Центр изучения устойчивых инвестиций

при Колумбийском университете

ОБЪЕДИНЕННЫЙ ЦЕНТР КОЛУМБИЙСКОЙ ШКОЛЫ ПРАВА И ИНСТИТУТА ПЛАНЕТЫ, КОЛУМБИЙСКОГО УНИВЕРСИТЕТА

Портал содействия переговорам

ДОРОЖНАЯ КАРТА

Краткий обзор

В разделе «Дорожная карта» изложены различные этапы планирования и подготовки

крупномасштабных инвестиционных проектов (этапы 1 и 2), переговоров по ключевым

инвестиционным контрактам (этап 3), а также мониторинга и управления процессом

реализации инвестиционных проектов (этап 4).

Хотя существенное внимание уделено фактическому процессу переговоров по

контракту, успех и устойчивость развития инвестиций в том числе зависит от

правильной политики и действующей нормативно-правовой базы, которые

обеспечивают управление инвестициями в соответствии со стратегиями развития

государства, а также от тщательного контроля процесса реализации проекта.

Каждый этап Дорожной карты связан с ключевыми инструментами и ресурсами, а

также с поставщиками услуг, которые могут оказать помощь в работе по конкретному

этапу.

I этап: Формирование нормативно-правовой базы и курса

действий

Прежде всего, управленцы должны оценить насколько правильными являются

действующие государственная политика, стратегия и нормативно-правовая база, как

для привлечения прямых иностранных инвестиций, так и для развития устойчивой

динамики инвестиции и их благоприятного воздействия на экономику страны.

1.1. Государственная политика и стратегия: Оценка, разработка

и реформирование

Чтобы привлечь прямые иностранные инвестиции и добиться максимального

эффекта в направлении достижения основных целей устойчивого развития страны

необходима четкая и ясная государственная политика, которая будет вести и

освещать процесс планирования, подготовки, ведения переговоров, мониторинга и

реализации инвестиционных проектов.

Подобная политика должна включать:

План, политику и видение развития на национальном уровне, который

определяет основные цели страны в направлении устойчивого развития и сектора

предпочтительные для вливания прямых иностранных инвестиций в данном

контексте.

Политику развития инвестиций, которая нацелена на достижение поставленных

целей и обозначает стратегические приоритеты в инвестировании. Более

подробные материалы смотри на Сетевом Хабе по инвестиционной политике

конференции ООН по Международной торговле и развитию.

Инвестиционные стимулы, необходимые для продвижения прямых иностранных

инвестиций. Прежде чем инвестиционные проекты будут реализованы, тщательно

должны быть изучены фискальные, финансовые и другие инвестиционные

предпосылки с точки зрения долгосрочных потерь и выгод. Необходимо

периодически проводить переоценку потерь и выгод инвестиционных стимулов,

чтобы постоянно поддерживать эффективность в достижении поставленных целей.

Генеральный план по развитию инфраструктуры, с целью обозначить

приоритеты в инвестировании в строительство, работу и поддержку

инфраструктуры. В качестве примера подготовки подобного Плана можно

рассмотреть Инструкции по подготовке Генерального плана по управлению

Государственная

политика и стратегия:

Оценка, Формирование

и Реформы

Пересмотр и внесение

изменений в

нормативно-правовую

базу

Проведение

отраслевого анализа

водоснабжением, канализацией и утилизацией твердых отходов Национального

совета по капитальному планированию Индии.

Чтобы привлечь прямые иностранные инвестиции и добиться максимального

эффекта в направлении достижения основных целей устойчивого развития страны

необходима четкая и ясная государственная политика, которая будет вести и

освещать процесс планирования, подготовки, ведения переговоров, мониторинга и

реализации инвестиционных проектов.

1.2. Пересмотр и внесение изменений в нормативно-правовую

базу

Комплексная и четко проработанная нормативно-правовая база улучшает

инвестиционный климат в глазах инвесторов, способствует прозрачности и

подотчетности правительства, способствует более продуктивному обсуждению

условий контракта, а также облегчает процесс реализации и управления

инвестиционными проектами.

