidad de
implementar un plan estratégico orientado a la explotación y ejecución de esta
figura como instrumento financiero de alto impacto para cubrir las insuficiencias
que presenta actualmente la estructura empresarial a nivel micro y
macroeconómico, logrando inclusive contribuir al crecimiento del sector
financiero, el mercado de capitales y las oportunidades de hacer negocios como
marca país.
En Colombia la fiducia sirvió para resolver delicados temas de credibilidad
que afectaban en su momento la industria de la construcción. En Venezuela y
Perú el fideicomiso ha sido utilizado de modo creativo para construir soluciones
de seguros que se ajustan a necesidades muy puntuales, con gran éxito.
Ecuador y Argentina han hecho una interesante combinación entre fideicomiso y
mercado de valores, derivando apalancamiento financiero para la construcción y
el sector real en general. En Panamá, la figura es ya el vehículo favorito para el
microcrédito, el financiamiento de vehículos y el desarrollo de infraestructuras.
En definitiva, nuestra región ha sido testigo de que el fideicomiso, usado de
manera profesional y creativa, puede ser un poderoso aliado para la
66
implementación de los más diversos proyectos de financiamiento, inversión y
desarrollo.25
La República Dominicana como país en vía de desarrollo y con
oportunidades marcadas para la generación de recursos financieros de bajo
costo, presenta un alto potencial para garantizar la ejecución del fideicomiso de
forma exitosa, donde la ley 189-11 para el desarrollo del mercado hipotecario y
el fideicomiso constituye el pilar fundamental.
La introducción del fideicomiso a la legislación dominicana ha marcado un
punto de inflexión en la economía. Para el sector financiero en específico, el
fideicomiso ofrece un doble impacto: uno por el uso directo de este instrumento
por las entidades de intermediación financiera, y otro indirecto debido a la
utilidad del fideicomiso tanto para los ahorrantes, desde los cuales el sector
financiero capta recursos, como para los sectores hacia los cuales el sistema
financiero canaliza recursos.
Como mencioné, el impacto directo para el sistema financiero está en el
uso que las propias entidades de intermediación financiera le darán al
fideicomiso. Tradicionalmente, el financiamiento había estado limitado por los
plazos. Al facilitar la separación y administración de patrimonios, la incorporación
del fideicomiso permite que las entidades puedan expandir la canalización de los
recursos sin generar descalce de plazos.
El impacto indirecto será a través del uso que le darán al fideicomiso los
demás sectores productivos del país, principalmente el sector empresarial,
objetivo principal de este trabajo de investigación.
25
http://partnersfiduciarios.com/?q=node/99
67
3.2 El fideicomiso como fuente innovadora de generación
de recursos
El fideicomiso es un instituto jurídico que se encuentra presente en 18
países de latinoamérica. Normalmente dicho instrumento se percibe como una
herramienta vinculada, exclusivamente, al mercado de capitales, especialmente a
la securitización de flujos de fondos derivados de activos financieros.26
Ahora bien, cuando el fideicomiso es utilizado como vehículo para crear un
activo (crear riqueza) y no para distribuir la riqueza que genera el flujo de fondos
de un activo financiero (hipoteca, prenda, tarjeta de crédito, entre otros),
entonces es correcto mencionar al fideicomiso como “fondos fiduciarios de
inversión directa”, por ello en tanto hacemos referencia a aquel vehículo
mediante el cual los agentes económicos canalizan inversiones hacia las
actividades económico-productivas (generación de riqueza).27
Es así que a través de vehículos (herramienta jurídico/financiera para
canalizar inversiones) como lo es el fideicomiso, es llamado fondos de inversión
directa cuando el objeto de la inversión es la economía real, se logra la
conformación de un patrimonio separado (patrimonio fiduciario) en cabeza del
dueño/administrador, el que sólo responderá por las deudas que genere el
emprendimiento productivo. Es decir, que ni los acreedores personales de los
inversionistas (fiduciantes), ni los acreedores personales del dueño/administrador
(fiduciario) podrán agredir el patrimonio fiduciario conformado por los aportes
efectuados en dinero o en especie por los inversionistas.28
Desde la órbita financiera, la citada separación patrimonial trae como
consecuencia que en oportunidad de buscar financiamiento del proyecto, los
26
http://www.aden.org/revista/article/el-contrato-de-fideicomiso-como-herramienta-de-financiamiento-empresario 27
http://www.aden.org/revista/article/el-contrato-de-fideicomiso-como-herramienta-de-financiamiento-empresario 28
http://www.aden.org/revista/article/el-contrato-de-fideicomiso-como-herramienta-de-financiamiento-empresario
68
inversionistas tendrán en cuenta la calidad del proyecto en sí, y en el flujo futuro
de fondos que éste generará, sin tener en cuenta los pasivos de arrastre que
afecten en forma personal tanto a los inversionistas originales (fiduciantes) como
al dueño/administrador (fiduciario), precisamente, como se expuso, por que
dichos acreedores personales no pueden agredir y/o cobrar sus acreencias por
sobre los bienes que integran el proyecto de inversión, reduciendo, por ende, el
riesgo empresa.29
Al ser menor el riesgo, menor será la tasa de interés que se deberán
retribuir a aquellos que financien dicho proyecto, mejorando así la ecuación
riesgo-rentabilidad tenida en cuenta por los inversores.30
El fideicomiso representa una oportunidad de negocios importantes, ya
que la figura abre nuevos mercados, con distintas alternativas de participación,
al tiempo que viabiliza la operación de generación de capital y mitiga la carencia
existen en el mercado empresarial, dado por múltiples razones, donde podemos
citar: los altos costos de colocación, fuentes ilimitadas de generación, políticas
excluyentes por parte del sector financiero y la falta de políticas
gubernamentales que incentiven la apertura a los sectores comerciales más
necesitados.
