Eksempler på ”kapitalejerlån”

Eksempler på “kapitalejerlån”

Faglig konsulent, cand.merc.aud., ph.d. Jesper Seehausen

Faglig udviklingsafdeling, Beierholm

Januar 2012

2 | Eksempler på ”kapitalejerlån” – Faglig udviklingsafdeling | Januar 2012

• Dette hæfte indeholder en række eksempler på ”kapitalejerlån”, herunder både lovlige og ulovlige ”kapitalejerlån

• ”Kapitalejerlån” er en samlet betegnelse for lån til eller sikkerhedsstillelse for kapitalejere eller medlemmer af ledelsen m.v. (SL § 210, stk. 1)

• Juridiske personer er angivet med og fysiske personer med

• Forudsætninger for samtlige eksempler:

- Der ikke er tale om omgåelse, idet et ”kapitalejerlån” altid er ulovligt, hvis der er tale om omgåelse

- Der ikke er tale om et pengeinstitut eller et realkreditinstitut, idet reglerne om ”kapitalejerlån” ikke finder anvendelse på pengeinstitutter og realkreditlån ydet af et realkreditinstitut (SL § 213)

- Lånet eller sikkerhedsstillelsen er forsvarligt i forhold til selskabets kapitalberedskab og krænker ikke evt. minoritetskapitalejeres interesser

• Eksemplerne tager ikke stilling til de skattemæssige konsekvenser

Eksempler på ”kapitalejerlån”


Oversigt over eksempler (1:2)

• Eksempel 1-3 – kapitalejere i selskabet

• Eksempel 2 og 3 – långivnings- eller sikkerhedsstillelsestidspunktet er afgørende

• Eksempel 6 – ledelsen i selskabet

• Eksempel 7 – kapitalejere i moderselskabet

• Eksempel 8 – kapitalejere i andre selskaber end moderselskabet

• Eksempel 9 – kapitalejere i selskabet

• Eksempel 10 – ledelsen i moderselskabet

• Eksempel 11 – ledelsen i andre selskaber end moderselskabet

• Eksempel 12 – ægtefæller

• Eksempel 13 – nærtstående i ret op- eller nedstigende linje

• Eksempel 14 – samlevere

• Eksempel 15 – søskende


Oversigt over eksempler (2:2)

• Eksempel 16 og 17 – selvfinansiering

• Eksempel 18 – moderselskaber

• Eksempel 19 og 20 – kapitalejere i selskabet

• Eksempel 21 – indirekte moderselskaber

• Eksempel 22-25 – udenlandske moderselskaber

• Eksempel 26 – sædvanlige forretningsmæssige dispositioner

• Eksempel 27-29 – søsterselskaber m.v.

• Eksempel 30-32 – interessentskaber

• Eksempel 33-36 – kommanditselskaber

• Eksempel 37 – udlån af ”fysiske” effekter


Eksempel 1 – kapitalejere i selskabet (1:3)

• Er dette et ulovligt ”kapitalejerlån”?

• Ja!

• SL § 210, stk. 1, 1. pkt.

- Et selskab må ikke direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for kapitalejere … i selskabet

A A/S

B

100 %Lån ellersikkerhed




• Ja!

• Lovkommentaren

- Forbuddet mod ”kapitalejerlån” er ikke betinget af, at de pågældende har bestemmende indflydelse i selskabet

- Det er således tilstrækkeligt, at en person har én aktie i et stort børsnoteret selskab, for at det bliver ulovligt for dette selskab at yde lån til denne aktionær

A A/S

B

0,01 %Lån ellersikkerhed



• Lånet ydes på markedsmæssige vilkår, og der stilles betryggende sikkerhed for lånet


• Ja!

• Lovkommentaren

- Forbuddet mod ”kapitalejerlån” gælder, selv om lånet, der påtænkes ydet, sker på markedsmæssige vilkår, og der stilles betryggende sikkerhed for lånet

A A/S

B

? %Lån


Eksempel 4 – långivnings- eller sikkerhedsstillelsestidspunktet er afgørende (1:2)

• B bliver først kapitalejer, efter at lånet er ydet, eller sikkerheden er stillet


• Nej!

• Lovkommentaren

- Det er forholdene på långivningstidspunktet, der er afgørende

- En tredjemand skal således ikke tilbagebetale lånet, selv om den pågældende senere bliver kapitalejer eller medlem af ledelsen i selskabet

- Modsat bliver et ulovligt ydet lån ikke lovliggjort ved, at låntageren efterfølgende sælger sine kapitalandele eller udtræder af ledelsen

A A/S

B

A A/S

B

? %

Ved långivningeller sikkerheds-stillelse

Efter långivningeller sikkerheds-stillelse

Lån ellersikkerhed

Lån ellersikkerhed


Eksempel 5 – långivnings- eller sikkerhedsstillelsestidspunktet er afgørende (2:2)

• B sælger sine kapitalandele, efter at lånet er ydet, eller sikkerheden er stillet


• Ja!