Правительства должны сформулировать или пересмотреть законы в соответствии с

действующими в стране демократическим процессами, в рамках которых необходимо

провести консультации с соответствующими заинтересованными сторонами, включая

представителей тех групп населения, которые попадают под действие

инвестиционного проекта. При формулировании или пересмотре таких законов также

необходимо учитывать национальную политику правительства и ее задачи наряду с

международной и региональной передовой практикой. В качестве помощи в данном

процессе можно воспользоваться рядом доступных систем и инициатив управления.

Если в рамках инвестиций предполагается учреждение государственно-частного

партнерства (ГЧП), также может потребоваться пересмотр или обновление

нормативно-правовой базы для ГЧП. Возможно имеется определенный потенциал

для увеличения объемов инвестиций в инфраструктурные проекты, связанные с

природными ресурсами (такими как энергетика, порты, железная дорога, водные

ресурсы, ИКТ), что позволит обеспечить достижение национальных целей по

развитию инфраструктуры, которые также следует принимать во внимание. Для

получения более подробной информации см. работу Центра изучения устойчивых

инвестиций при Колумбийском университете «Использование инфраструктурных

инвестиций, связанных с горнодобывающей промышленностью, для развития».

Применительно к любому виду инвестиций в нормативно-правовую базу необходимо

включить комплексные меры по защите окружающей среды, социальных гарантий и

прав человека. Законы и нормативно-правовые требования, в которых изложены

такие меры защиты, должны отражать международные и региональные стандарты и

передовую практику. Они также должны определять то, какие данные следует

собирать для оценки воздействия и планов управления, какое государственное

ведомство или какой отдел должен рассматривать и утверждать их, процесс

пересмотра и внесения поправок, а также меры, предусмотренные за несоблюдение

установленных требований.

Внесение такого рода положений в законы, регулирующие контракты, а не

непосредственно в сами контракты, также могло бы ограничить частоту повторных

переговоров на этапе обсуждения условий контракта, хотя некоторые инвесторы

могут постараться внести в контракты стабилизирующие положения, которые

позволили бы обойти некоторые из таких стандартов.

Реализация типовых контрактов, в основе которых лежит передовая практика и

общественные консультации, могла бы дополнительно ограничить свободу действий

в процессе обсуждения условий контракта и обеспечить руководство относительно

того, в какие положения можно вносить изменения в ходе переговоров, а в какие

нельзя.

Наконец следует отметить, что может потребоваться рассмотрение возможности

реализации двусторонних инвестиционных договоров. Там, где применяется (или

было применено ранее) местное законодательство, правительствам необходимо

обеспечить, чтобы положения инвестиционных договоров и требования к

использованию местных ресурсов не противоречили друг другу.

1.3. Отраслевой анализ

Правительство страны-собственника недр также должно гарантировать, что обладает

достаточной информацией об отрасли и ресурсах, в отношении которых оно

стремится привлечь инвестиции. Наличие достоверной и актуальной информации

улучшит перспективы успешного и справедливого исхода тендерного процесса или

обсуждения условий контракта.

В зависимости от типа инвестиций такая информация может включать:

Геологические данные по месторасположению, номинальному качеству и объему

запасов минеральных ресурсов;

Гидрологические данные по водным источникам и их доступности, сезонным

колебаниям и текущим пользователям воды; или

Информацию относительно устойчивости и доступности земель для

практического использования.

Например, в том, что касается инвестиций в добывающую отрасль, правительству

необходимы геологические данные по месторасположению и номинальному качеству

и объему запасов минеральных ресурсов, а также технические знания для понимания

и истолкования этой информации.

Понимание инфраструктурных потребностей инвестора также необходимо для

проведения оценки объемов совместного использования или доступа третьих лиц к

таким объектам инфраструктуры. Важно отметить, что необходимо точно установить

статус земель, которые планируется выделять для инвестиционного проекта.

В ситуациях, где земельные права не оформлены документальным образом,

необходимо провести оценку неформального землепользования и учесть эти данные,

чтобы предоставить адекватную материальную и финансовую компенсацию

землепользователям так, чтобы минимизировать вероятность возникновения

конфликтов социального и коммунального характера. См. документы «Сознательное

руководство по ответственному управлению землевладением, рыболовством и

лесным хозяйством в контексте национальной продовольственной безопасности» в

качестве руководства по повышению эффективности управления землевладением.

