Adopción de Niños por personas homosexuales ¿Pertinentemente

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  • UNIVERSIDAD DE CHILE FACULTAD DE DERECHO

    DEPTO. DE DERECHO PRIVADO

    Adopcin de Nios por personas homosexuales

    Pertinentemente Viable?

    Tesis para optar al Grado de Licenciado en Ciencias

    Jurdicas y Sociales

    Tesista: Daniel Manzur Maz

    Profesores Guas: Maricruz Gmez de la Torre

    Vargas- Gabriel Hernndez Paulsen

    Santiago, 2008.

  • Tabla de Contenido Resumen..........................1

    Introduccin.. .2

    Captulo I: La Adopcin: Qu es? Qu persigue?............................................6

    1. Definiciones6

    2. Fundamentos de la Adopcin..........8

    3. Principios que inspiran el Rgimen Adoptivo Chileno.10

    3.1 La adopcin como reparacin..10

    3.2 El Inters Superior del Nio.12

    3.2.1 El inters Superior del Adoptado. .17

    3.3. El Principio de la subsidiariedad de la adopcin y de la prioridad de la familia

    biolgica...20

    3.4. El Principio de Preferencia de la Familia Matrimonial.22

    3.5. El Principio de la Verdad Biolgica. La Proteccin de la Identidad del

    Adoptado..24

    3.6. Irrevocabilidad de la Adopcin26

    4. Caractersticas de la Adopcin en la Ley Chilena..26

    Captulo II: Aproximacin a un concepto de Homosexualidad..30

    1. Sexualidad Humana e Identidad Sexual..31 2. El proceso de Identificacin Sexual.33

    3. Definiciones............37

    4. Naturaleza y Sexualidad...40

    5. Factores que inciden en la Homosexualidad..47

    6. Es cambiable la Homosexualidad?...............................................................................54

    7. Breves Conclusiones 57

  • Captulo III: Adopcin y Homosexualidad en el Derecho Comparado e

    Internacional- Breves menciones....59

    1. Introduccin y fugaz mirada a la situacin mundial actual...59

    2. Jurisprudencia Extranjera62

    2.1. Jurisprudencia Comparada relativa a la Adopcin.63

    2.2. Jurisprudencia Comparada relativa al derecho de visita (o relacin directa y regular)68

    3. Jurisprudencia Internacional73

    3.1. Un caso representativo73

    3.2. E.B. con Francia..75

    4. Derechos Sexuales..86

    Captulo IV: Concibiendo la posibilidad.

    Cuando lo posible se vuelve improbable87

    1. Supuestos que podran concurrir...87

    1.1. Adopcin por ambos convivientes conjuntamente87 .

    1.2. Adopcin por slo uno de los miembros de la unin.89 1.3. Adopcin por parte del homosexual que no vive en pareja..92 1.4. Adopcin del hijo del conviviente homosexual..94

    2. Argumentos a favor.96

    2.1. Los homosexuales y sus derechos96 2.2. Por qu es importante para los homosexuales la adopcin?..................................99

    2.3. Algunos Casos Reales..100

    3. Argumentos en contra107

    3.1. Por qu hombre y mujer son diferentes?................................................................108

    3.2. Discriminacin o diferenciacin?.............................................................................113

    3.3. Se est creando, a priori, un riesgo para el nio?...................................................126

    3.4. Manifestaciones Concretas del Inters Superior del Nio...131

    3.4.1. Un nio requiere de padre y madre132

    3.4.2. Las madres y los padres cran de manera diferente.134

  • 3.4.3. Las madres y los padres juegan de manera diferente......137 3.4.4. Los padres se van hasta los extremos; las madres fomentan la seguridad.137

    3.4.5. Las madres y los padres se comunican de manera diferente...138 3.4.6. Las madres y los padres disciplinan de manera diferente...138

    3.4.7. Los padres y las madres preparan a los hijos de manera diferente para enfrentar la

    vida..138

    3.4.8. Los padres proveen un mirada al mundo de los hombres; las madres, al mundo de

    las mujeres.138

    3.4.9. Los padres y las madres les ensean a sus hijos a respetar al sexo opuesto...............139 3.5. Estudios psicolgicos relativos a hijos criados por homosexuales................141 3.5.1. Trabajo de George A. Rekers147 3.5.2. Trabajo de Fontana, Martnez y Romeu..148

    Conclusiones...157

    Bibliografa.163

  • Resumen

    Efectuando una sucinta descripcin de la exposicin que a continuacin presentamos,

    sealamos que sta comenzar su curso con una breve relacin de lo que implica la adopcin

    como institucin en estudio: su definicin; principios fundantes y finalidad; caractersticas, etc.