El negocio fiduciario es considerado un negocio complementario de los
servicios bancarios, el crecimiento del mismo depende justamente de estas
diferencias con los bancos, constituyéndose como un producto innovador de
generación de recursos para cualquier organización.
El fideicomiso es una herramienta flexible, versátil, fácil, y segura que
ofrece transparencia y calidad en el manejo de los recursos, son algunas de las
ventajas de esta figura frente a otros instrumentos financieros tradicionales que
29
http://www.aden.org/revista/article/el-contrato-de-fideicomiso-como-herramienta-de-financiamiento-empresario 30
http://www.aden.org/revista/article/el-contrato-de-fideicomiso-como-herramienta-de-financiamiento-empresario
69
han servido como fuente de recursos para la operatividad, permanencia,
desarrollo y crecimiento de las empresas en la República Dominica.
Pero son estos mismos atributos intrínsecos del fideicomiso, como la
flexibilidad, aspectos de suma importancia, ya que permiten cubrir necesidades
muy marcadas que exhibe en la actualidad nuestro segmento empresarial
respecto a las fuentes de generación de recursos disponibles de ms bajo riesgo y
costo.
3.3 El fideicomiso como apalancamiento financiero
La economía mundial está en un proceso de transformación impensado
hace unas décadas atrás. El hecho más notorio sin dudas lo constituye la
globalización de los mercados comerciales y financieros.
El caso de la globalización de los mercados financieros se genera a partir
de los progresos tecnológicos de las comunicaciones y la gran revolución
informática, donde los mercados mundiales se intercomunican de modo que
tienden a conformar y agilizar un solo gran mercado, en el que una gran masa
de fondos se mueve constantemente, prácticamente on-line, y donde los
anteriores obstáculos de las distancias y las dificultades para obtener información
al instante, tienden a desaparecer.
A causa de esto, el inversionista se ve favorecido para trasladar sus
inversiones entre distintos puntos del mapa, de acuerdo a las alternativas más
rentables que se vayan presentando, esto puede estar ocurriendo en la
República Dominica, donde los inversionistas optan por realizar inversiones en
instrumentos internacionales en busca de mayor rentabilidad y meno riesgo,
dejando de lado el mercado local.
Esto genera cada vez mayores inversiones y mayor disponibilidad de
fondos que pueden ser prestados para financiar actividades productivas en los
mercados más atractivos.
70
La innovación en los mercados financieros, como es el caso del
surgimiento de la figura jurídica “fideicomiso” posee todo el potencial para
reemplazar el crédito bancario tradicional, acudiendo directamente a los
mercados de capitales, locales e internacionales, a captar ahorros ofertados a
plazos mayores y a menores tasas.
En ese sentido, nuestro interés en este aspecto es motivar los sectores
productivos, financieros y gubernamentales de la República Dominica, a crear las
bases necesarias para garantizar nuestras propias fuentes de financiamiento, sin
la necesidad de utilizar otros mercados, los cuales reciben los beneficios que
pudieran estar destinados a la economía nacional.
La titularización de activos crediticios es un valioso instrumento para
obtener financiamiento a largo plazo para el sistema empresarial dominicano.
Dicho instrumento cumple el papel fundamental de ser la herramienta idónea
para encontrarle solución económica a una de las principales fallas del mercado
financiero tradicional, la cobertura de financiamiento a través de métodos
favorables para todos los sectores de nuestra estructura empresarial.
En ese contexto, es el fideicomiso una herramienta que recobra vigencia y
utilidad práctica como medio de financiamiento, préstamo, inversión y
apalancamiento.
Su utilización generalizada está produciendo un cambio muy profundo en
el funcionamiento de la banca en los mercados donde tiene importante
presencia, provocando que los ahorros a largo plazo provenientes del mercado
de capitales lleguen a los deudores a largo plazo evitando pasar por el proceso
de intermediación bancaria tradicional, que entre otras cosas encarece el costo
de dichos tipos de recursos o facilidades crediticias.
71
Hablar de apalancamiento financiero para las empresas, es sinónimo de
costo, en ese sentido la versatilidad del fideicomiso permite a esta figura ser
aplicada en muchos tipos de negocios, desde fideicomiso de garantía, que sirven
para que personas o empresas reciban financiamiento manteniendo la posesión
de su bien y pasando por figuras mucho más novedosas para financiamientos
estructurados, como son: el fideicomiso patrimonial, testamentario, entre otros
ámbitos de negocios.
El fideicomiso financiero es una excelente fuente de apalancamiento, ya
que permite acelerar el ciclo del flujo de fondos de distintos negocios, utilizando
como base diversos activos agrupados y creando con ellos estructuras
convenientemente aisladas para que aseguren un grado suficiente de garantías a
las fuentes de financiamiento. Las mismas se alcanzan mediante la colocación de
títulos valores o participaciones en el flujo de fondos producidos por esos activos
subyacentes.
Los originadores del fideicomiso financiero apuntan a financiarse a un
menor costo por la disminución de la tasa de interés pagada y la mejora en los
plazos. Por su parte, los inversores buscan un instrumento con mayores
rendimientos y menores riesgos frente a otras alternativas31.
3.4 Beneficios del fideicomiso para el sector financiero de la
República Dominicana
Para el sector financiero los beneficios esperados son aún más, ya que
podrán participar en la elaboración y administración de fideicomisos financieros,
y otras figuras jurídicas e instrumentos.