На данном этапе правительство должно также оценить, обладает ли оно

необходимыми навыками, а также штатными специалистами и опытом применительно

к типу инвестиции соответствующей отрасли. В противном случае оно должно

постараться найти таких специалистов за счет собственных ресурсов или обратиться

за помощью к поставщикам услуг поддержки или донорам, чтобы гарантировать

доступность необходимых навыков и компетенции в таких областях. Это будет

гарантировать, что при появлении инвестиционных возможностей правительство

будет готово к ведению переговоров, мониторингу и реализации инвестиций.

Ключевые ресурсы

UNCTAD: Сетевой хаб по инвестиционной политике

Хартия по использованию природных ресурсов

IGF: Концепция по разработке месторождений

PPIAF: Схема проектирования политики в области ГЧП

Всемирный банк: Вопросы нормативно-правового регулирования ГЧП

II этап: Этап подготовки к переговорам

Этап подготовки к переговорам – это период, в течение которого правительство

идентифицирует конкретный проект или инвестиции и проводит анализ технико-

экономической целесообразности и оценку их воздействия. Также на данном этапе

правительство страны-собственника недр должно подготовить необходимую

документацию для проведения тендера или конкурентных торгов, если задействован

такой процесс заявления о правах.

Проведение анализа

технико-

экономического

обоснования

Оценка и обзор

социальных, экологических

последствий и воздействия

на соблюдение прав

человека

Подготовка и

управление тендером

2.1. Проведение анализа технико-экономического обоснования

По желанию правительство может провести анализ технико-экономического

обоснования для оценки пригодности и жизнеспособности использования конкретного

ресурса или строительства, восстановления или расширения конкретной

инфраструктуры в заданные сроки в определенном месте. Технико-экономическое

обоснование также имеет ключевое значение для получения сведений об источнике,

который поможет сформировать структуру инвестиции, а также выявить и оценить все

возможные сопутствующие риски, чтобы предоставить более полную информацию

правительству на последующих переговорах с инвестором.

Типы технико-экономических обоснований включают, но не ограничиваются

следующими:

Геологические изыскания для составления более полного представления о расположении, качестве и количестве ресурса (в случае добывающей промышленности);

Гидрологические исследования для составления более полного представления о доступности и возобновляемости водных ресурсов (т. е. предполагаемое годовое количество осадков и способность к восстановлению подземных водоносных горизонтов) на предложенном объекте инвестирования, текущие и перспективные потребности в этих водных ресурсах, а также влияние на них планируемых инвестиций;

Микроэкономические исследования для планирования воздействия таких инвестиций на местную экономику, а также потенциала формирования экономических связей;

В случае инфраструктуры, анализ пользовательского спроса и рисков для оценки востребованности объекта инфраструктуры или сопутствующих коммунальных услуг, которые планируется предоставлять, а также для выявления и проведения количественной оценки потенциальных рисков при строительстве, эксплуатации и техническом обслуживании объекта инфраструктуры.

Вооружившись подобными технико-экономическими обоснованиями, правительство страны-собственника недр будет лучше подготовлено к принятию информированных решений в отношении крупномасштабных инвестиций с бюджетной, технической и географической точки зрения.

2.2. Оценка и обзор социальных, экологических последствий и

воздействия на соблюдение прав человека

Необходимо провести оценку воздействия на окружающую среду, социальные

последствия и воздействие на соблюдение прав человека, чтобы оценить

потенциально негативные последствия конкретных инвестиций для социальной

сферы, экологии и прав человека, а также лучше подготовиться к управлению и

устранению выявленных рисков. Имея представление о последствиях, в тендерную

документацию и в инвестиционный контракт, заключаемый между государственным

органом и инвестором, можно включить конкретные экологические, социальные и

правовые параметры.

В ситуациях, где инвестиции затрагивает местное население, важно, чтобы

правительство привлекло общественность к процессу на самых ранних этапах.