• Lovkommentaren

- Det er forholdene på långivningstidspunktet, der er afgørende

- En tredjemand skal således ikke tilbagebetale lånet, selv om den pågældende senere bliver kapitalejer eller medlem af ledelsen i selskabet

- Modsat bliver et ulovligt ydet lån ikke lovliggjort ved, at låntageren efterfølgende sælger sine kapitalandele eller udtræder af ledelsen

A A/S

B

A A/S

B

? %

Ved långivningeller sikkerheds-stillelse

Efter långivningeller sikkerheds-stillelse

Lån ellersikkerhed

Lån ellersikkerhed


Eksempel 6 – ledelsen i selskabet

• C er medlem af ledelsen, men ikke kapitalejer i A A/S


• Ja!

• SL § 210, stk. 1, 1. pkt.

- Et selskab må ikke direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for kapitalejere eller ledelsen i selskabet

A A/S

B

100 %

Lån ellersikkerhed

C


Eksempel 7 – kapitalejere i moderselskabet


• Ja!

• SL § 210, stk. 1, 2. pkt.

- Tilsvarende gælder i forhold til kapitalejere ... i selskabets moderselskab og andre virksomheder end selskabets moderselskab, der har bestemmende indflydelse over selskabet

A A/S

C

100 %

Lån ellersikkerhed

B ApS

? %


Eksempel 8 – kapitalejere i andre selskaber end moderselskabet


• Nej (medmindre B ApS undtagelsesvist har bestemmende indflydelse over A A/S og dermed er moderselskab for dette selskab)

• SL § 210, stk. 1, 2. pkt.

- Tilsvarende gælder i forhold til kapitalejere … i selskabets moderselskab og andre virksomheder end selskabets moderselskab, der har bestemmende indflydelse over selskabet

A A/S

C

10 %

Lån ellersikkerhed

B ApS

? %


Eksempel 9 – kapitalejere i selskabet


• Ja (medmindre B ApS undtagelsesvist har bestemmende indflydelse over A A/S og dermed er moderselskab for dette selskab)

• SL § 210, stk. 1, 1. pkt.


A A/S

C


B ApS

100 %


Eksempel 10 – ledelsen i moderselskabet

• D er medlem af ledelsen, men ikke kapitalejer i B ApS


• Ja!

• SL § 210, stk. 1, 2. pkt.

- Tilsvarende gælder i forhold til kapitalejere eller ledelsen i selskabets moderselskab og andre virksomheder end selskabets moderselskab, der har bestemmende indflydelse over selskabet

A A/S

C


B ApS

100 %

D


Eksempel 11 – ledelsen i andre selskaber end moderselskabet

• D er medlem af ledelsen, men ikke kapitalejer i B ApS


• Nej (medmindre B ApS undtagelsesvist har bestemmende indflydelse over A A/S og dermed er moderselskab for dette selskab)

• SL § 210, stk. 1, 2. pkt.

- Tilsvarende gælder i forhold til kapitalejere eller ledelsen i selskabets moderselskab og andre virksomheder end selskabets moderselskab, der har bestemmende indflydelse over selskabet

A A/S

C


B ApS

100 %

D


Eksempel 12 – ægtefæller

• C er hverken kapitalejer eller medlem af ledelsen i A A/S, men B og C er ægtefæller


• Ja!

• SL § 210, stk. 1, 3. pkt.

- 1. pkt. gælder også personer, der er knyttet til en person, som er omfattet af 1. eller 2. pkt., ved ægteskab eller slægtskab i ret op- eller nedstigende linje, eller som på anden måde står den pågældende særligt nær

A A/S

B

? %

Lån ellersikkerhed

C


Eksempel 13 – nærtstående i ret op- eller nedstigende linje

• C er hverken kapitalejer eller medlem af ledelsen i A A/S, men C er B’s far eller mor, søn eller datter m.v.


• Ja!

• SL § 210, stk. 1, 3. pkt.

- 1. pkt. gælder også personer, der er knyttet til en person, som er omfattet af 1. eller 2. pkt., ved ægteskab eller slægtskab i ret op- eller nedstigende linje, eller som på anden måde står den pågældende særligt nærA A/S

B

? %

Lån ellersikkerhed

C


Eksempel 14 – samlevere

• C er hverken kapitalejer eller medlem af ledelsen i A A/S, men B og C er samlevere


• Ja!

