www.integrites.com

РАБОТА С

НЕРЕЗИДЕНТАМИ В

ЭПОХУ BEPS

www.integrites.com

СОГЛАШЕНИЯ ОБ

ИЗБЕЖАНИИ

ДВОЙНОГО

НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ

КОНВЕНЦИЯ MLI: НА ЧТО ВЛИЯЕТ?

Anti treaty-shoppingТест основной цели

28 февраля 2019 года Многосторонняя конвенция по имплементации связанных с налоговыми соглашениями мерами

для предотвращения BEPS была ратифицирована Верховной Радой Украины (далее – Конвенция MLI, англ.

Multilateral Convention to Implement Tax Treaty Related Measures to Prevent BEPS).

КОНВЕНЦИЯ MLI

Пересмотр и одновременное изменения

Соглашений об избежании двойного

налогообложения

Ограничение налоговых

преференций

Улучшение процедуры разрешения

споров и арбитража

Критерии применения Соглашений об избежании двойного

налогообложения

Экономическая необходимость

существования компании

Тест основной цели

(РРТ)

Критерии + Механизм борьбы с

кондуитными компаниями

Ограничение преимуществ

(LOB)

Место эффективного управления

Место регистрации

Налоговая резидентность

Дальнейшее распоряжение

доходом (для пассивных доходов)

Бенефициарность

собственника

Несоответствие критериям PE

по Конвенции

Отсутствие постоянного

представительства

ИЛИ

+

КОНВЕНЦИЯ MLI: борьба со

злоупотреблениями международными соглашениями

применение таких льгот

было одной из

основных целей такого

соглашения/сделки, которые привели к

этой льготе.

Механизм ограничения налоговых льгот

согласно PPT

Большинство подписантов Конвенции MLI, включая Украину, избрали внедрение Теста основной цели (далее - PPT,

англ. Principle Purpose Test) для борьбы со злоупотреблениями налоговыми преференицями согласно Соглашений

об избежании двойного налоглобложения (далее – DTT, англ. Double taxation treaty).

Налоговые льготы не

применяются, если

Факторы, которые будут братьcя во внимание

налоговыми органами:

• корпоративная структура;

• способ достижения резидентского статуса;

• порядок принятия решений (бенефициарность

по отношению к доходу);

• характер деятельности;

• цели произведенных выплат и т. п.

КОНВЕНЦИЯ MLI: пересмотр и изменение DTT

• на какие DTT будет распространяться

действие Конвенции MLI;

• какие положения DTT будут изменены

согласно Конвенции MLI.

Для изменения DTT страны-подписанты Конвенции

MLI выбирают:

Если выбраные странами механизмы сходятся, то

действие MLI будет распространяться на DTT

между такими странами.

Объем действия MLI

Конвенции для DTT отображен

в Базе данных соответствия

MLI (англ. MLI Matching

Database).

Украина внесла Нидерланды в список стран для

изменения DTT (англ. Status of List of

Reservations and Notifications), а Нидерланды –

нет.

Действие MLI на DTT между странами не

распространяется.

Общие подходы к пониманию категории «бенефициарный

собственник»

Основные концепции

Результат – применение/отказ в

применении налоговых льгот;

Цель – выяснить, имеет ли субъект

хозяйственную независимость

(именно, в отношении распоряжения

денежными средствами);

Способ – анализ учредительных

документов + взаимоотношений

субъекта со связанными лицами;

Может быть как физическое, так и

юридическое лицо.

Бенефициарный собственник

– налоговый аспект

Конечный бенефициарный

собственник – корпоративный аспектКонечный бенефициарный

собственник - банковский аспект

Результат – обеспечение прозрачности

бизнеса;

Цель – установить лицо, которое

является фактическим собственником

бизнеса и определяет направления его

деятельности;

Способ – анализ «цепочки владения»

субъектом хозяйствования +

информация с открытых реестров;

Как правило, это физическое лицо

Результат - обеспечения прозрачности

бизнеса клиента;

Цель – установить лицо, которое

осуществляет решающее влияние на

управление и инвестиционную

деятельностью юридического лица;

Способ – анализ сведений, полученных

во время идентификации клиента +

глобальная проверка клиента +

информация с открытых реестров;

Может быть как физическое, так и

юридическое лицо.