Международно-признанный принцип информированного согласия, предоставленного

заблаговременно и без принуждения (Free, Prior and Informed Consent, FPIC),

предусматривает право коренных народов на консультации по таким вопросам, как

инвестиции, которые затрагивают их права и интересы. Также растет международный

консенсус относительно того, что и сообщества представителей некоренного

населения также имеют право на участие в консультациях и процессе принятия

общественных решений, которые влияют на их жизнь. Консультации с

представителями общественности и получение информированного согласия,

предоставленного заблаговременно и без принуждения, также снижают риск

возникновения социальных конфликтов, тем самым минимизируя деловые расходы и

повышая уверенность в успехе проекта.

2.3. Подготовка и управление тендером

Задачей предоставления концессии или лицензии посредством конкурсных торгов или

тендера является выбор лучшего партнера по контракту в рамках законного,

конкурентного, всестороннего и прозрачного процесса.

Конкурсные торги обычно используются для разработки инфраструктурных проектов и

стимулирования рационального использования средств.

Конкурсные торги также получают все более широкое распространение в

добывающей промышленности, в особенности там, где уже имеются геологические

данные по конкретному минералу или запасам нефти. Альтернативой конкурсным

торгам является передача прав на разработку месторождений ископаемых или

углеводородов в порядке живой очереди.

Документация, регулирующая тендерный процесс, требует тщательной проработки и

должна носить комплексный характер с изложением принципиальных условий и

положений соглашения, предварительных условий и параметров инвестиций,

гарантируя прозрачность тендера.

Более подробную информацию о конкурсных торгах и инициативных заявках на

инфраструктурные проекты, включая рекомендации, стандартизованную тендерную

документацию и контрольные списки, смотрите в разделах «Процесс закупок и

Тендерная документация» в Центре ресурсов Всемирного банка в сфере

инфраструктуры.

Чтобы узнать больше о тендерах в сфере минеральных ресурсов, см. «Тендеры в

сфере минеральных ресурсов и инфраструктурные проекты в горнодобывающей

отрасли: руководящие принципы» от Всемирного банка.

Ключевые ресурсы

Руководство Европейского экспертного центра оценки проектов ГЧП

Международный институт по развитию устойчивых инвестиций: Инвестиционные

контракты для сельхоз угодий и водных ресурсов: 10 шагов

Контракты области разработки недр: как их читать и понимать

Нефтяные контракты: как их читать и понимать

Права и демократия: Знай свои права: Руководство по оценке воздействия на

права человека

Вовлечение заинтересованных сторон: Технико-экономическое обоснование и

планирование проектов: Примеры хорошей практики

III этап: Переговоры по контракту

В ситуациях, когда инвесторов привлекают в порядке живой очереди или на

основании инициативной заявки, как правило, требуется провести переговоры об

условиях инвестиционного контракта. Именно на этом этапе есть возможность

согласовать такие важные условия контракта, как участие в прибыли, уровень

налогообложения и объем оговорок о стабилизации, а также права и обязанности

всех участвующих сторон.

Контракт фактически определяет порядок взаимоотношений между правительством

стран-собственников недр и иностранным инвестором в течение инвестиционного

проекта, в связи с чем правительству принимающей страны очень важно иметь

команду квалифицированных переговорщиков, которая в полной мере способна

участвовать в обсуждениях наравне со стороной по договору. Хотя на предыдущих

этапах отраслевая информация также была необходима, исключительно важно

собрать переговорную группу, обладающую знаниями, компетенцией и опытом для

согласования основных положений контракта.

Национальное аудиторское управление Австралии предлагает методическое

руководство по подготовке и проведению переговоров по контракту на своем веб-

сайте.

Подготовка к

проведению

переговоров

Создание команды

переговорщиков с

межотраслевой и

междисциплинарной

компетенцией

Выработка четкой

позиции по

переговорам

Проведение

переговоров по

контракту и

сопутствующим

соглашениям

3.1. Подготовка к переговорам

До начала обсуждения условий контракта государство-собственник недр должно

определить свою государственную позицию в рамках переговоров с учетом

результатов проведенного анализа технико-экономической целесообразности и

оценки влияния наряду с позициями различных министерств и ведомств.

Учитывая, что переговоры неизбежно требуют некоторого компромисса, чтобы прийти

к заключительному соглашению, также необходимо определить, какие

положения/задачи контракта не подлежат обсуждению («камни преткновения»), какие

аспекты являются желательными, а в чем можно пойти на уступки в рамках

переговорного процесса, в порядке приоритетности таких аспектов.

