Juridische aspecten van samenwerking tussen …...Juridische aspecten van samenwerking tussen...
Transcript of Juridische aspecten van samenwerking tussen …...Juridische aspecten van samenwerking tussen...
Juridische aspecten van samenwerking tussen
organisaties
@AstridCoates
EMK vormingsaanbod
18 november 2013
Samenwerkingsverbanden?
Functionele samenwerkingsverbanden
Structurele samenwerkingsverbanden
Fusie tussen vzw’s
Samenwerkingsverbanden
Samenwerking zoeken met anderen om tegemoet te komen aan een behoefte
1. Bestaande werkvorm
2. Nieuwe structuren
Welke soort verbanden?
1. Functionele samenwerkingsverbanden
Logistieke oplossingen uitwerken – taken vergemakkelijken
samenaankoop
samen huren
gemeenschappelijke investering
gemeenschappelijk secretariaat
…
Zonder aparte juridische structuur
de betrokken vzw’s blijven bestaan
Overeenkomst: voorwaarden samenwerking
Welke soort verbanden?
2. Structurele samenwerkingsverbanden
Bepaalde taken overnemen of belangen behartigen
Een aparte rechtspersoon wordt opgericht
Vzw of vennootschap (met sociaal oogmerk)?
Iedereen participeert
RP kan zelfstandig naar buiten treden, goederen verkrijgen, personeel in dienst nemen,…
Feitelijke vereniging
Kan geen contracten sluiten
Men sluit contract met alle leden
Volmachtenregeling uitwerken
Leden vertegenwoordigen
Risico’s voor leden!
<-> Niet voor projecten van lange duur
Personeel aanwerven
Leningen
Samenwerkingsovereenkomst
Hoe zal de vereniging functioneren?
Inhoud statuten
Organisatie Feitelijke vereniging
Wie neemt deel?
Leden = ondertekenaars OEK
Mogelijkheid om groep uit te breiden?
Omschrijven wie in aanmerking komt
Welke meerderheid aanvaarding?
Vetorecht?
Aandacht ledenstructuur
Expertise
Bepaalde
materiële
handelingen
stellen ihkv
werking
Geen specifieke
publicatieregels
Wie kan optreden
als
vertegenwoordige
r?
Samenwerking
met
vennootschap
heeft niet
automatisch tot
gevolg dat een
vzw handelaar
wordt
- Geen
activiteiten
ontplooien in
strijd met de
statutaire
doelomschrijv.
- Niet tot gevolg
hebben dat aan
de leden
(on)rechtstreek
s een bepaald
voordeel
toekomt
NP Feitelijke vereniging Vennootschap Vzw
Feitelijke vereniging
Voorwaarden/formaliteiten uittreding? Aansprakelijkheid lid?
Zijn er nog voldoende schaalvoordelen?
Feitelijke vereniging
Organisatie Feitelijke vereniging
Eigendom?
Feitelijk samenwerkingsverband: geen eigenaar
Geen afzonderlijk persoon die zelf drager is van rechten en plichten
Deelnemende leden = mede-eigenaar
Verschil met vzw!
Verschil
Pure feitelijke vereniging
De onverdeeldheid
Pure feitelijke vereniging
Noch feitelijke vereniging, noch leden eigenaar van de kas
Doelvermogen
Vermogen louter bestemd voor realisatie doel van de vereniging
Leden kunnen er geen aanspraak op maken
Onverdeeldheid
Meerdere personen eigenaar van een vermogen
Leden kunnen elk aanspraak maken op een deel van het vermogen
Hebben elk een deel van dat vermogen verworven
Werking Feitelijke vereniging
Besluitvorming
Veel vrijheid
AV en RvB
Courante overeenkomsten: informele werkwijze
Werking evalueren/bijsturen: formele werkwijze
Duidelijk communicatieplan
Goede volmachtenregeling
Werking Feitelijke vereniging
Volmachtenregeling
Wat?
Recht om in naam en voor rekening van de OG bepaalde rechtshandelingen te stellen
Deelnemende verenigingen onmiddellijk verbonden
Algemeen of specifiek
Meestal voor specifieke rechtshandelingen
Grenzen omschrijven bij totstandkoming verband
Werking Feitelijke vereniging
Volmachtenregeling
Wie?