«Бенефициарный собственник» и «конечный бенефициарный

собственник» согласно законодательству Украины (1/3)

Конечный бенефициарный

собственник для целей

внесения в ЕГРПОУ

Имеет возможность

осуществлять решающее

влияние на управление или

хозяйственную деятельность

юридического лица;

Цели использования –

публичная регистрация

данных, предотвращение и

противодействие легализации

доходов; обеспечение

прозрачности структуры

бизнеса и т.д.

Бенефициарный

собственник для целей

применения налоговых

Конвенций

Имеет право на

получение доходов

(ст.103 НКУ);

Концепция используется

для применения

Конвенций об избежании

двойного

налогообложения.

Конечный бенефициарный

собственник для целей банка

Имеет возможность осуществлять

решающее влияние на

управление или

хозяйственную/инвестиционную

деятельность юридического лица;

Цели использования -

предотвращение и

противодействие легализации

доходов; обеспечение

прозрачности структуры бизнеса и

надлежащего контроля за

банковскими операциями т.д.

Позиция ГФСУ касательно подтверждения статуса

бенефициарного собственника

Документом для признания лица

бенефициарным собственником

дохода может быть документ,

подтверждающий право лица на такой

доход, в частности, но не

исключительно:

• Письмо ГФСУ от 13.03.2017

№5060/6/99-99-15-02-02-18

• Письмо ГФСУ от 25.05.2017

№362/6/99-99-15-02-02-15/ИПК

• Письмо ГФСУ от 07.07.2017 №

1035/6/99-99-15-02-02-15/ИПК

документ, выданный компетентным

органом страны, с которой заключен

международный договор Украины;

лицензия;

патент;

официально оформленный торговый

знак;

и т.д..

Позиция судов касательно подтверждения статуса

бенефициарного собственника

анализировать те документы и

обстоятельства, имеющие

отношения к сути трансакции

Исходя из решения ВАСУ от 24.03.2014 по делу №805 / 7337 / 13-а следует, что с целью

установления того, является ли лицо бенефициарным владельцем, необходимо:

объективно оценивать

такие обстоятельства

«... Ссылка ответчика на то, что контрагенты истца не являются собственниками

самолетов, а следовательно не являются бенефициарными получателями дохода от

аренды воздушных судов, является необоснованной, поскольку сделана на

предположениях, исходя из регистрационных удостоверений на воздушные суда,

которые лишь подтверждают регистрацию воздушных судов, а не регулируют выплату и

получение дохода от их аренды... »

Позиция судов касательно подтверждения статуса

бенефициарного собственника

Постановление Киевского апелляционного административного суда от 06.03.2018 по делу №

826/8059/17

Резидент

Украины

Резидент

Кипра

(агент)

Проценты по займу

(льготная ставка налога

– 2%)

Позиция ГФС

Резидент Кипра не является бенефициарным

владельцем дохода в виде процентов, в связи с чем и

льготная ставка применяться не может.

Обоснование: письмо налогового органа Кипра в

рамках обмена информацией, согласно которому

нерезидент предоставляет агентские услуги.

Решение Суда

Суд не принял во внимание доводы налогового органа в

связи с существенными недостатками письма налогового

органа Кипра, которое:

• не содержит апостиля (фактически, документ не

легализован);

• не представлено доказательств наличия у лиц,

подписавших запрос и письмо, полномочий действовать

от имени компетентных органов;

• не указан код ЕГРПОУ компании;

• не указаны основания для вывода об агентском статусе;

• дата письма не совпадает с периодом операций.

www.integrites.com

ПОСТОЯННОЕ

ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО

Конвенция MLI: постоянное представительство (Permanent

establishment / PE)

злоупотреблению через постоянные представительства,

которые расположены в третьих юрисдикциях.

• агентских договоренностей и

подобных стратегий;

• освобождение конкретных видов

деятельности от налогообложения;

• разделение контрактов.