Mediante el fideicomiso, el mercado de capital local podrá ofrecer títulos
de inversión en todos los sectores de la economía, lo que reduciría el nivel de
31
http://www.bcba.sba.com.ar/downloads/FINANCIARSE_Instrumentos_Fideicomisos_financieros.pdf
72
riesgo total de los portafolios e incrementaría la rentabilidad esperada de las
inversiones.
La transmisión de créditos al fideicomiso permitirá a las entidades
financieras hacerse de una nueva fuente de fondeos, estimulando el crédito de
largo plazo.
Las entidades del sistema financiero podrán elegir entre los instrumentos
y riesgos que desean mantener dentro de los balances contables y cuáles no,
permitiendo que se distribuyan a través del mercado.
A los inversionistas institucionales y a los fondos de pensiones les
beneficiaría para incrementar la diversificación por sector económico, por tipo de
instrumento y por tipo de institución.
Las entidades del sistema financiero podrán ofrecer a sus clientes todas
las modalidades de fideicomiso que introduce la ley, como los fideicomisos de
inversión inmobiliaria, de los que ya les he hablado, así como los fideicomisos de
planificación sucesoria, los fideicomisos filantrópicos, los fideicomisos en
garantía, los fideicomisos de inversión, y los fideicomisos de oferta pública de
valores y productos.
Al ofrecer estos nuevos servicios fiduciarios, se expandirán las líneas de
negocios de las entidades, diversificando sus fuentes de ingreso, lo que traduce
en menor riesgo y mayor rentabilidad.
Igualmente, algunos de estos nuevos servicios, como los fideicomisos
inmobiliarios y los fideicomisos en garantía, servirán para reducir los riesgos a los
que se exponen los bancos cuando otorgan créditos, ya que se facilita el cobro y
recuperación de los mismos.
Por otro lado, tanto los fideicomisos de inversión, como los de oferta
pública de valores y productos, abrirán las compuertas de la liquidez para las
73
entidades de intermediación, al permitirle colocar una parte de sus carteras de
crédito en el mercado de capital doméstico en formas de valores fiduciarios a
cambio de recursos frescos que podrán ser reinvertidos en las distintas
actividades productivas.
Adicionalmente, se profundizará el mercado de capital dominicano
permitiendo una mayor relación entre el ahorro y el financiamiento de largo
plazo, creando nuevas alternativas de inversión.
3.5 Beneficios del fideicomiso para el sector empresarial de
la República Dominicana
La fiducia se ha constituido en una herramienta de competitividad para el
desarrollo de los negocios y le ha permitido a los países en donde se usa
proyectarse hacia la globalización de los mercados en el mundo.
El fideicomiso como instrumento financiero incentiva la participación del
sector privado y facilitar el acceso a fuentes de financiamiento menos
tradicionales, en forma ágil y a costos más competitivos.
La transparencia en el manejo de recursos contribuye a elevar el nivel de
confianza y credibilidad de los clientes, usuarios y las partes interesadas en los
negocios.
La fiducia asegura un engranaje técnicamente diseñado con una
estructura especializada que facilita el monitoreo permanente de los negocios.
La gran ventaja de esta figura jurídica es la separación patrimonial. Los
bienes transferidos al fideicomiso no podrán ser perseguidos, ni afectados con
gravámenes, oposiciones o embargos causados por deudas u obligaciones de
cualquiera de las partes involucradas. Esta condición brinda garantías a
inversionistas y beneficiarios sobre el negocio objeto del fideicomiso, ya que éste
se realizará al margen de las contingencias y riesgos individuales de los sujetos
74
que intervienen en el mismo. Además, reduce los posibles costos financieros, al
acotar el riesgo exclusivamente al del negocio en cuestión.
Este elemento, junto a las posibles ventajas impositivas y la versatilidad
de la figura del fideicomiso, hace que sea utilizada para negocios de diversas
índoles. Se puede decir que el fideicomiso es un “traje a la medida”, que se
adapta a las necesidades de las partes. Debe quedar claro entonces que no se
limita a operaciones inmobiliarias, sino que puede ser utilizado en infinidad de
operaciones en todos los sectores de la economía.
Los esquemas fiduciarios implementados introducen elementos de
organización a los mercados, permitiendo ampliar el potencial estratégico de los
negocios, facilita que se unifiquen criterios, se estandaricen procesos y se mejore
el control y seguimiento de las actividades comerciales, por el nivel de
especialización y profesionalismo del fiduciario.
Finalmente pero no menos importante, está el reto de la sucesión,
estabilidad y traspaso patrimonial de las empresas familiares. Ya que en el caso
de las empresas gobernadas por familiares, la familia y las distintas
personalidades de sus miembros se convierten también en la brújula que marca
el devenir de la compañía.32
Es un hecho que la administración de esos intereses, a veces divergentes
entre los propios integrantes de la unidad familiar, se torna compleja,
especialmente, cuando hablamos de la sucesión y el traspaso del patrimonio
desde la generación fundadora hacia la segunda generación de los herederos.33
Según datos a nivel global de la firma internacional de auditores y
asesores financieros KPMG, las empresas familiares representan entre el 70% y
32
http://acento.com.do/2014/economia/8158212-el-reto-de-la-sucesion-en-las-empresas-familiares-y-el-fideicomiso-como-garantia-a-futuro/ 33
http://acento.com.do/2014/economia/8158212-el-reto-de-la-sucesion-en-las-empresas-familiares-y-el-fideicomiso-como-garantia-a-futuro/
75
el 90% de los negocios. Sin embargo, a pesar de su destacado peso en la
economía, es común que la mayoría de ellas afronte, sin éxito, el reto de la
sucesión y la continuidad en el tiempo. 34
En el mundo, solo un tercio de las organizaciones familiares llega a la
segunda generación y apenas el 13% logra sobrevivir hasta la tercera
generación. Más allá, que la empresa continúe en manos de los bisnietos, es una
quimera, porque únicamente el 1% de estas compañías lo consigue.35
Esto se debe a que este tipo de negocios administra el día a día, pero no
planifica en el largo plazo, no cuenta con objetivos estratégicos que aseguren un
crecimiento sostenible. El 55% de las empresas familiares no tiene un plan de
sucesión y continuidad del negocio.