A. Eén of meerdere betrokken vzw’s of andere RP
B. Eén of meerdere NP
Elk van de vzw’s moet zich akkoord verklaren
Wie is bevoegd?
Derde als volmachtdrager?
Bij sluiting OEK = Zich ondubbelzinnig identificeren als volmachtdrager
<-> persoonlijk gebonden voor de nakoming engagementen in OEK
Verschillende contracten ontstaan (indien in naam van verschillende vzw’s)
Werking Feitelijke vereniging Volmachtdrager
Moet zorgvuldig handelen= Risico op aansprakelijkheid…
Technieken voor meer ademruimte?
OEK onder opschortende voorwaarde
Bekomen van akkoord alle leden
Een geldige OEK komt tot stand
Uitvoering wordt opgeschort
Optiecontract
Optienemer bekomt gedurende bepaalde periode het recht om contract te sluiten met tegenpartij
Met uitsluiting van iedere derde
Tegen vooraf bedongen voorwaarden
Optiegever verbindt zich om gedurende die periode met niemand anders te contracteren
Er komt nog geen OEK tot stand
Werking Feitelijke vereniging Contracteren met meerdere personen?
Meerdere partijen leveren een gelijk deel van de prestatie
Tenzij andere regeling bedongen
Blijft één van de partijen in gebreke?
SE kan zich enkel richten tot de vereniging die in gebreke blijft
Technieken om SE te beschermen?
Ondeelbaarheid
Alle debiteuren kunnen voor het geheel worden aangesproken
Hoofdelijkheid
SE kan bedingen dat iedere debiteur “hoofdelijk en ondeelbaar” gehouden zijn tot betaling van de schuld
Vereniging kan dan andere verenigingen aanspreken
In verhouding tot ieders deel in het geheel
Andere verwante vormen van samenwerking
Personele Unie
Juridische structuren worden behouden
Verschillende subsidieregelingen, contractuele engagementen, eigenheid toch behouden,…
Leden AV en RVB worden uitgewisseld: samenstelling is identiek
Dubbele besluitvorming wel nog nodig
Elke vzw moet de wettelijke formaliteiten blijven vervullen (omslachtig?)
Tussenstap voor fusie?
Andere verwante vormen van samenwerking
Aanneming
Taken onderling verdelen
Knelpunten
Activiteiten niet in strijd met statutair doel vereniging
Bijkomende activiteit mag niet hoofdzaak worden
Verrekening geleverde prestaties: btw?
Andere verwante vormen van samenwerking
Kostendelende vereniging
Bepaalde activiteiten onderbrengen in externe entiteit
Met of zonder rechtspersoonlijkheid
Elk van de vzw’s betaalt een vergoeding aan de entiteit
Btw?
BTW
Voorbeeld
Vzw A volgt voor vzw B de boekhouding op tegen betaling van een daarvoor afgesproken vergoeding
BTW is hierop verschuldigd
Het voeren van een boekhouding voor derden moet wel vallen binnen het statutair doel
Oplossing?
vb. Kostendelende vereniging: art. 44 §2, 1°bis WBTW
…
BTW
Ook nog Vrijstelling: Art. 44 §2, 2° WBTW
Diensten en leveringen van goederen die nauw
samenhangen met maatschappelijk werk, met de
SZ en met de bescherming van kinderen en
jongeren en die worden verricht door
publiekrechtelijke lichamen of door andere orgs die
door de overheid als instellingen van sociale aard
worden erkend
BTW
Vrijstelling: Art. 44 §2, 2° WBTW
Voorwaarden:
De handeling wordt verricht door een in artikel 44 §2, 2°
WBTW beoogde zorginstelling
De handeling moet rechtstreeks betrekking hebben op een
prestatie die tot doel heeft het stellen van een diagnose,
behandeling, genezing, opvang, begeleiding, verzorging
van een zorgbehoevende persoon (noodzakelijk)
Het vrijstellen van de prestatie mag niet leiden tot
concurrentieverstoring tov een niet-vrijgestelde
belastingplichtige
BTW
Vrijstelling Artikel 44 §2, 2° WBTW
Diensten van verzorging
Persoon X van instelling B wordt begeleid door instelling A
Kosten die instelling A aan B doorrekent ivm begeleiding = vrijgesteld
TBS van goederen of infrastructuur
Paarden worden tbs ihkv hippotherapie door instelling A aan instelling B
Wanneer beide instellingen deze paarden kunnen gebruiken ihkv therapie
Kosten die instelling A aan B doorrekent = vrijgesteld
TBS van zorgpersoneel
Instelling A verricht vervoer instelling B met een bus
Gespecialiseerd begeleidingspersoneel wordt ingezet
Kosten dienst van opvang en begeleiding = vrijgesteld
Samenaankoop materiaal, papier, computers, stoelen, tafels, verzorgend materiaal,…
Betere voorwaarden bedingen
Bestelbon -> welke vzw’s = koper?