    Luego realizaremos un somero, pero no escaso, anlisis de la realidad homosexual, recogiendo,

    entre otras cosas, lo que especialistas de distintas disciplinas (y asumiendo diferentes posiciones)

    han expresado respecto de las causas o, mejor expresado, factores que inciden en la

    homosexualidad, introduciendo eso s este tema a travs de la identidad sexual y el proceso de

    dicha identificacin, todo lo cual ayudar a una visin integral del tema en estudio y capacitar

    al lector para obtener sus propias conclusiones.

    A su turno, incluiremos en forma detallada lo que en la jurisprudencia extranjera e

    internacional se ha resuelto y concluido respecto a la adopcin de nios, y ms sucintamente

    respecto del derecho a tener una relacin directa y regular con los mismos, por parte de

    homosexuales.

    Adems, recogeremos ciertos elementos de la psicologa (de los cuales el Derecho no

    puede desentenderse, como ya advirtiramos) para desentraar cun factible es que adopcin y

    homosexualidad sean conceptos afines. Se concebir la posibilidad consistente en que

    homosexuales adopten nios, contemplando los distintos supuestos que podran configurarse,

    tratando de entender por qu este asunto es tan importante para las personas con tendencia

    homosexual. En ese momento, se darn las razones para acoger o rechazar la posibilidad

    planteada.

    Frente a esto ltimo, vale la pena adelantar que negamos tal posibilidad, respaldando

    esta posicin con argumentos, a nuestro juicio, suficientes.

    As, concluimos planteando soluciones bsicas, algunas marcadas con un tinte

    preventivo, y otras de ndole reparativas.

  • Introduccin

    Adopcin y Homosexualidad

    Esta presentacin surge como consecuencia de una necesidad de adecuacin o

    adaptacin del Derecho a la realidad que, en muchas ocasiones, lo supera con creces. Ya desde

    los primeros aos de estudio del Derecho Civil, hemos escuchado que la realidad cultural,

    familiar, social, y cientfica desafa al Derecho. Y precisamente ste es el trmino que mejor se

    adapta a este trabajo. Por qu? Porque el Derecho debe otorgar una respuesta satisfactoria a la

    interrogante bsica que inspira esta memoria: Pueden las personas con tendencia homosexual

    adoptar nios? Y, en este sentido, claramente nuestro Derecho (y en particular el Derecho Civil)

    se ve desafiado a ensanchar su territorio de accin y extender sus cuerdas, para responder a tal

    pregunta, dejando en evidencia su necesidad de complementariedad. Esto es, ampliarse hacia el

    campo de la Psicologa y Psiquiatra, entre otros.

    No podemos conformarnos con una mera opinin. Debemos saber fundarla.

    No podemos adelantar que por el slo hecho de que exista una multiplicacin de

    homosexuales que se expanden con rapidez, y que, por as decirlo, estn saliendo de las cuevas

    en las que el mundo pacato y conservador los tena ocultos, vamos a permitir per se que, entre

    otras cosas, sean titulares en el procedimiento de adopcin.

    Debemos exigirnos un poco ms.

    En este trabajo se demostrar que uno no puede esconder sus convicciones por temor a

    las reacciones de ciertos grupos de la Sociedad.

    Ahora bien, existe una propensin en muchas personas de distintos sectores socio-

    econmico-polticos de nuestra sociedad que manifiesta un desacuerdo a priori con la

    factibilidad respecto a la adopcin por parte de homosexuales. Ello se verifica al preguntar a

    dichas personas cul es su opinin respecto a esta posibilidad. Son muy pocas las personas que

    con firme y ciega conviccin aceptan tal posibilidad. Al contrario, son muchas las personas, y

    aunque por distintos motivos (los cuales podran catalogarse incluso como prejuiciosos y

    discriminatorios) las que, a secas, se niegan a tal evento, aduciendo de inmediato que si bien la

    realidad familiar hoy nos ensea que los nios no estn creciendo con un padre y una madre, ello

    es esencial para la formacin de los infantes. Adems, invocan la superioridad del derecho del

    nio a ser adoptado respecto del derecho de los adoptantes.

  • Pero ello no es suficiente. Creemos que el tema central no radica en la opinin (fundada

    o no) de la gente. Nuevamente, debemos exigirnos un poco ms.

    Si bien la forma de ser padres ha ido cambiando con el paso del tiempo en funcin del

    ajuste social, econmico y tecnolgico, la meta de la parentalidad permanece inclume: nutrir a

    los hijos del afecto necesario, permitiendo as que sean personas enteramente preparadas para

    funcionar dentro de la sociedad y, en su momento, desenvolverse como adultos competentes y

    humanitarios.

    La parentalidad es un proceso complejo que implica algo ms que una madre o un padre

    proporcionando comida y seguridad al nio. Es una relacin bidireccional, donde la clave es

    criar al hijo de la manera ms saludable que sea posible. El papel del padre/madre implica

    proporcionar al nio un ambiente seguro y estable, garantizando las necesidades nutricionales,

    ofreciendo amor y apoyo, y favoreciendo interacc