Esta figura es clave en la supervivencia de empresas familiares, mediante
el fideicomiso de control accionario, ya que la misma opera como un seguro de
vida para las compañías, sus fundadores y sus herederos, porque el
establecimiento de un fideicomiso sobre el patrimonio de la empresa familiar
permite que el ente fiduciario vele por los derechos corporativos y patrimoniales
de las acciones de la empresa y su respectiva transmisión a los beneficiarios, de
manera tal que esos derechos patrimoniales no puedan ser enajenados en el
tiempo y que la compañía mantenga su naturaleza y su forma.36
Todo esto se acuerda en el contrato de fideicomiso, un instrumento que
es fiscalmente neutro y que permite al fideicomitente, la primera generación de
la empresa, conservar el derecho de uso y goce de su patrimonio en vida,
disponiendo de antemano las reglas para los casos de su muerte, incapacidad o
desaparición, debido fundamentalmente a la faculta de mantener el concepto de
34
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gerencia original del negocio, su identidad y los valores del fundador a través del
tiempo, pero aprovechando siempre la visión de una nueva generación.37
De igual modo, el contrato de fideicomiso establece el control del voto de
forma ágil y segura, de acuerdo a los derechos de voto previstos en dicho
contrato. Los activos se protegen ante terceros, lo cual permite que, ante una
situación de posible venta anticipada del negocio, la unidad de la mayoría
siempre se mantenga.
Como vemos, este tipo de fidecomisos es una herramienta sumamente
valiosa para fortalecer y apalancar el gobierno corporativo en las empresas
familiares, ayudando a afrontar su evolución con el paso de los años, lo que a su
vez, contribuye grandemente al fortalecimiento y crecimiento del sector
empresarial de la República Dominicana.
37
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77
CONCLUSIONES
El presente trabajo de investigación centro su atención y análisis en
demostrar la efectividad del fideicomiso como instrumento de financiamiento
para el desarrollo empresarial de la República Dominicana, así como profundizar
en el conocimiento de sus componentes, con el propósito de estudiar y ponderar
los aportes y beneficios que brinda a los sectores productivos de nuestra
economía. Ha quedado claro, a lo largo del trabajo, la importancia que presenta
esta figura jurídica para el mundo de los negocios en la actualidad.
Sin embargo, considero, que debemos enfocarnos en el fideicomiso como
una herramienta para generar negocios innovadores, que permitan dinamizar la
economía de los países que dedican recursos y esfuerzos reales para
implementación y desarrollo.
Realizando un rápido análisis de los sectores económicos en los cuales la
figura del fideicomiso ha generado oportunidades de negocios, recursos de
capital, nuevas opciones de financiamiento y ha contribuido a expandir la
actividad micro y macroeconómica de los países en américa latina, entendemos
que este instrumento seguirá su expansión en nuevos mercados, como es la
República Dominicana, siempre y cuando, las autoridades competentes y los
sectores productivos y empresariales interioricen y comprendan el poder del
fideicomiso como aliado financiero.
En términos más detallados, nuestras conclusiones buscar impulsar los
próximos pasos y donde debemos enfocaros como país:
Movilizar ahorro interno sobre la base de canales
eficientes de financiamiento a la actividad productiva y sector
empresarial.
78
El sistema financiero debe completar un sendero de
desarrollo comprensivo e integrador, no excluyente como lo es en
la actualidad.
Motivar el involucramiento de inversionistas locales y
del financiamiento privado.
Desarrollar modelos de bancos comerciales
especializados.
Fomentar un sistema financiero inteligente bajo
esquemas innovadores que actúen como creador de nuevos
mercados.
Especialización de la clase trabajadora y la apertura a
nuevos modelos financieros.
En conclusión, la figura del fideicomiso nos permite buscar financiamiento
y recursos sin tener que recurrir a entidades de intermediación financiera
tradicionales, creando las bases necesarias para motivar a los inversionistas
locales e internacionales que estén interesados en invertir en la economía real
del país postulante.
La mesa está servida. El fideicomiso en la República Dominicana es una
realidad. Ya han sido creadas y aprobadas las previsiones legales necesarias para
su ejecución e implementación. Ahora le toca el turno al mercado. Resta hacer
un uso intenso, creativo y responsable de esta magnífica herramienta de
negocios.
79
RECOMENDACIONES
Como recomendación final nos gustaría exhortar a los entes de mayor
impacto y participación en la economía dominicana como son: las autoridades
gubernamentales, el sector empresarial y el mercado financiero, implementar
estos nuevos esquemas, modelos e instrumentos basados en la figura jurídica del
fideicomiso, para que nuestro país pueda disfrutar de los beneficios en términos
económicos y financieros que ofrece su aplicación y desarrollo.
Con la promulgación de la ley 189-11 sobre desarrollo del mercado
hipotecario y el fideicomiso en la República Dominicana, el mercado dominicano
está en una etapa de inicialización, por lo que, resulta de suma importancia
mantener la mirada en las mejores prácticas internacionales, pues constituyen la
mejor fuente para identificar qué funciona y dónde están los principales riesgos,
la importancia de una adecuada regulación y supervisión, para evitar que el mal
uso de estos esquemas pueda generar situaciones que pongan en riesgo la
estabilidad económica y financiera del país y garantizar la agilidad requerida en
los procesos, para asegurar que los recursos fluyan de manera oportuna hacia el
destino de los fondos requeridos.