Если для укрепления позиции государства-собственника недр в ходе переговоров

требуется проведение дополнительных исследований, информация или экспертиза,

эти мероприятия также необходимо выполнить на данном этапе. Например,

правительства могут пожелать привлечь юрисконсульта задолго до начала

обсуждения условий контракта, чтобы воспользоваться его помощью в ходе

переговорного процесса.

3.2. Создание команды переговорщиков с межотраслевой и

междисциплинарной компетенцией

Решение о том, кто будет сидеть за столом переговоров и представлять различные

стороны, коренным образом влияет на результат переговоров и устойчивость

инвестиций. Однако не существует какой-то одной, универсальной формулы,

определяющей, кто должен представлять правительство за столом переговоров.

Состав зависит от системы управления в стране, опыта ранее проведенных

переговоров и политической воли в отношении конкретной структуры.

В интересах правительства принимающей страны – созвать междисциплинарную,

многоотраслевую переговорную группу со сбалансированным в профессиональном

отношении составом соответствующих специалистов (из юридической, коммерческой,

финансовой, технической сфер), а также некоторых представителей

правительства/министерств из отраслей, вовлеченных в инвестиционный процесс. В

их число могут входить, например, представители министерства финансов, юстиции,

труда и занятости, объектов общественного значения, национального планирования,

коренного населения, окружающей среды и водных ресурсов и т. д. Это повысит

вероятность того, что переговорный процесс будет более сбалансированным и

приведет к благоприятному результату, при этом гарантируя соответствие инвестиции

национальным и отраслевым целям развития.

3.3. Выработка четкой позиции по переговорам

Правительство должно установить сроки и составить оперативный план переговоров,

которых следует придерживаться в ходе переговорного процесса, чтобы

гарантировать, что все соответствующие вопросы будут надлежащим образом

обсуждены и согласованы в присутствии соответствующих экспертов в технической,

коммерческой и правовой сфере.

Участники переговорной группы также должны заранее составить представление и

согласовать эффективную стратегию ведения переговоров, чтобы четко отстаивать

позиции правительства на переговорах. Это предусматривает заблаговременную

договоренность о том, кто должен будет вести переговоры, а кто в зале будет

отвечать за принятие решений по тем или иным аспектам сделки.

3.4. Обсуждение условий контракта – составление

предварительного варианта, обсуждение и обзор положений

контракта

Эффективный и бесконфликтный процесс обсуждения – это когда обе стороны

находятся на равных в плане доступа к информации, технической экспертизы и

понимания доступных возможностей.

Грамотно составленный предварительный вариант контракта, оперативно

реагирующий на изменение условий и объективный в отношении обеих сторон, с

наибольшей вероятностью окажется сбалансированным и взаимовыгодным для обеих

сторон.

Ключевые ресурсы

Международный институт по устойчивому развитию: Руководство по ведению

переговоров по инвестиционным контрактам для сельхоз угодий и водных ресурсов

Типовое соглашение о разработке недр

Образец ЧДД (чистый дисконтированный доход, чистая приведенная стоимость)

для анализа концессионного соглашения

OpenLandContracts.org

ResourceContracts.org

IV этап: Реализация и мониторинг инвестиций

После подписания и ратификации контракта начинается разработка и эксплуатация

проекта. Для устойчивости и успеха проекта жизненно важно, чтобы правительство

обладало возможностями и ресурсами для контроля за соблюдением сторонами-

участниками законов страны и условий контракта, а также для отслеживания того,

какое влияние оказывают работы по договору и сопутствующая деятельность на

окружающую среду и население, которое они затрагивают.

Также необходимо обеспечить публичность и доступность контрактов для всеобщего

ознакомления. Прозрачность контрактов помогает привлечь к ответственности, как

правительство страны-собственника недр, так и инвестора, а также облегчить

мониторинг контрактных обязательств со стороны представителей правительства и

гражданского общества.

