Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий...
-
Upload
russian-arbitration-day -
Category
Law
-
view
374 -
download
13
Transcript of Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий...
![Page 1: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/1.jpg)
Арбитрабельность корпоративных
споров – немецкий подход
Дмитрий Маренков Russian Arbitration Day29 мая 2014 г.
![Page 2: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/2.jpg)
2
Около 80-90% внешнеторговых договоров немецких компаний содержат арбитражную оговорку (≈34% во «внутренних» контрактах)
Особенно часто: трансакции M&A, морские перевозки, cтроительство
Исследование (2010): сильный рост доли третейских разбирательств при разрешении экономических споров, особенно международного характера («третейские суды как победители глобализации»)
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Арбитраж в Германии
![Page 3: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/3.jpg)
4
Post M&A Dispute Study (Alvarez & Marsal, Baker & McKenzie 2013/2014):Кол-во и значение споров Post M&A, а также доля их рассмотрения в арбитраже растут
Уставы юридических лиц часто содержат арбитражную оговорку
Около трети третейских разбирательств в Германии – корпоративные споры
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Арбитраж в Германии
![Page 4: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/4.jpg)
5
Книга 10 ГПУ (§ 1025–1066)
Около 20 отличий от Типового Закона ЮНСИТРАЛ
Распространяется на международный коммерческий арбитраж и на третейские разбирательства на национальном уровне
Текст закона на нем., англ., русс. и других языках на сайте ДИС: www.dis-arb.de (>Materialien/Materials)
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Арбитражное законодательство
![Page 5: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/5.jpg)
6
§ 1030 (1) ГПУ
Предметом арбитражного соглашения может быть любое имущественное требование. („vermögensrechtlicher Anspruch“, All claims involving an economic interest = monetary claims). Арбитражное соглашение по неимущественным требованиям имеет силу в пределах, в которых стороны правомочны заключить по предмету спора мировое соглашение.
Прототип: ст. 177 Закон Швейцарии о МЧП
Цель: повышение привлекательности как места арбитража
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Арбитрабельность споров
![Page 6: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/6.jpg)
7
§ 1030 ГПУ
(2) Арбитражное соглашение по спорам, касающимся существования отношений найма жилого помещения на территории Германии, является недействительным. Это правило не применяется, если речь идет о жилом помещении вида, определенного в подпунктах 1 – 3 пункта 2 § 549 ГГУ.
(3) Положения законодательства вне настоящей Книги, согласно которым споры не могут передаваться в арбитраж либо могут передаваться в арбитраж только при наличии определенных условий, не затрагиваются.
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day , 29 мая 2014 г.
Арбитрабельность споров
![Page 7: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/7.jpg)
8
Споры из сделок M&Aнапр. иски в связи c нарушением договорных
гарантий (warranties)
Cпоры участников СП (Joint Venture)напр. о выходе участников из СП
Споры между участникаминапр. право миноритария на использование
опциона на продажу (put-option)
Споры между участниками, требующие решения с эффектом erga omnes (inter omnes)
напр. оспаривание решений общего собрания
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Корпоративные споры
![Page 8: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/8.jpg)
9
Арбитрабельность корпоративных споров (имущественный интерес):
Оплата долей в уставном капитале общества (+)
Право миноритариев на получение информации (+)
Право на получение дивидендов/Распределение прибыли (+)
Исключительная подсудность не исключает арбитрабельности
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Корпоративные споры
![Page 9: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/9.jpg)
10
Арбитрабельность корпоративных споров (отсутствие имущественного интереса):
Иски об оспаривании и признании ничтожности решений общего собрания участников общества, § 241-249 Закона об АО
GmbH-Beschlussmängelstreitigkeiten
Предмет обширного обсуждения и двух решений Федерального Верховного Суда ФРГ (Bundesgerichtshof, BGH)
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Корпоративные споры
![Page 10: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/10.jpg)
11
§ 248 (1) Закона об АО:
«Если решение общего собрания объявлено ничтожным по решению cуда, вступившему в силу, то это судебное решение действует в пользу и против всех акционеров, а также членов правления и наблюдательного совета, даже если они не являются стороной по делу.»