10 kopers? Allemaal op formulier staan
Niet doorverkopen
Levering
Op exploitatiezetel van de betrokken vzw’s
In verhouding tot de bestelling
Ieder een afzonderlijke factuur (hoofdelijkheid en ondeelbaarheid?)
Elk moet instaan voor de betaling vd factuur
Grote groep: Administratie van de operatie?
RvB geeft akkoord over werkwijze
Delegatie van een deel van de bevoegdheden (statuten?)
Samen een bus, gebouw,… aankopen
Onverdeeldheid
Wettelijke principes
Partijen kunnen deels van afwijken in OEK
Vb. Onroerend goed
Keuze voor stelsel van de appartementseigendom
Privatieve en gemeenschappelijke delen (schuldeisers?)
Notaris: basisakte + reglement van mede-eigendom
Rechten partijen
Nadelen?
Schuldeisers kunnen beslag nemen
Samen een gebouw huren (1)
Samen een huur OEK sluiten
Meerdere huurders <-> één verhuurder
In contract vaak hoofdelijk en ondeelbaar gehouden tot betaling van de huurprijs
Vertegenwoordigers ondertekenen OEK
Vzw’s kunnen één of twee vertegenwoordigers aanduiden
Sluiten OEK en regeling andere aspecten
Duidelijke afspraken maken
Welke kosten voor vzw en welke gemeenschappelijk, verdeelsleutel gemeenschappelijke kosten, regeling indien vzw uitstapt, …
Samen een gebouw huren (2)
Eén vzw als hoofdhuurder
Bepaalde delen van gebouw onderverhuren
OEK sluiten met de vzw’s
Meestal akkoord nodig van verhuurder
Zware verantwoordelijkheid
Aanspreekpunt
Betalen huur, huurwaarborg, schade, onderhoud,…
Initiatieven van ruimere omvang
Juridische zelfstandigheid behouden
=> Nieuwe juridische entiteit oprichten
Bepaalde taken op zich nemen
Ten dienste staan van de betrokken vzw’s
Zwaardere engagementen aangaan
Personeel aanwerven
…
-> In de vorm van een vzw
-> In de vorm van een vennootschap
Vzw of vennootschap? Gemeenschappelijk doel nastreven
Rechtsvorm kiezen
<-> feitelijke vereniging: samenwerking bestaat niet in rechte, geen rechtssubject die rechten kan verwerven en verplichtingen opnemen => de leden zullen handelen
Welke rechtsvorm is het meest aangepast aan de specifieke noden van de samenwerking?
Fiscaal regime?
Zijn de wettelijke/statutaire vereisten verenigbaar met de rechtsvorm?
Samenwerken in de vorm van een vzw Bepaalde activiteiten in onderbrengen
Voordeel bekomen via kostenbesparingen, kortingen bij gebruik diensten vzw,…
Voorbeelden
Structuur voor een kostendelende vereniging
Patrimonium – vzw die onroerende goed beschikbaar stelt aan een aantal exploitatie – vzw’s
Belangenorganisatie die advies verstrekt aan de leden en contacten onderhoudt met de overheid
Eigenaar van een roerend patrimonium (bv een bus), die ten dienste staat van meerdere vzw’s
Samenwerken in de vorm van een vzw
Statuten
Wie wordt lid?
Vzw-oprichters
Voorwaarden om achteraf aangenomen te worden om samen te werken
Vzw’s zelf lid?
NP is lid?