• SL § 210, stk. 1, 3. pkt.


• Lovbemærkningerne (og lovkommentaren)

- Bestemmelsen om særligt nærtstående personer tager fortrinsvist sigte på samlevere

A A/S

B

? %

Lån ellersikkerhed

C


Eksempel 15 – søskende

• C er hverken kapitalejer eller medlem af ledelsen i A A/S, men B og C er søskende


• Ja, formentlig

• SL § 210, stk. 1, 3. pkt.



- Bestemmelsen om særligt nærtstående personer tager fortrinsvist sigte på samlevere

- Andre nærtstående, som f.eks. søskende, kan i visse tilfælde være omfattet af bestemmelsen

A A/S

B

? %

Lån ellersikkerhed

C


Eksempel 16 – selvfinansiering (1:2)

• Lånet er ydet eller sikkerheden stillet i forbindelse med B’s erhvervelse eller tegning af yderligere kapitalandele i A A/S


• Nej, hvis betingelserne for lovlig selvfinansiering er opfyldt

• SL § 210, stk. 2

- Et selskab kan direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for kapitalejere eller ledelsen i selskabet, hvis der er tale om selvfinansiering, jf. §§ 206-209A A/S

B

? %Lån ellersikkerhed


Eksempel 17 – selvfinansiering (2:2)

• C er medlem af ledelsen, men ikke kapitalejer i A A/S

• Lånet er ydet eller sikkerheden stillet i forbindelse med C’s erhvervelse eller tegning af kapitalandele i A A/S


• Nej, hvis betingelserne for lovlig selvfinansiering er opfyldt

• SL § 210, stk. 2

- Et selskab kan direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for kapitalejere eller ledelsen i selskabet, hvis der er tale om selvfinansiering, jf. §§ 206-209

A A/S

B

? %

Lån ellersikkerhed

C


Eksempel 18 – moderselskaber


• Nej!

• SL § 211, stk. 1

- Et selskab kan direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for danske … moderselskabers forpligtelser

A A/S


B ApS





• SL § 210, stk. 1, 1. pkt.


A A/S


B ApS





• SL § 210, stk. 1, 1. pkt.


A A/S


B ApS C ApS

50 %


Eksempel 21 – indirekte moderselskaber


• Nej!

• SL § 211, stk. 1

- Et selskab kan direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for danske … moderselskabers forpligtelser

• Lovkommentaren

- Reglerne om moderselskaber omfatter både de direkte og de indirekte moderselskaber

A A/S

100 %

Lån ellersikkerhed

B ApS

100 %

C A/S


Eksempel 22 – udenlandske moderselskaber (1:4)


• Nej!

• SL § 211, stk. 1

- Et selskab kan direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for danske og visse udenlandske moderselskabers forpligtelser

• Bekendtgørelsen om lån m.v. til udenlandske moderselskaber

- For så vidt angår udenlandske moderselskaber, er det et krav, at der er tale om et moderselskab, der er et aktie- eller anpartsselskab eller et selskab med en tilsvarende retsform, og at moderselskabet har hjemsted i:

- Et andet EU-land

- …

A A/S

100 %

B ”ApS”

Lån ellersikkerhed

Danmark

Tyskland




• Nej!

• SL § 211, stk. 1




- …

- Et EØS-land

- …

A A/S

100 %

B ”ApS”

Lån ellersikkerhed

Danmark

Norge




• Nej!

• SL § 211, stk. 1




- …

- … eller USA

A A/S

100 %

B ”ApS”

Lån ellersikkerhed

Danmark

USA




• Ja!

• SL § 211, stk. 1


• Kina er ikke omfattet af opregningen i bekendtgørelsen om lån m.v. til udenlandske moderselskaber

A A/S

100 %

B ”ApS”

Lån ellersikkerhed

Danmark

Kina


Eksempel 26 – sædvanlige forretningsmæssige dispositioner


• Nej, hvis der er tale om en for A A/S sædvanlig forretningsmæssig disposition

• SL § 212

- Et selskab kan som led i en sædvanlig forretningsmæssig disposition direkte eller indirekte stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for de omfattede personer


- Der er ikke kun transaktionen, der skal være sædvanlig

- Dette krav gælder også for vilkårene i transaktionen

- Betalingsbetingelser, kreditvurdering, sikkerhedsstillelse m.v. skal ske på samme vilkår, som tilsvarende transaktioner sædvanligvis gennemføres med over for tredjemand

A A/S

B

? %Kredit i forbindelsemed almindeligsamhandel


Eksempel 27 – søsterselskaber m.v. (1:3)


