EL GOBIERNO CORPORATIVO, EN EL ECUADOR? 73

El Gobierno Corporativo,

David A. Sperberen el Ecuador?

El trmino gobierno corporativo es anlogo al gobierno de las naciones o

de las ciudades, y en nuestro caso al rgimen de las empresas. Es el con

junto de elementos que rodean e interactan en la poltica de la sociedad

mercantil, y su pleno funcionamiento con el fin de obtener las mayores uti

lidades corporativas a corto y largo plazo.

1. Introduccin

Nadie olvidar el llamado salvataje bancario

(1998) y el mal denominado feriado bancario (8-111

1999), que conliev al congelamiento de fondos y la cri

sis financiera ms importante del Ecuador. El feriado

bancario y la hibernacin de las cuentas fue la crnica de

la cada anunciada del presidente Jamil Mahuad1;cuan

do la moneda del sucre, creada en 1884, pasara al ol

vido por el cambio y legalizacin al dlar estadouniden

se como nica moneda de curso legal2.Esta crisis resal

t la quiebra, liquidacin y estatizacin de la banca ecua

toriana incluyendo a los Bancos del Azuay, Continental,

Pacfico, Popular, La Previsora, Progreso, de Prstamos,

Filanbanco, Tungurahua, etc.3 Millones de cuenta aho

rristas perdieron sus inversiones o pasaron a recibir su

dinero a cuentagotas, mientras la mayora de los ban

queros-propietarios (accionistas de control) y gerentes,

se dieron a la fuga y refugindose en el extranjero. Los

banqueros fueron perseguidos por la justicia y enjuicia

dos por delitos perseguibles de oficio, en especial bajo la

figura penal del peculado4.Sin embrago, ningn acree

dor o accionista que demand por la va procesal civil

ordinaria, ha obtenido una sentencia favorable por que

brantamiento de los deberes fiduciarios de los adminis

tradores de la banca cerrada.En otros pases tambin ocurren escndalos corpora

tivos y bancarios. Tenemos, por citar algunos, la crisis fi

nanciera asitica de 1998, y ms reciente, la debacle de

Enron (EE.UU.), Worldcom (EE.UU.), Marconi (UK),

Royal Ahold (Holanda), ABB (Suecia), Parmalat (Italia),

Volskwagen (Alemania), BBVA (Espaa), Sibneft (Ru

sia), Daewoo (Corea del Sur), Koito Manufacturing Ltd.

(Japn), TV Azteca (Mjico), etc. De aqu, emergi una

importante crtica sobre los directores y supervisores cor

porativos, que tienen el papel de gatekeepers o fiscaliza

dores de las sociedades.

Es aqu donde entra el gobierno corporativo o corpo

rate governance, tema principal de este trabajo. El ttulo

present la introduccin. El ttulo II definir y enmar

car al gobierno corporativo en el mundo y en nuestro

pas. A continuacin el ttulo III discurre sobre las ms

relevantes teoras de gobierno corporativo, y las teoras

de gestin de las empresas. El ttulo IV profundiza los

principales dilemas del gobierno corporativo para las

compaas ecuatorianas. Por ltimo, el ttulo V concluye

y presenta las recomendaciones.

II. Concepto de Gobierno Corporativo yCdigos de Buen Gobierno

Richard EELLS fue el primero en utilizar la termino

loga gobierno de la buena empresa o gobierno corpora

tivo5 (GC) para referirse al gobierno societario. Empero,

no existe una definicin nica de sta materia, por lo que

incluimos entre las ms destacadas las siguientes: Andrei

SHLIFER y Robert W. VISHNY definen al gobierno cor

porativo, como las formas y medios a travs de los cua

les quienes proporcionan fondos financieros se aseguran

de una retribucin adecuada a sus inversiones6.Para Lui

gi ZINGALES, el gobierno corporativo es el complejo

conjunto de circunstancias que configuran la negociacin

a posteriori de las cuasi-rentas generadas por la compa

a7. Tambin est expresin de GC, que alude a un mo

vimiento de reforma de la estructura del poder decisorio

en las grandes sociedades annimas. Dicho movimiento

se concreta en la propuesta de un amplio conjunto de me

didas, que tiene por objeto remediar los problemas deri

vados de la disociacin, existente en las referidas socie

dades, entre propiedad (accionistas) y poder (administra

dores ejecutivos), para de ese modo garantizar una ges

tin social eficiente8.El trmino gobierno corporativo es anlogo al gobier

no de las naciones o de las ciudades, y en nuestro caso al

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rgimen de las empresas. Definimos al GC como el conjunto de elementos que rodean e interactan en la poltica de la sociedad mercantil, y su pleno funcionamientocon el fin de obtener las mayores utilidades corporativasa corto y largo plazo (beneficios presentes y futuros),donde intervienen, chocan y afectan su actividad de particular manera los socios (propietarios) y los administradores u rgano de administracin (gestores), donde a suvez participan los acreedores, los trabajadores, los auditores externos, los reguladores de bolsa, los tribunales dejusticia, el Estado, los clientes y el mismo mercado. Elgobierno corporativo afecta, en lo principal, a sociedadesburstiles, pero su aplicacin no es exclusiva o excluyen-te a sociedades annimas cerradas y a compaas de responsabilidad limitada.