Como país tenemos una gran oportunidad por delante. La etapa en la que
nos encontramos es crucial para implementar esta figura de manera exitosa con
responsabilidad, honestidad e innovación.
80
BIBLIOGRAFÍA
Carregal, Mario. Fideicomiso. Teoría y aplicación a los negocios. Buenos
Aires, Argentina. Heliasta (2008).
Carregal, Mario. Planificación patrimonial y sucesoria. Buenos Aires,
Argentina. Heliasta (2010).
Cortínez, Pablo A. Fideicomiso Financiero. Stress Test. Instituto argentino
de ejecutivos de finanzas (2009).
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jurídica. Madrid, España. Universitaria Ramon Areces (2010).
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Gerscovich, Carlos Gustavo. Derecho bancario y financiero moderno.
Buenos Aires Argentina. Ad Hoc (1999).
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contables. Buenos Aires, Argentina. Errepar (2006).
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Argentina. Price Waterhouse (1996).
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Buenos Aires, Argentina. KPMG (1999).
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Buenos Aires: Cangallo (1995).
Martín Mato, Miguel Angel. Los fideicomisos en los tiempos modernos.
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81
Rivas Nieto, Estela. El fideicomiso en latinoamérica: integración jurídico-
financiera. Buenos Aires, Argentina. Marcial Pons (2010).
Rodriguez Velarde, Javier. Contratos e instrumentos bancarios – Doctrina,
modelos y legislación bancaria. Lima, Perú. Rodhas (2002).
Vargas Díaz Barriga, Luis David. Aspectos prácticos del contrato de
fideicomiso. México. Porrua (2012).
Villagordoa Lozano, José Manuel. Doctrina general del fideicomiso.
University of Texas. Asociación de banqueros de México (2007).
Consulta a la Página de Internet de la Superintendencia de Bancos de la
República Dominicana.
Consulta a la Página de Internet de la Superintendencia de valores de la
República Dominicana.
Consulta a la Página de Internet del Banco Central de la República
Dominicana.
Consulta a la Página de Internet del Banco Central de la República
Argentina.
Consulta a la Página de Internet del Banco Central de Panamá.
Ley No. 189-11 para el Desarrollo del Mercado Hipotecario y el
Fideicomiso en la República Dominica.
0
ANEXOS
1
Escuela de Graduados
Anteproyecto del trabajo para optar por el título de:
Maestría en Administración Financiera
Título:
EL FIDEICOMISO COMO VÍA EFECTIVA DE FINANCIAMIENTO
PARA EL DESARROLLO EMPRESARIAL DE LA REPÚBLICA
DOMINICANA. EXPERIENCIA DEL PERÍODO 2010-2014
Postulante:
Lic. Félix José Cruz Fernández
Mat.2013-0873
Tutor:
Dr. Reinaldo Ramón Fuentes Plasencia
Santo Domingo, Distrito Nacional
República Dominicana
Noviembre, 2014
1
Planteamiento del problema
El desarrollo empresarial en la República Dominica es una variable que
históricamente ha sido afectada por la pocas oportunidades y facilidades que
brinda el entorno económico a las nuevas ideas o proyectos innovadores,
agravado por las políticas excluyentes implementadas por las entidades
financieras, respecto a las facilidades crediticias, así como la falta de una
política gubernamental responsable, orientada a mitigar los riesgos que trae
consigo el crecimiento y desarrollo empresarial de un país.
Debido a esta situación, resulta cada vez más difícil la apertura de proyectos
innovadores que permitan romper con lo tradicional, trayendo consigo el
surgimiento de nuevas empresas y sobre todo, crear las bases necesarias para
garantizar la permanencia y crecimiento de las ya existentes.
Si bien es cierto, que en la actualidad algunas instituciones financieras
dedicadas a este sector, están dando los primeros pasos en cuanto a planes
estratégicos apuntando a sectores que anteriormente no les interesaba,
básicamente por el riesgo de los participantes, cabe resaltar, que las
necesidades de financiamiento orientadas a dicho sector, van más allá, debido
la competitividad del sector y la falta de apoyo gubernamental y empresarial.
En ese sentido, los entes que regulan e intervienen en tan importante sector de
la economía viven en constante búsqueda de instrumentos que permitan
realizar nuevos negocios de forma eficiente y rentable, variable de importancia
principalmente para el sector privado, así como instrumentos que permitan
cubrir las necesidades básicas de la sociedad, variable importante para el
sector público. Pero estos intereses conjugados con un mismo objetivo, dan al
traste con la introducción al sector financiero de nuevos instrumentos
orientados en ambas vías, como es el Fideicomiso.
Por lo anteriormente citado. ¿Es el Fideicomiso una vía de financiamiento
efectiva para el desarrollo empresarial en la República Dominica?
2
Objetivos de la Investigación
Objetivo general:
Analizar la figura del Fideicomiso como fuente de financiamiento para el
desarrollo empresarial de la República Dominica durante el periodo 2010-2014.
Objetivos específicos:
Analizar la figura del Fideicomiso como fuente de financiamiento.
Cuantificar el sector empresarial de la República Dominicana.
Identificar las limitaciones y necesidades del sector empresarial en la
República Dominicana.
Determinar la efectividad del fideicomiso como soporte financiero para
el crecimiento y desarrollo empresarial en la República Dominicana.
