Clase Etnografia Derecho Consuetudinario
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Territorio TerritorioMapuche.Mapuche.
DerechoDerechoConsuetudinarioConsuetudinario
Francisca Ortiz .Alfonso Leyton.
Etnografía, !"#.
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Derecho Consuetudinario
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Derecho ConsuetudinarioFuentes del Derecho
“Toda sociedad desde que se establece, rige su comportamiento en base a un
conjunto de normas de observancia general. Estas normas a las que hacemos
alusión emergen progresiva y espontáneamente con nítidos caracteres jurídicos
que las hacen imperativas en el grupo social de su procedencia.” (CAPAJ, 1995)
Fuentes Formales
Alude al origen del derecho y se diferencian en: !egislaci"n Juris#rudencia
Costum$re
Costumbre
f% &'$ito, modo ha$itual de o$rar o #roceder esta$lecido #or
tradici"n o #or la re#etici"n de los mismos actos y ue #uede
llegar a aduirir fuera de #rece#to% (*A+)
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Derecho Consuetudinario
“El erecho !onsuetudinario, es aquel conjunto de normas morales de
observancia general que en "orma uni"orme y permanente regulan losintereses p#blicos y privados de una colectividad con la particularidad de
ser conservadas y transmitidas por herencia social.”
Caractersticas
a)Con-unto de normas ue surgen es#ont'neamente satisfaciendo las necesidades
de con.i.encia%
$)/ralidad de sus normas% 0on el es#ritu del #ue$lo, #ertenecen a la sa$idura
#o#ular y se mantienen casi intactas en la memoria de los hom$res%
c)/$ser.ancia eneral% *econocidas #or toda la sociedad ue conforma una cultura%
Coacti.as en su do$le as#ecto2 o acci"n #suica y fsica%
d)3niformidad y #ermanencia en el tiem#o
e)*egula los intereses #4$licos y #ri.ados de una colecti.idad
f)0e transmiten #or herencia social% Dif% D #ositi.o
(CAPAJ, 1995)
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Reconocimiento y aplicación
+l Con.enio n4m% 169 de la /78 reconoce el derecho a ue los #ue$los
indgenas tengan sus #ro#ias costum$res y leyes consuetudinarias, y esta$lece
ue tales costum$res y leyes de$en tenerse en cuenta en la a#licaci"n de lasleyes nacionales%
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Ley Indígena nro. 19.2!
"#rra$o 1%
De la Costumbre Indígena y su &plicación en 'ateria de (usticia
Artculo 5
!a costum$re hecha .aler en -uicio entre indgenas
#ertenecientes a una misma etnia, constituir' derecho, siem#re ue no
sea incompatible con la Constituci"n Poltica de la *e#4$lica% +n lo
#enal se la considerar' cuando ello #udiere ser.ir como antecedente
#ara la a#licaci"n de una e)imente o atenuante de responsabilidad.
Cuando la costum$re de$a ser acreditada en -uicio #odr'
#ro$arse #or todos los medios ue franuea la ley y, es#ecialmente, #or
un in$orme pericial ue de$er' e.acuar la Cor#oraci"n a reuerimiento
del 8ri$unal%
+l Jue encargado del conocimiento de una causa indgena, a
solicitud de #arte interesada y en actuaciones o diligencias en ue se
reuiera la #resencia #ersonal del indgena, de$er' ace#tar el uso de la
lengua materna de$iendo al efecto hacerse asesorar #or traductor
id"neo, el ue ser' #ro#orcionado #or la Cor#oraci"n%
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Relaciones de Poder
!os estudios al com#le-o normati.o #ree;istente han sido descuidados, unas
.eces #or el fuerte inter<s ue gra.it" en mantener a la #o$laci"n en unasituaci"n de de#endencia, de sometimiento, en $eneficio de gru#os olig'ruicos2
y en otras, #or el estado de inmadure #or el ue atra.es'$amos, lo ue indu-o
a la tarea f'cil de acomodo , la imitaci"n y a la im#ortaci"n de un #ensamiento
socioecon"mico -urdico diferente al nuestro, a nuestra mentalidad a nuestra
idiosincracia%
Fenómeno Social
Pre e;istencia del Derecho Po#ular, Derecho 8radicional o Derecho
Consuetudinario% Con el #aso del tiem#o y la com#le-idad de las instituciones, se
#roduce la codificaci"n% +l /rden normati.o es el mecanismo de control de las
interrelaciones e interacciones humanas%
Interculturalidad
0e $usca la .erdadera unidad nacional, ue #roceso de transculturaci"n no
#roduca la uie$ra de la mentalidad originaria, res#eto intercultural%
(CAPAJ, 1995)
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*+emplos
*cuador, *econocimiento del #luralismo -urdico
-angladesh, *econocimiento del derecho Consuetudinario familiar
enia, Ace#taci"n selecti.a del derecho consuetudinario
/amibia, *econocimiento de las autoridades tradicionales
Finlandia0 /oruega y uecia, *econocimiento de las costum$res y el derecho
consuetudinario 0'mi
roenlandia, C"digo #enal $asado en el derecho consuetudinario
Chile, Caso ni=o inmolado
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Territorio y Ley $ndígena enChile
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%re&e historia.