La normatividad jurdica que enmarca de manera cardinal el Derecho de Sociedades ecuatoriano son la Ley deCompaas (LC9); Ley de Mercado de Valores (LMV);Ley General de Instituciones del Sistema Financiero(LGISF); Reglamentos y resoluciones de la Superintendencia de Compaas2;Reglamentos y resoluciones dela Superintendencia de Bancos y Seguros; Reglamentos yresoluciones del Consejo Nacional de Valores (CNV3);Cdigo de Comercio (CCom4);Cdigo Civil (CC5);Estatuto de la Bolsa de Valores6;y, Estatuto social de cadaempresa.

Desde el punto de vista metodolgico, el movimiento de metamorfosis del gobierno de las sociedades, hasido canalizado por medio de los denominados cdigosde mejores prcticas corporativas o cdigos ticos debuen gobierno (CGC), que han proliferado en muchospases en los ltimos aos, como ha sido por ejemploen: Alemania7,Australia8, Bangladesh9,Brasil20,China21, Colombia22,Espaa23, Francia24, Italia25, Japn26, Mxico27, los Pases Bajos28, Per29, el ReinoUnido (UK3O), la Unin Europea31, etc. Los EE.UU.aprobaron la Sarbanes-Oxley Act (2002)32, la cual modific normas de aplicacin por parte de sociedades cotizadas, y entre otras medidas, oblig la creacin de uncomit de auditora (audit committee), un comit deeleccin y retribucin a los directivos (nominating coin,nittee), y la duracin, nombramiento y rotacin de losauditores externos.

En el contexto de nuestra nacin, el Comit EjecutivoNacional de Buen Gobierno Corporativo (CEN), aproby adopt el 13-1-2005, el Cdigo de Buen Gobierno Corporativo, con el patrocinio de a Corporacin Andina deFomento (CAF), la Bolsa de Valores de Quito (BVQ), entre otros33;basndose en los Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno Corporativo o Cdigo Andino deGobierno Corporativo (CAGC) presentado por la CAFen 2004. El CAGC es un cdigo voluntario donde las empresas que se adscriben y se comprometen a aplicar unasbuenas prcticas corporativas34.

El Cdigo de Buen Gobierno Corporativo Ecuatoriano (CEe) contiene las 51 medidas o recomendaciones tomadas del CAGC, el cual esta basado en el White Paper sobre Gobierno Corporativo en Amrica Latina (2000, 2004), elaborado por la Organizacin para la

Cooperacin y el Desarrollo Econmico (OECD), yotros CGC ya citados.

El CEc regula, en lo principal: 1. Los derechos y trato equitativo de los accionistas, en especial el de los accionistas minoritarios. 2. La integracin y las reunionesde la Junta General de Accionistas o de Socios. 3. Lacomposicin del directorio o junta directiva. 4. La responsabilidad de los administradores, directores y altosejecutivos. 5. La publicidad, transparencia informativa ycomunicacin de los hechos corporativos. 6. El control einformacin de los estados contables-financieros. 7. Elpapel de los auditores externos. 8. La funcin de los grupos de control. 9. La elaboracin, aprobacin y publicacin de un informe anual de CG. 10. El uso de arbitrajecomo mecanismo de solucin de controversias entre lasociedad y los accionistas.

El buen GC es crtico para el sector privado que estencaminado hacia al crecimiento econmico y al mejoramiento del bienestar, que depende del incremento de lasinversiones, eficiencia del mercado de capitales y desempeo de las compaas35.

III. Teoras de Gobierno Corporativo yTeoras de Gestin de las Sociedades

1. Teoras de Gobierno Corporativo

Porqu algunos pases tienen mercados de capitalms grandes que otros? (vase el Grfico 1). Algunas teoras intentan explicar este vital asunto. Emerge entoncesla pregunta, cmo los pases pueden implantar un mejorsistema de GC? Antes de describir las teoras de GC,existen en el mundo dos mecanismos generalizados parala obtencin del financiamiento del capital societario,mecanismos que se han desarrollado a base de propiascircunstancias culturales, sociales e histricas. Estos dosmecanismos prevalecientes son: (i) la banca (Bank centered system) o, (u) el mercado de capitales (Marketcentered system).(i) Primero, el marco corporativo asitico, hispano y eu

ropesta-continental se organiz en el control-interno (insider/control-oriented) de las sociedadesmercantiles, bajo la supervisn del banco gestor ver-sus el gobierno corporativo sajn, caracterizado porun control-externo (outsider/arm s-length)36.Enel primer caso, los recursos dinerarios en pases comoEcuador, Francia, Italia y Japn, el canon es la bancauniversal que presta todos los servicios financieros,incluyendo los fondos mutuos y prestaciones de inversin, a travs de filiales o sociedades del mismobanco37. Las caractersticas privativas de los pasescivilistas lueg