Justificación de la Investigación
Este trabajo de investigación tiene como finalidad, determinar si la
figura del fideicomiso representa una solución efectiva de financiamiento para
el desarrollo y crecimiento empresarial de la República Dominicana, utilizando
para esto la información contenida en libros, revistas, trabajos y documentos
ya publicados, así como también, valorando sus aportes y resultados en
mercados donde ha sido implementada.
Conforme establecen los objetivos planteados en la investigación, los
resultados obtenidos permitirán determinar el impacto y/o aportes que recibirá
el sector empresarial con la implementación de dicha figura, así como la
disminución de las limitaciones y necesidades existentes en la actualidad.
La investigación se justificará metodológicamente con la utilización de
cuestionarios, consulta de libros, internet, trabajos y publicaciones realizadas
anteriormente, así como entrevistas a personas con conocimiento del tema.
3
Marco Teórico o de Referencia
Marco teórico
La figura del fideicomiso ha sido tratada por diferentes autores, los
cuales abordan las características que lo componen, sus ventajas y aportes que
brinda al sector.
Para Mario Carregal el fideicomiso es “el contrato por el cual una persona
recibe de otra un encargo respecto de un bien determinado cuya propiedad
transfiere a título de confianza para que al cumplimiento de un plazo o
condición le dé el destino convenido38”.
Según estable la ley 189-11 sobre Desarrollo del Mercado Hipotecario y el
Fideicomiso en la República Dominicana, el Fideicomiso “es el acto mediante el
cual una o varias personas, llamadas fideicomitentes, transfieren derechos de
propiedad u otros derechos reales o personales, a una o varias personas
jurídicas, llamadas fiduciarios, para la constitución de un patrimonio separado,
llamado patrimonio fideicomitido, cuya administración o ejercicio de la fiducia
será realizada por el o los fiduciarios según las instrucciones del o de los
fideicomitentes, en favor de una o varias personas, llamadas fideicomisarios o
beneficiarios, con la obligación de restituirlos a la extinción de dicho acto, a la
persona designada en el mismo o de conformidad con la ley.
La securitización de activos consiste en la transformación de activos líquidos en
títulos valores negociables (o securities).
Este mecanismo permite reagrupar un conjunto de activos —individualmente
insignificantes— de manera que respalden una emisión de títulos valores para
obtener fondos. En el mercado local, todo flujo de fondos futuros se puede
“securitizar” mediante la conformación de un fideicomiso financiero.
El fideicomiso financiero permite acelerar el ciclo del flujo de fondos de
distintos negocios, utilizando como base diversos activos agrupados y creando
con ellos estructuras convenientemente aisladas para que aseguren un grado
suficiente de garantías a las fuentes de financiamiento. Las mismas se alcanzan
38
Mario Carregal: “El fideicomiso: su aplicación en el mercado financiero argentino”. Mayo, 1996. Argentina
4
mediante la colocación de títulos valores o participaciones en el flujo de
fondos producidos por esos activos subyacentes.
Los originadores del fideicomiso financiero apuntan a financiarse a un menor
costo por la disminución de la tasa de interés pagada y la mejora en los plazos.
Por su parte, los inversores buscan un instrumento con mayores rendimientos y
menores riesgos frente a otras alternativas.
En un fideicomiso financiero se pueden emitir una o varias clases de títulos de
deuda. Por lo general, cada clase tiene distinto grado de subordinación, por
ende distintos grados de riesgo y de rendimiento. Estos títulos pueden ser a
tasa fija o a tasa variable de acuerdo con la decisión del inversor.
Marco Conceptual
Dominio Fiduciario: Derecho de carácter temporal que otorga al
fiduciario las facultades necesarias sobre el patrimonio fideicomitido, para el
cumplimiento del fin o fines del fideicomiso, con las limitaciones establecidas
en el acto constitutivo y con las limitaciones establecidas en la Ley.
Factor Fiduciario: Es el encargado de asumir personalmente la
conducción y la responsabilidad por los actos, contratos y operaciones que se
relacionen con el fideicomiso, asimismo la entidad deberá ser solidariamente
responsable de los actos que, respecto al fideicomiso, practiquen el factor y los
trabajadores del fiduciario. Una misma persona puede ser factor de varios
fideicomisos.
Fideicomiso: Es el acto mediante el cual una o varias personas, llamadas
fideicomitentes, transfieren derechos de propiedad u otros derechos reales o
personales, a una o varias personas jurídicas, llamadas fiduciarios, para la
constitución de un patrimonio separado, llamado patrimonio fideicomitido,
cuya administración o disposición será ejercida por el o los fiduciarios según las
instrucciones del o de los fideicomitentes, en favor de una o varias personas,
llamadas fideicomisarios o beneficiarios, con la obligación de restituirlos a la
extinción del fideicomiso, a la persona designada en el referido acto o de
conformidad con la Ley.
Fideicomitente o Fiduciante: Se entenderá como fideicomitente o
fiduciante, a las personas físicas o jurídicas que transfieren derechos de
propiedad u otros derechos reales o personales al o a los fiduciarios para la
constitución del fideicomiso.
5
Fiduciarios: Se entenderá como fiduciarios a las personas jurídicas
autorizadas para fungir como tales, quienes reciben los bienes dados o
derechos cedidos en fideicomiso para cumplir con ellos las instrucciones del o
de los fideicomitentes.
Fideicomisarios o Beneficiarios: Es la persona a quien deben entregarse
los bienes cuando finalice el plazo del fideicomiso. Puede ser el beneficiario o
el fideicomitente de acuerdo a lo establecido en el acto constitutivo.