• Nej, medmindre der er tale om omgåelse

• Lovbemærkningerne

- Forbuddet mod ”kapitalejerlån” omfatter ikke lån til andre selskaber, der er kontrolleret af den samme personkreds, medmindre der ved lånet tilsigtes en omgåelse af lånerestriktionerne, f.eks. ved at låneprovenuet skal anvendes til udbetaling til kapitalejerne i låntagerselskabet

A A/S

100 %

Lån ellersikkerhed

B A/S

100 %

C


C ApS






A A/S

100 %

Lån ellersikkerhed

B A/S

100 %


C ApS



• Ja, idet der er tale om omgåelse



A A/S

25 %

Lån

B A/S

100 %Lån


Eksempel 30 – interessentskaber (1:3)


• Ja!

• SL § 210, stk. 1, 1. pkt.


• SL § 5, nr. 20

- Ved et moderselskab forstås et kapitalselskab, som har bestemmende indflydelse over en eller flere dattervirksomheder

A A/S


B I/S




• Ja!

• Lovkommentaren

- Lån til et interessentskab, hvor en eller flere af interessenterne er kapitalejere eller ledelsesmedlemmer i det långivende selskab, er efter Erhvervs- og Selskabsstyrelsens administrative praksis omfattet af forbuddet mod ”kapitalejerlån”

A A/S

? %

Lån ellersikkerhed

B I/S

? %

C



• D er medlem af ledelsen, men ikke kapitalejer i A ApS


• Ja!

• Lovkommentaren

- Lån til et interessentskab, hvor en eller flere af interessenterne er kapitalejere eller ledelsesmedlemmer i det långivende selskab, er efter Erhvervs- og Selskabsstyrelsens administrative praksis omfattet af forbuddet mod ”kapitalejerlån”

A A/S

? %

Lån ellersikkerhed

B I/S

? %

C D


Eksempel 33 – kommanditselskaber (1:4)


• Ja!

• SL § 210, stk. 1, 1. pkt.


• SL § 5, nr. 20

- Ved et moderselskab forstås et kapitalselskab, som har bestemmende indflydelse over en eller flere dattervirksomheder

A A/S


B K/S




• Ja!

• Lovkommentaren

- Lån til et kommanditselskab er på tilsvarende vis omfattet af forbuddet mod ”kapitalejerlån”, hvis en eller flere af komplementarerne er kapitalejere eller ledelsesmedlemmer i det långivende selskab

• Komplementarer er virksomhedsdeltagere, der hæfter personligt, uden begrænsning og solidarisk (LEV § 2, stk. 2, 1. pkt.)A A/S

? %

Lån ellersikkerhed

B K/S

? % (komplementar)

C



• D er medlem af ledelsen, men ikke kapitalejer i A ApS


• Ja!

• Lovkommentaren

- Lån til et kommanditselskab er på tilsvarende vis omfattet af forbuddet mod ”kapitalejerlån”, hvis en eller flere af komplementarerne er kapitalejere eller ledelsesmedlemmer i det långivende selskab

• Komplementarer er virksomhedsdeltagere, der hæfter personligt, uden begrænsning og solidarisk (LEV § 2, stk. 2, 1. pkt.)

A A/S

? %

Lån ellersikkerhed

B K/S

? %(komplementar)

C D





• Lovkommentaren

- Det må antages, at lån til et kommanditselskab ikke er omfattet af forbuddet mod ”kapitalejerlån”, hvis alene en eller flere af kommanditisterne er kapitalejere i selskabet

- Det må dog forudsættes, at formålet med lånet ikke er, at midlerne skal videreføres til kommanditisterne, dvs. kapitalejerne i det långivende selskab

- En sådan videreførelse kan have karakter af lån, udtræk på kommanditisternes kapitalkonti, eller at kommanditisterne kan begrænse deres indskud i kommanditselskabet

• Kommanditister er virksomhedsdeltagere, der hæfter begrænset (LEV § 2, stk. 2, 1. pkt.)

A A/S

? %

Lån ellersikkerhed

B K/S

? % (kommanditist)

C


Eksempel 37 – udlån af ”fysiske” effekter


• Nej!

• Lovkommentaren

- Forbuddet mod ”kapitalejerlån” finder kun anvendelse på udlån af penge eller pengeeffekter (checks, veksler, obligationer, aktier og lignende)

- Udlån af biler, skibe, sommerhuse, maskiner m.v. er derimod ikke omfattet af forbuddet

A A/S

B

? %Udlån af bileller lignende

Eksempler på ”kapitalejerlån”

Documents

Transcript of Eksempler på ”kapitalejerlån”