Эффект inter omnes: решение распространяется на всех участников, органы общества и само общество.
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Корпоративные споры
![Page 11: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/11.jpg)
12
Решение Верховного Суда (29.3.1996) Schiedsfähigkeit I (Арбитрабельность I)
Истец: миноритарий │ Ответчик: общество
В уставе общества – арбитражная оговорка
Истец подал иск об оспаривании решения собрания участников в суд
Ответчик сослался на арб. оговорку
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Корпоративные споры
![Page 12: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/12.jpg)
13
§ 246 (3) Закона об АО:«Иск об оспаривании решений общего
собрания рассматривается исключительно земельным судом, в округе которого находится общество.»
Верховный Суд: Исключительная подсудность не исключает арбитрабельности
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Корпоративные споры
![Page 13: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/13.jpg)
14
Аспекты, не повлиявшие на решение об арбитрабельности:
Исключительная подсудность Важность предмета спора Факт, что само общество не подписало
арб. соглашение (только участники) Защита прав миноритариев
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Корпоративные споры
![Page 14: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/14.jpg)
15
Эффект inter omnes допустим в связи с тем, что решение выносится независимыми, беспристрастными (государственными) cудьями в открытом, cтрого регламентированном процессе по принципу объективной правомерности
Оправдана ли по аналогии обязательная сила арбитражных решений для тех, кто не участвовал в разбирательстве, должен решить законодатель. (вне компетенции суда)
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day", 29 мая 2014 г.
Корпоративные споры
![Page 15: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/15.jpg)
16
Пояснительная записка к реформе арбитражного права 1998 г.
«Решение о действии inter omnes арбитражных решений должно и впредь приниматься судами в каждом отдельном случае в связи с фактической и правовой многогранностью ситуации»
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Корпоративные споры
![Page 16: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/16.jpg)
17
Решение Верховного Суда (6.4.2009)Schiedsfähigkeit II (Арбитрабельность II)
Арбитрабельность (+), если форма и организация арбитражного разбирательства равноценны судебному процессу и защищают в достаточной степени интересы всех участников.
Степень защиты миноритариев в арбитраже не должна быть ниже чем в суде (стандарт правового государства)
Масштаб: § 138 ГГУ (сделка, нарушающая нравственность; сопоставимо со ст. 169 ГК)
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Корпоративные споры
![Page 17: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/17.jpg)
18
Решения собрания участников GmbH (GmbH-Beschlussmängelstreitigkeiten)
Арбитрабельность (+), если «минимальный
стандарт участия»: 1) арбитражная оговорка в уставе заключена с
согласия всех участников 2) каждый участник проинформирован о начале и
проведении арб. разбирательства 3) все участники могут участвовать в выборе и
назначении арбитров 4) все иски, касающиеся этого предмета спора,
сконцентрированы в одном арбитражном суде.
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Корпоративные споры
![Page 18: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/18.jpg)
19
Применимы ли изложенные принципы в отношении акционнерных обществ?
Отсутствует судебная практика; различные мнения в литературе
Принцип строгости в § 23 (5) Закона об АО:
Устав может отступать от правил Закона только, если это прямо допускается. Дополняющие положения устава допускаются только, если в Законе не содержится исчерпывающее правило.
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Корпоративные споры
![Page 19: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/19.jpg)
20
Дополнительные Правила ДИС о рассмотрении корпоративных споров Ergänzende Regeln für gesellschaftsrechtliche Streitigkeiten 09 (ERGeS) Supplementary Rules for Corporate Law Disputes 09 (SRCoLD) являются дополнением к Регламенту ДИС применимы не ко всем корпоративным спорам, а требующим решения с эффектом inter omnes Относительно короткая арбитражная оговорка и короткие, максимально практичные правила Преимущества институционального арбитража
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
![Page 20: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/20.jpg)
21
Арбитражная оговорка:
1. Все споры между участниками или между обществом и его участниками, возникающие в связи с настоящим учредительным договором или в связи с его действительностью, подлежат окончательному урегулированию в соответствии с Арбитражными Правилами ДИС и Дополнительными Правилами ДИС о рассмотрении корпоративных споров, с исключением подсудности общих судов.