Fideicomiso Financiero: Es el acto constitutivo en virtud del cual los
fideicomisarios o beneficiarios serán los titulares de los instrumentos de deuda,
tanto públicas como privadas, para beneficio propio o de terceros, en el cual el
fiduciario es una entidad de intermediación financiera regida por la Ley
Monetaria y Financiera No.183-02 de fecha 21 de noviembre del 2002. (en lo
adelante Ley Monetaria).
Fideicomiso de Oferta Pública de Valores y Productos: Es la modalidad
de fideicomiso constituido con el fin ulterior y exclusivo de respaldar emisiones
de oferta pública de valores realizadas por el fiduciario, con cargo al
patrimonio fideicomitido, el cual podrá estar constituido por las modalidades
de fideicomiso a las que se refiere esta sección. Este tipo de fideicomiso podrá
ser realizado por las entidades indicadas en el Artículo 25 de la Ley.
Oferta Pública de Valores. Entiéndase por Oferta Pública de Valores, la
que se dirige al público en general o a sectores específicos de éste, a través de
cualquier medio de comunicación masivo, para que adquieran, enajenen o
negocien instrumentos de cualquier naturaleza en el mercado de valores.
Patrimonio Fideicomitido. El patrimonio fideicomitido está constituido
por los bienes transferidos en fideicomiso y por los frutos que éstos generen. El
patrimonio fideicomitido es distinto al patrimonio del fideicomitente, del
fiduciario, del fideicomisario o beneficiario, de cualquier otro patrimonio
fideicomitido administrado por el fiduciario y, de ser el caso, del destinatario
del remanente.
Periodo de Sospecha: Se podría anular el fideicomiso cuando la
transmisión fideicomisaria realizada en fraude de acreedores caduque a los seis
(6) meses de publicado en un periódico de circulación nacional, por tres (3)
días consecutivos, un aviso que dé cuenta de la enajenación. En todo caso, esa
caducidad opera a los dos (2) meses de la fecha en que el acreedor haya sido
notificado personalmente de la constitución del fideicomiso.
6
Finalidad: Comprenderá las gestiones o actividades específicas
constitutivas del objeto del negocio fiduciario, haciendo una enumeración clara
y completa de las mismas, según el tipo de negocio fiduciario a constituirse.
Bienes: Se identificarán los términos y condiciones bajo los cuales se
verifica o no la transferencia, la entrega o no de los bienes fideicomitidos, la
cual debe atender siempre la finalidad señalada por el fideicomitente, según el
tipo de negocio fiduciario a desarrollar.
Bienes a la finalización del fideicomiso: El acto deberá contener el
destino que se le dará a los bienes una vez concluido el fideicomiso.
Obligaciones y derechos de las partes: Se determinarán las obligaciones
y derechos de la fiduciaria, fideicomitente, y beneficiario, así como de
cualquier otra parte que pueda comparecer en el acto constitutivo. En todo
caso, las limitaciones o restricciones a tales derechos y obligaciones deberán
establecerse de acuerdo a lo estipulado en la Ley.
Plazo: La duración de un fideicomiso puede tener un máximo de treinta
(30) años, excepto para el caso del fideicomiso vitalicio, fideicomiso cultural, y
el fideicomiso filantrópico.
Remuneración: Se expresará claramente los valores o factores sobre los
cuales se determinará la remuneración que percibirá la fiduciaria por su
gestión, así como la forma y oportunidad en que la misma será liquidada y
cobrada.
Terminación del acto constitutivo del fideicomiso: Deberá establecerse
la forma como se transferirán los activos del fideicomiso que existan al
momento en que ocurra cualquiera de las causales de extinción previstas en la
Ley y en el presente Reglamento, indicando las circunstancias que resulten
pertinentes al efecto, así como, la manera en que se honrarán las obligaciones
generadas en los casos que aplique.
Órganos Administradores: En caso de que se contemplen Juntas o
Comités con carácter de administradores, deberán señalarse sus atribuciones y
forma de integración.
Gastos: Deberán señalarse expresamente los gastos del fideicomiso,
particularmente aquellos que no correspondan a la operación normal del
mismo.
7
Rendición de Cuentas: Deberán establecerse los parámetros, forma y
periodicidad de rendición de las mismas, además del deber de informar al
beneficiario de la gestión encomendada, presentando los sustentos que
documentan el reporte a rendir, conforme a lo establecido en la Ley y en el
presente Reglamento.
Declaración Jurada del Fideicomitente: Deberá contener como mínimo lo
siguiente:
La procedencia legítima de los bienes a ser trasferidos.
Estado jurídico de los bienes.
Mención de las Cargas y Gravámenes que pudieren afectar
los mismos.
Que el acto que crea el Fideicomiso no adolece de causa u
objeto ilícito.
Que no se constituye con la intención de defraudar derechos
de acreedores del o de los Fideicomitentes o de terceros.
Financiamiento: Es el conjunto de recursos monetarios financieros para
llevar a cabo una actividad económica, con la característica de que
generalmente se trata de sumas tomadas a préstamo que complementan
los recursos propios.
Interés: es un índice utilizado para medir la rentabilidad de los ahorros o
también el costo de un crédito. Se expresa generalmente como un
porcentaje.
Capital: importe monetario o valor de los bienes de los socios de una
corporación.
Rentabilidad: es la capacidad de producir o generar un beneficio
adicional sobre la inversión o esfuerzo realizado.
Metodología de la Investigación
La metodología de investigación aplicada, será el procedimiento
utilizado para el desarrollo de este trabajo investigativo, ya que esta utiliza los
conocimientos en la práctica, para aplicarlos en la mayoría de los casos, en
provecho de la sociedad.
8
Métodos de investigación
Observación, mediante este método será posible conocer la realidad
actual del problema de investigación.