Samenwerken in de vorm van een vzw
Doel
Precies omschrijven (<-> nietigheid)
Bepaalde schaalvoordelen bieden aan de leden
…
Diensten? Omschrijven!
Ideële doel niet uit het oog verliezen
Geen te sterke gelijkenissen met die van handelsvennootschap
Samenwerken in de vorm van een vzw
Inbreng
Omvang?
Brengt ieder evenveel in?
Afhankelijk van grootte?
Criteria ?
aantal personeelsleden, omzet, balanstotaal, subsidie,…
Wijze waarop kapitaal of bepaalde goederen ingebracht worden?
Beperkingen inbouwen vertrekkende vzw
Vzw bepaalde termijn geven om som terug te betalen
Samenwerken in de vorm van een vzw
Stemrecht
Grote vs kleine vzw’s
Meer inbrengen= meer inspraak?
Afwijken van 1 lid, 1 stem?
Samenstelling RvB
Vzw’s zelf bestuurder?
Kandidaten voordragen die vertegenwoordigen?
Aantal mandaten RvB
Grootte vzw?
Samenwerken in de vorm van een vennootschap Bepaalde commerciële activiteiten ontplooien die aansluiten bij de
activiteiten
Aandeelhouder in een vennootschap
Met beperkte aansprakelijkheid
Nv, bvba, cvba, …
Onbeperkt? Vzw = handelaar!
Indien niet in strijd met een bepaling in de statuten
Geen meerderheidsparticipatie of controleparticipatie
Participatie moet in het verlengde liggen van het maatsch. doel
Participatie mag niet verboden zijn door subsid. overheid
Dividenden moeten aangewend worden voor de realisatie van het maatsch. doel
Samenwerken in de vorm van een vennootschap
Vennootschap met sociaal oogmerk = label
Nauwkeurige
omschrijving SO
Wijze
winstbesteding
Beperking
stemrecht AV (10%,
of 5%)
Modaliteiten
verwerving
aandelen WN
(vennoot)
Bijzonder
jaarverslag
toezicht SO
Geen/beperkt
vermogensvoordee
l voor de vennoten
Modaliteiten exit
WN
Plafond
winstuitkering (6%)
Bestemming activa
bij vereffening
Samenwerken in de vorm van een vennootschap
Coöperatieve vennootschap
minimum 3 vennoten
variabel kapitaal
soepele toe en uittreding vennoten
vennoten brengen K in en maken gebruik van de coöperatie
mogelijkheid loskoppeling kapitaalsinbreng zeggenschap
mogelijkheid creatie verschillende soorten aandelen
enorme flexibiliteit in regelgeving = statutaire vrijheid
Structurele samenwerkingsverbanden
E.M.M.A cvba-so (2008)
Eva vzw, MMN, Aksent vzw
Kochten gebouw -> renovatie
=> Maison Biloba huis vzw
15 woongelegenheden voor senioren, alleenstaanden of koppels
een solidaire leefruimte voor de bewoners
een onthaalruimte voor de buurt
Inclusie-Invest cvba-so (2011)
Nood aan aangepaste gebouwen voor mensen met een handicap
Aandeel: 2000 euro -> Belegging in vastgoed, verhuring aan een haalbare prijs
Rendement op investering door dividenduitkering (1,5 %)
Beveiligingsmechanismen:
4 cat. aandeelhouders
A: RP gehandicaptenzorg (3-6 bestuurders + voorzitter)
B: Andere RP en openbare instellingen (1- 2 bestuurders)
C: NP (1-2 bestuurders)
D: PMV re Vinci NV (1 bestuurder)
bestuurders worden niet vergoed
Structurele samenwerkingsverbanden
Disha groep cvba-so (2012)
DVC Sint-Jozef
Rotonde vzw
Spectrum vzw
De Ploeg vzw
Huize Walden vzw
Gedifferentieerde, vraaggestuurde zorg bieden
Gezamenlijke organisatie van diverse diensten (ICT, vervoer, administratie, comité voor preventie, aankoopbeleid, financiële, fiscale en juridische structuren, onderzoek en ontwikkeling, een kenniscentrum)
Actieve, gemeenschappelijke bijdrage leveren aan de regionale zorgafstemming
Structurele samenwerkingsverbanden
Geen vzw?