искусственному избежанию статуса

постоянного представительства путем:

Конвенцией MLI установлены меры,

связанные с противодействием:

Так, например, если лицо, действует от имени компании

(Принципала), а именно:

• заключает контракты на постоянной основе;

• играет решающую роль в заключении контрактов.

При этом, такие контракты заключаются:

• от имени Принципала;

• без изменений со стороны Принципала;

• для предоставления услуг со стороны Принципала и/или передачи

его имущественных прав.

ТО… PEпризнается

Позиция ДФСУ

Кипрские компании имеют постоянные представительства, поскольку:

• кипрские компании не имеют постоянного места деятельности и

персонала на Кипре (кроме директора);

• директор одной из кипрских компаний является директором одновременно 10 других кипрских компаний.

• важные для компаний действия совершаются физическими

лицами из Украины на основании доверенностей.

Позиция суда

Суд не согласился с позицией ДФСУ на основании

того, что:

• кипрские компании являются резидентами Кипра,

поскольку управление и контроль осуществляются

Правлением директоров на Кипре;

• ПАО ЮГОК предоставили справку о налоговом

резидентстве иностранных компаний;

• ПАО ЮГОК получили индивидуальную налоговою

консультацию, подтверждающую их позицию.

Конвенция MLI: постоянное представительство (Permanent

establishment / PE)

Позиция суда в деле ПАО «Южный горно-обогатительный комбинат» (далее – ПАО ЮГОК) – Решение Днепропетровского

окружного административного суда 804/3794/18 от 30.11.2018.

ПАО ЮГОК

(резидент Украины)

Компании на Кипре

Корпоративные права

Выплата доходов

(Без WHT)

Доначисление налога на репатриацию

www.integrites.com

РАБОТА С

ОФШОРНЫМИ

КОМПАНИЯМИ

Ограничения в работе с офшорными компаниями: черный

список ЕС

• Американское Самоа

• Барбадос

• Гуам

• Маршалловы острова

• Самоа

• Тринидад и Тобаго

• ОАЭ

• Американские Виргинские острова

• Аруба

• Белиз

• Бермуды

• Фиджи

• Оман

• Вануату

• Доминика.

12 марта, Совет Европейского Союза опубликовал перечень несотрудничающих юрисдикций для

целей налогообложения – чёрный список ЕС.

Последствия:

прекращение доступа к финансированию ЕС;

осложнение с открытием счета для компании,

зарегистрированной в таких юрисдикциях;

усиленный мониторинг трансакций и др.

«Серый» список ЕС: 2019

В «серый» список ЕС заносятся те страны, которые не в полной

мере соответствуют требованиям ЕС в отношении налоговой

прозрачности, но стремятся исправить несовершенства в той или

иной части правового регулирования.

На данный момент состоит из 34 юрисдикции.

Последствия:

В случае, если страны не реформируют свое законодательство

они столкнутся с санкциями ЕС и/или будут перемещены в

«черный» список ЕС.

• Багамы;

• БВО;

• Каймановы

острова;

• Мальдивы;

• Коста-Рика;

• Сейшелы;

• Швейцария;

• Турция;

• Таиланд;

• Вьетнам;

• Маврикий.

*Карта и перечень отображают некоторые

юрисдикции «серого» списка ЕС.

Ограничения в работе с офшорными компаниями: требования

к substance

С начала 2019 года в нескольких «популярных» офшорных юрисдикция вступили в действие или были

приняты требование к англ. «Substance» (признаки реального присутствия), которым компании

обязаны соответствовать.

Общими требованиями являются следующие:

• управление и менеджмент в юрисдикции;

• квалифицированные работники в компании;

• физическое присутствие в юрисдикции;

• основная доходная деятельность в юрисдикции и т.д.

• О. Мэн;

• БВО;

• Белиз;

• Маврикий;

• Барбадос;

• Каймановы острова;

• Бермудские острова и другие.

ПОСЛЕДСТВИЯ ЗА НЕВЫПОЛНЕНИЕ:

• Штраф до 500 000 дол. США;

• Лишение свободы.