Estadístico, a través de este método será posible cuantificar los
principales indicadores estadísticos del problema de investigación.
Deductivo, mediante este método será posible analizar el problema de
investigación de lo particular a lo general, es decir, será posible razonar en
términos de experiencias internacionales como locales.
Fuentes de investigación
Las fuentes de investigación utilizadas serán primarias y secundarias. Dentro de
las fuentes primarias podemos citar las entrevistas con personalidades y
catedráticos conocedores del tema, así como también las encuestas; dentro de
las secundarias podemos mencionar los libros de texto, trabajos publicados
anteriormente, revistas e internet, entre otros.
ÍNDICE
Agradecimiento
Dedicatorias
Introducción 1
Objetivos Generales 2
Objetivos Específicos 3
CAPÍTULO I. MARCO TEÓRICO Y CONCEPTUAL 4
1.1-Antecedentes históricos del Fideicomiso 4
1.1.1-El fideicomiso en la antigüedad 5
1.1.2-El fideicomiso en Latinoamérica 6
1.1.3-El fideicomiso en la República Dominicana 7
1.2-Marco Conceptual 8
1.2.1-Fideicomiso 8
1.2.2-Fideicomitente o Fiduciante 8
1.2.3-Fiduciarios 8
1.2.4-Fideicomiso Financiero 8
1.2.5-Fideicomiso de Oferta Pública de Valores y Productos 9
1.2.6-Oferta Pública de Valores 9
1.2.7-Patrimonio Fideicomitido 9
1.2.8-Periodo de Sospecha 9
1.2.9-Finalidad 10
1.2.10-Bienes 10
1.2.11-Bienes a la finalización del fideicomiso 10
1.2.12-Obligaciones y derechos de las partes 10
1.2.13-Plazo 11
1.2.14-Remuneración 11
1.2.15-Terminación del acto constitutivo del fideicomiso 11
1.2.16-Órganos Administradores 11
1.2.17-Gastos 12
1.2.18-Rendición de Cuentas 12
1.2.19-Declaración Jurada del Fideicomitente 12
1.2.20-Financiamiento 13
1.2.21-Interés 13
1.2.22-Capital 13
1.2.23-Rentabilidad 13
1.3-Marco Teórico 14
1.3.1-Contratos del Fideicomiso en Latinoamérica 14
1.3.2-Contrato del Fideicomiso en la República Dominica 14
1.3.3-Características del Contrato Fideicomiso 15
1.3.4-Caracteristicas del Contrato en la
República Dominicana 16
1.3.5-Tipos de Fideicomisos 17
1.3.6-Fideicomiso de Garantía 17
1.3.7-Fideicomiso de Administración 18
1.3.8-Fideicomiso de Inversión 19
1.3.9-Fideicomiso Inmobiliario 20
1.3.10-Fideicomiso Testamentario 21
1.3.11-Fideicomiso Financiero 22
1.3.12-Efectos del Fideicomiso 23
1.4-Marco Legal. Beneficios y Exenciones 24
1.4.1-Leyes del Fideicomiso en Latinoamérica 24
1.4.2-Ley 189-11 Mercado Hipotecario y el Fideicomiso en la
República Dominicana 26
1.4.3-Tratamiento Impositivo 29
1.4.4-Ventajas 30
CAPÍTULO II. FIDEICOMISO FINANCIERO , DE GARANTÍA E INVERSIÓN 31
2.1-Fideicomiso Financiero 31
2.1.1-Concepto 32 2.1.2-Caracteristicas 33
2.1.3-Atributos 34
2.1.4-Ventajas 35
2.2-Fideicomiso de Garantía 36
2.2.1-Concepto 37
2.2.2-Caracteristicas 38
2.2.3-Atributos 39
2.2.4-Ventajas 40
2.3-Fideicomiso de Inversión 41
2.3.1-Concepto 42
2.3.2-Caracteristicas 43
2.3.3-Atributos 44
2.3.4-Ventajass 45
2.4-Fideicomiso como Fuente de Financiamiento 46
2.4.1-Sector Empresarial 47
2.4.2-Limitaciones y necesidades del sector empresarial 49
2.4.3-Efectividad del fideicomiso como soporte financiero
para el crecimiento empresarial en la República Dominicana 51
CAPÍTULO III. PRESENTACIÓN E INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS 56
3.1.1-Análisis de Resultados 57
3.1.2-Hipotesis 60
3.1.3-Conclusiones 62
3.1.4-Sugerencias y Recomendaciones 65
Bibliografías 70
Anexos 75
BIBLIOGRAFÍA
Juan J. Cossio (h): El fideicomiso. Una herramienta de desarrollo y protección.
Octubre de 1999.
Pedro Gutierrez: Los fideicomisos y las obligaciones negociables. Septiembre
1998. Ediciones jurídicas Cuyo.
Julián Alberto Martín: “Securitización, Fideicomiso, Fondos de Inversión,
Leasing”. Octubre 1996. Price Waterhouse
Pablo A. Cortínez: Fideicomiso Financiero 2009: Stress Test. Instituto Argentino
de Ejecutivos de Finanzas.
Fernando Mascheroni: El fideicomiso como instrumento financiero. Buenos
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Mario Carregal: “El fideicomiso: su aplicación en el mercado financiero
argentino”. Mayo 1996. Argentina.
Consulta a la Página de Internet del Banco Central de la República Dominicana.
Consulta a la Página de Internet de la Superintendencia de Bancos de la
República Dominicana.
Consulta a la Página de Internet de la Superintendencia de valores de la
República Dominicana.
Ley No. 189-11 para el Desarrollo del Mercado Hipotecario y el Fideicomiso en
la República Dominica.