"'(! Territorio Mapuche ) #" *illones dehect+reas.
"'(" Llegada de los Espaoles. -uerra de
Arauco.
"(" Territorio Mapuche ) "! *illones dehect+reas / 0arla*ento de 1uillín 23o4eranía5.
Ley "6 3e reconoce los derechos de propiedadMapuche.
"66# El estado to*a control *ilitar de las tierras,
se desconoce los derechos.
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"66( Territorio Mapuche) ' *ilhect+reas.
"787 Territorio Mapuche) #'! *ilhect+reas / Decreto de Ley.
"77! hasta la actualidad)Organizaci9n y Lucha.
"77# Ley de Desarrollo $ndígena"7.'#.
"77( Territorio Mapuche) #!! *il
:ect+reas.
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0ropiedad $ndígena y 0unto de &ista legal.
;adicaci9n de las co*unidades."6"# esta4leci*iento de &illas para indígenas.
"6# se dicta una ley <ue =>a el procedi*iento
para &ender las tierras indígenas."6#!, se pu4lica un decreto <ue ordena ena>enarlos terrenos so4rantes del Estado.
"6 se dicta la ley la cual esta4lece la fundaci9nde po4laciones en territorio indígena y dicta*inalas nor*as para la ena>enaci9n de las
propiedades.
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Di&isi9n de las tierras.
Ley (."7 de "78.
Ley (.6! de "7#!.
Ley 6.8# de "7(8 2Direcci9n de Asuntos$ndígenas5.
Ley de propiedad Austral de "7#".
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Diseño Actual de hoy.Ley Indígena 19.253 (1993)
3Cu#les son las tierras Indígenas43Cu#les son las tierras Indígenas4,,
".Las tierras ocupadas actual*ente por indígenas, y<ue &ienen de los títulos <ue el Estado ha usado,
desde "6# hasta ahora, para reconocer lapropiedad indígena.
.Las tierras <ue no teniendo titulo, sie*pre han
ocupado indígenas, para lo cual de4en inscri4ir susderechos en el ;egistro de Tierras de la CO?AD$.
#.Las tierras <ue los indígenas reci4an gratis delEstado. 2Art."5
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35ui6nes pueden tener títulos de tierras indígenas435ui6nes pueden tener títulos de tierras indígenas4
Las tierras indígenas pueden tener a una sola persona
co*o dueo o titular, o a una co*unidad indígena legal.2Art. "5
3"agan contribuciones o impuestos por la tierra43"agan contribuciones o impuestos por la tierra4
Las tierras indígenas est+n e@entas del pago decontri4uciones territoriales. 2Art. "5
3e puede 7ender o arrendar la tierra43e puede 7ender o arrendar la tierra4
39lo se pueden &ender a otro indígena o a una co*unidadde la *is*a etnia.Ta*4in es posi4le ca*4iar la tierra de personasindígenas por otra tierra <ue &alga lo *is*o. Estonecesita autorizaci9n de CO?AD$. 2Art. "#5
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3Cómo se protegen las tierras indígenas43Cómo se protegen las tierras indígenas4
"ara proteger las tierras indígenas,"ara proteger las tierras indígenas,
".El Estado tendr+ un ;E-$3T;O 0B%L$CO DE T$E;;A3$?D$-E?A3, dependiente de la CO?AD$ 2Art. "'5
.Lo <ue tenga <ue &er con el reconoci*iento, &enta,ca*4io, traspaso y uso de las tierras indígenas,necesita la autorizaci9n de la CO?AD$.
#.0ara &ender, el dueo de la tierra de4e tener laautorizaci9n de su esposo, esposa o con&i&iente. 3ie@iste separaci9n total de 4ienes esta autorizaci9n noes necesaria. 2Art."(5
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%i4liografía. CA0A. El Derecho Consuetudinario $ndígena. 0er. "77'
C$D:. Derechos de los 0ue4los $ndígenas y Tri4ales so4re sus TierrasAncestrales y ;ecursos ?aturales) Normas y jurisprudencia delSistema Interamericano de Derechos Humanos. OEA. !!7
CO?AD$. Ley $ndígena nro. "7.'# -o4ierno de Chile. "77#.
FE$;$?-, %irgite. Los Derechos de los 0ue4los $ndígenas y Tri4ales enla 0r+ctica. O$T. !!7
MBO, %. Derechos de 0ropiedad y 0ue4los $ndígenas en Chile.CE0AL. "777
TOLEDO, Gictor. 0ue4lo Mapuche Derechos Colecti&os y Territorio)Desafíos para la sustentabilidad democrática. LOM Ediciones.3antiago, Chile. !!.