Ограничения в работе с офшорными компаниями: особенности

трансфертного ценообразования (ТЦО)

В случае осуществления компанией операций покупки товаров,

работ, услуг у нерезидентов, которые:

• включены в Перечень КМУ низконалоговых юрисдикций

(№ 1045 от 27.12.2017) или;

• учреждены в одной из организационно-правовых форм из

Перечня КМУ (№ 480 от 04.07.2017).

То такие компании обязаны увеличить финансовый

результат на сумму 30% стоимости таких товаров (работ,

услуг) или подтвердить сумму расходов в этих операциях по

ценам, определенным по принципу «вытянутой руки» в

рамках ТЦО.

Правила трансфертного ценообразования (ТЦО)

Правила трансфертного ценообразования согласовывается с рекомендациями ОЭСР. Налогоплательщик готовит

отчет по контролируемым операциям и документацию по ТЦО, которая должна храниться у него для подачи по запросу

налогового органа.

• Хозяйственные операции признаются контролируемыми, если

годовой доход налогоплательщика по всем видам деятельности

превышает 150 млн. грн

• доход по операциям с контрагентом составляет больше 10 млн. грн

за соответствующий налоговый отчетный год.

• Отчетность по ТЦО - до 1 октября;

• Документация по ТЦО - в течении

30 дней после получения запроса от

налоговых органов

• Отчетный период - календарный

год.

Требования по отчетности

Максимальный период налоговой проверки - 18 месяцев.

Правила трансфертного ценообразования (ТЦО)

Контролируемые операции включают:

• операции со связными лицами - нерезидентами;

• внешнеэкономические операции по продаже/покупке товаров или услуг через

комиссионеров – нерезидентов;

• операции с нерезидентами и их постоянными представительствами в Украине;

• операции с нерезидентами, зарегистрированными в низконалоговых

юрисдикциях, включенных в перечень Кабинета Министров Украины (КМУ);

• операции с нерезидентами определенных организационно – правовых форм,

включенных в перечень КМУ.

C 01.01.2019 г. под контроль подпадают также внутрихозяйственные операции

между нерезидентом и его постоянным представительством в Украине.

Правила ТЦО: перечень низконалоговых юрисдикций КМУ

• Княжество Андорра;

• Содружество

Багамских Островов;

• Барбадос:

• Королевство

Бахрейн;

• Белиз;

• Бермудские Острова;

• Босния и

Герцеговина;

• Британские

Виргинские Острова;

• Джерси;

• Доминиканская

Республика;

• Ирландия

• Каймановы Острова;

• Государство Катар;

• Республика Кипр;

• Республика Куба;

• Княжество

Лихтенштейн;

• Республика Молдова;

• Княжество Монако;

• Объединённые

Арабские Эмираты;

• Остров Мэн;

• Республика Панама;

• Сейшельские

Острова;

• Гонконг;

• Сент-Китс и Невис;

• Республика

Сингапур;

• Черногория;

• Пуэрто-Рико;

• и другие.

• Перечень «низконалоговых» юрисдикций утвержден постановлением КМУ №1045. Операции с контрагентами из таких

стран признаются контролируемыми для целей ТЦО при условии достижения стоимостных критериев.

*Список юрисдикций

не является полным

Правила ТЦО: перечень организационно – правовых форм

нерезидентов КМУ

Полное

партнерство

• Постановлением КМУ № 480 был утвержден перечень организационно-правовых форм нерезидентов, хозяйственные

операции с которыми признаются контролируемыми для целей ТЦО независимо от того, связан ли налогоплательщик с

таким нерезидентом.

Ограниченное

партнерство

Партнерство с

ограниченной

ответственностью

Простое

партнерство

Инвестиционный

фонд

• Австралия;

• Австрия;

• Бельгия;

• Дания;

• Израиль;

• Италия;

• Канада;

• Корея;

• Люксембург;

• Маврикий;

• Мальта;

• Нидерланды;

• Германия;

• Новая

Зеландия;

• Польша;

• Сингапур;

• Словакия;

• Чехия;

• Швейцария;

• Япония.

• Великобритания;

• Израиль;

• Канада;

• Корея;

• Сингапур;

• Турция.