4.1. Мониторинг инвестиций

Чтобы обеспечить эффективный контроль правительства за соблюдением

нормативно правовых требований, необходимо:

1. Наметить обязательства правительства и инвесторов в рамках условий

контракта и применимого законодательства; а также

2. Определить ответственных лиц в соответствующих министерствах и

государственных ведомствах, которые будут нести ответственность за обеспечение

исполнения правительством своих обязательств по контракту, а также выполнение

инвестором работ в соответствии с его контрактными обязательствами и

согласованными с ним стандартами. Данный этап также предусматривает гарантию

скоординированности и наличия взаимосвязи в усилиях всех правительственных

ведомств, задействованных в процессе мониторинга инвестиций, чтобы максимально

расширить возможности правительства в плане надзора за инвестициями.

Применительно к добывающим отраслям промышленности дорожная карта Группы

Всемирного банка по контрактному мониторингу содержит подробное описание шагов

и действий, необходимых для эффективного контроля за реализацией и управлением

инвестициями в добывающей отрасли.

4.2. Реализация инвестиционного проекта

Для обеспечения эффективной реализации инвестиционного проекта правительство

также должно гарантировать, что заявки на получение разрешений и лицензий будут

оперативно рассмотрены и одобрены или отклонены, на основе объективных и

прозрачных критериев, и что в отношении всех административных решений и

регламентирующих мер предусмотрены прозрачные процедуры проверки.

В связи с длительными сроками многих инвестиционных проектов также необходимо

внедрить гибкие механизмы пересмотра, чтобы обеспечить возможность

реагирования на изменения условий, которые могут потребовать пересмотра или

обновления условий инвестиционного контракта.

4.3. Механизмы подачи и рассмотрения споров и жалоб

Помимо потенциала в плане поддержки устойчивого развития в странах-

собственниках недр крупномасштабные инвестиционные проекты иногда могут

Мониторинг

исполнения условий

контракта

Выполнение

контракта

Механизмы подачи и

рассмотрения споров и

жалоб

оказывать негативное влияние, включая конфликты в сфере трудоустройства и даже

нарушения прав человека, что приводит к претензиям со стороны третьих лиц,

например рабочих или членов местной общественности.

Правительства стран-собственников недр инвестиционных проектов должны

гарантировать доступность судов и прочих правовых процессов таким третьим лицам

для урегулирования претензий, связанных с инвестициями. В дополнение к этим

процессам правительства также могут устанавливать механизмы урегулирования

жалоб во внесудебном порядке. Такие механизмы могут послужить полезной

площадкой для выражения проблем общественности и рабочих или разрешения

споров, что, в свою очередь, может способствовать обеспечению большей

стабильности и коммерческой предсказуемости инвестиционного проекта. Механизмы

внесудебного урегулирования претензий могут оказаться особенно полезными, если

правовая система перегружена и испытывает недостаток возможностей для

своевременного разрешения споров.

Наряду с обеспечением надлежащих средств судебной защиты и возможностей

создания механизмов урегулирования претензий во внесудебном порядке под

руководством государства правительства также могут потребовать от инвесторов или

порекомендовать им разработать собственные механизмы урегулирования претензий

на оперативном уровне. Управление такими механизмами урегулирования претензий

будут осуществлять инвесторы или уполномоченные третьи лица, обеспечивая

разрешение связанных с инвестициями споров или претензий посредством

заключения мирового соглашения и переговоров, либо с помощью более строгих

правовых процессов. Помимо механизмов урегулирования претензий на

государственной основе и организационном уровне частные лица и общественные

группы, в целях защиты своих прав, в определенных ситуациях также могут

воспользоваться другими механизмами решения таких вопросов, например

учрежденными международными финансовыми институтами, которые осуществляют

финансирование инвестиционного проекта полностью или частично, либо

посредством соответствующих инициатив заинтересованных сторон.

Ключевые ресурсы

Руководство по оценке воздействия на окружающую среду в добывающей

промышленности

Институт по управлению природными ресурсами: Руководство по поддержанию

стандарта EITI (инициатива обеспечения прозрачности в добывающих отраслях)

Инструкции для государственных органов «О надлежащем выводе из эксплуатации

и закрытии нефтяных и горнорудных месторождений»

Всемирный банк: Дорожная карта по мониторингу исполнения контрактов