Activiteiten & diensten die aan de leden aangeboden zullen worden: commerciële activiteiten
Gezamenlijk realiseren van ondersteunende diensten sluit niet aan bij maatschappelijk doel van de vereniging
Financiële inbreng wordt niet vergoed
Wel cvba-so?
Makkelijk in- en uittreden van vennoten
Gelijkheid tussen de partners garanderen
Mogelijkheid om de verschillende financiële inbreng door de leden te valoriseren
Mogelijk regime van de RP belasting (indien geen dividend-uitkering!)
Fusie tussen vzw’s
Eén of meer verenigingen gaan op in een groter geheel
Besparingen realiseren
Kosten
Algemene wettelijke verplichtingen
Subsidiërende overheid
Wettelijk verplicht?
Voldoen aan de opgelegde voorwaarden voor erkenning en/of subsidiëring
Bepaalde omvang hebben?
Fusie tussen vzw’s
Voorbereidende fase
Keuze
Welke vzw blijft over, welke verdwijnt/verdwijnen?
Alles ontbinden -> A&P naar nieuwe vzw?
Wie heeft belangrijkste onroerende patrimonium?
Raad van bestuur: fusieovereenkomst
Nieuwe structuur uittekenen
Algemene Vergadering: stemrecht?
Garanties stem behouden in AV fusie-vzw
RvB, DB, directie?
Fusie tussen vzw’s
Voorbereidende fase
Statuten: nieuwe statuten of statutenwijziging fusiedragende vzw
Inventaris maken van het vermogen
Banken consulteren
Akkoord ter goedkeuring voorleggen aan AV
Ontbinding en vereffening vzw
Wijziging statuten
Fusie tussen vzw’s
Ontbinding en vereffening
Buitengewone AV
Ontbinding vermeld op de agenda (bijlage bij de oproeping)
Ontwerp OEK (bijlage bij de oproeping)
Minstens 2/3 van de leden aanwezig of vertegenwoordigd
Niet? Tweede AV
15 dagen na de eerste AV ten vroegste
Geldig beraadslagen ongeacht het aantal aanwezige of vertegenwoordigde leden
Minstens 4/5de van de aanwezige of vertegenwoordigde leden moet zich akkoord verklaren
Fusie tussen vzw’s
Ontbinding en vereffening
Verschillende AV’s moeten akkoord gaan
Ontbinding en vereffening onder opschortende voorwaarde
Alle betrokken vzw’s de fusieovereenkomst hebben goedgekeurd
Klok kan immers niet teruggedraaid worden!
Volledige A en P inbrengen in de fusie-vzw
Fusie tussen vzw’s
Uitwerken van de nieuwe structuur
Oprichting nieuwe vzw
Inbreng actief en passief
Als vzw rechtspersoonlijkheid heeft
Bij neerlegging statuten griffie Rb Koophandel
Aanpassing statuten bestaande vzw
Structuur AV en RVB aanpassen
Fusie tussen vzw’s
Publicatie documenten
Via dossier griffie Rb Koophandel
Ontbinding en vereffening
Beslissing tot ontbinding
Aanstelling vereffenaar en einde mandaat
Bestemming vermogen
Notariële akte (bij inbreng van een algemeenheid of van een bedrijfstak)
Oprichting van de nieuwe vzw/aanpassing statuten
Benoemingen bestuurders fusie-vzw/
Aanstelling nieuwe bestuurders en ontslag aantal bestuurders
Fusie tussen vzw’s en andere rechtspersonen?
RP zonder winstoogmerk?
Stichting, internationale vzw, beroepsvereniging
Aard en statutair doel is belangrijk
Gelijkaardig doel en zonder winstoogmerk?
Fusie toelaatbaar
Fusie tussen vzw’s en andere rechtspersonen?
Met handelsvennootschappen?
Gewone handelsvennootschap: neen
Vzw zou vermogen aanwending geven die in strijd is met haar wettelijke specialiteit
Participatie in handelsvennootschap kan wel
Met vennootschap met sociaal oogmerk?
Tot gevolg dat vzw vermogen inbrengt in een vso?
Procedure omzetting van de vzw in een vso (unanimiteit leden)
Ontbinding vso?
Inbreng vermogen in een vzw mogelijk