• Великобритания;

• Австрия;

• Дания;

• Италия;

• Корея;

• Люксембург;

• Мальта;

• Новая Зеландия;

• Польша;

• Сингапур;

• Словакия;

• США (некоторые

штаты);

• Франция;

• Чехия;

• Швейцария.

• Австрия;

• Люксембург;

• Маврикий;

• Польша;

• Франция;

• Швейцария.

• Австрия;

• Люксембург;

• Маврикий;

• Польша;

• Франция;

• Швейцария.

*Данная таблица не

является полной.

Правила трансфертного ценообразования (ТЦО): основные

изменения - 2019

• ГФСУ имеют право направлять запросы:

• участникам цепочки поставки в отношении

контролируемой операции;

• компетентным органам других стран.

• Необходим анализ всей цепочки поставки

товара, если операции осуществляются через

«номинальных» посредников, которые:

o не выполняют значительных функций;

o не несут значительных рисков.

• Установлены критерии сопоставимости при условий

коммерческих и финансовых условий сделок, а

именно:

o Тип актива (нематериальный, финансовый и др.);

o Природа актива (возраст, рыночная стоимость и

др.) и т.д.

• При определении характеристик контролируемой

операции - фактические действия сторон сделки

превалируют над условиями договора.

• 13 марта 2019 года ГФСУ опубликовала проект приказа Минфина «Об утверждении Изменений в

форму и Порядок составления Отчета о контролируемых операциях».

Philip Morris

UkraineПредставительствоклиента в налоговых и таможенных спорах в суде касательно отменынезаконных налоговыхрешений по «фиктивнымоперациям» и определениютаможенной стоимости

Dunapack

UkraineПозиция Клиента была успешно защищена в судах I и II инстанции в нескольких налоговых спорах с фискальным органом

Dyckerhoff group

Консультирование клиента по налоговым вопросам, связанным с ежедневными операциями, налогообложением специфических операций клиента. Сопровождение налоговой проверки, судебного спора с фискальным органом

Porsсhe group

Успешно защитили интересы Клиента в налоговом споре по фиктивным операциям и налогообложению лизинговых операций

ВИКТОРИЯ ФОМЕНКО

Партнер

НАЛОГОВОЕ И ТАМОЖЕННОЕ ПРАВО

• Налоговоэффективное структурирование бизнеса, включая планирование

внутригрупповых операций

• Консультирование по налоговому и таможенному структурированию сделок (включая

внешнеэкономические сделки)

• Аудит налогового учета (tax due diligence)

• Общее консультирование относительно налога на прибыль предприятий, НДС, в том

числе возмещения НДС, налога на репатриацию, налогов и сборов в сфере трудовых

отношений, таможенных платежей

• Услуги в сфере трансфертного ценообразования и консультирование по этим вопросам

• Сопровождение налоговых и таможенных проверок, включая представительство

интересов клиентов в налоговых и таможенных органах

• Судебные споры с налоговыми и таможенными органами

СФЕРЫ ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ КОМПЕТЕНЦИИ:

НАШИ

КОНТАКТЫ

ВеликобританияПредставительствоOffice 11 43 Bedford Street,

London, England, WC2E

9HA

Tel.;+44 207 788 7903

Fax: +44 207 788 7903

РоссияОфис Башня на Набережной

Блок С, «Москва-Сити»

Пресненская набережная, 10,

Москва, 123112, Россия

тел.: +7 495 660 50 70

факс: +7 495 660 50 70

КазахстанОфис Бизнес-центр SUCCESS,

ул. Жандосова, 1/1,

Алматы, 050008, Казахстан

Тел.: +7 (727) 352 80 83/84

Факс: +7 (727) 352 80 83/85

НидерландыПредставительствоHerengracht 282

1016 BX Амстердам

Нидерланды

Tel.: +31 20-5219367

ГерманияПредставительствоMaximilianstrasse 13,

80539, Мюнхен, Германия

Tel.: +49 89 20 300 61 50

Fax: +49 89 20 300 61 50

УкраинаОфис Ул. Добровольческих

батальонов, 1.

01015, г. Киев, Украина

тел.: +380 44 391 38 53

факс: +380 44 391 38 54

www.integrites.com

www.facebook.com/Integrites/