2. Действие арбитражного решения распространяется также на участников общества, которые в предоставленный срок были названы заинтересованными лицами, вне зависимости от того, воспользовались ли они предоставляемой им возможностью, вступить в процесс в качестве стороны или третьего лица без самостоятельных требований. Участники общества, названные в предоставленный срок заинтересованными лицами, обязуются признать действие арбитражного решения, вынесенного по Дополнительным Правилам о расссмотрении корпоративных споров.
3. Покинувшие общество участники остаются связанными настоящим арбитражным соглашением.
4. Общество должно заявить возражение против исков, поданых против него в государственный суд и касающихся споров подпадающих под пункт 1 настоящего арбитражного соглашения.
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
![Page 21: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/21.jpg)
22
Основные черты
Указание заинтересованных лиц
• Обязанность истца указать прочих заинтересованных лиц (Betroffene / Concerned Others)
• Право ответчика и указаных заинтересованных лиц указать прочих заинтересованных лиц (30 дней)
• Распространение действия арбитражного решения на указанных заинтересованных лиц, вне зависимости от их участия в процессе
• При неуказании всех заинтересованных лиц – недействительность арбитражного соглашения и отказ в признании и приведении в исполнение арбитражного решения
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Дополнительные Правила ДИС
![Page 22: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/22.jpg)
23
Участие в процессе
• Указанные заинтересованные лица могут вступить в процесс в качестве стороны или третьего лица без самостоятельных требований (30 дней)
• Вступление в процесс по истечении установленных сроков возможно при отказе от возражений к составу арбитража либо при разрешении состава арбитража
• Указанные заинтересованные лица, даже те, которые не вступили в процесс должны быть постоянно информированы о ходе процесса, если они прямо не отказались от этого
• Расширение или изменение предмета спора возможно только при согласии всех заинтересованных лиц
• Частичный или полный отзыв иска возможен и без согласия названных заинтересованных лиц, если только они не заявили своих возражений, и состав арбитража признал их обоснованный интерес в окончательном разрешении спора
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Дополнительные Правила ДИС
![Page 23: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/23.jpg)
24
Формирование состава арбитража
• Единогласное номинирование единоличного арбитра ВСЕМИ сторонами и вступившими в процесс третьими лицами. В противном случае – номинирование Комитетом ДИС по назначению арбитров.
• При составе арбитража: все истцы и третьи лица на стороне истца должны единогласно номинировать одного арбитра, а равно все ответчики и третьи лица на стороне ответчика должны единогласно номинировать второго арбитра. В противном случае – номинирование ОБОИХ арбитров Комитетом ДИС по назначению арбитров.
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Дополнительные Правила ДИС
![Page 24: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/24.jpg)
25
Предотвращение параллельных процессов
• все процессы, касающиеся одного предмета спора должны вестись в одном арбитражном суде
• арбитражный иск, поданный ранее, блокирует иски, поданные позднее. Ведение арбитражного дела по искам, поданным позже, не допускается
• По вопросу очередности подачи исков решение принимает ДИС
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Дополнительные Правила ДИС
![Page 25: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/25.jpg)
26
Применение на практике
СтатистикаС 2009 года всего 9 дел. Только одно дело закончилось вынесением арбитражного решения. Прочие - отзыв иска или примирение сторон
Сложности администрирования ▪ множественность сторон (в одном процессе 33
заинтересованных лица + 2 стороны + 3 арбитра)
▪ доставка документов ▪ ЕДИНОГЛАСНОЕ номинирование арбитров (в
одном процессе все три арбитра названы прямо в арбитражном соглашении)
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Дополнительные Правила ДИС
![Page 26: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/26.jpg)
27
Сроки Указание прочих заинтересованных лиц, решение о
вступлении в процесс, номинирование арбитра - 30 дней со дня получения иска
возможность продления сроков ДИС по требованию стороны, третьего лица или указанного заинтересованного лица
формирование состава арбитража в среднем через 4 месяца после подачи иска
Расходы Применение обычных правил ДИС (зависит от суммы иска) Суммы иска от 8.000 до 600.000 евро Увеличение административного сбора и гонорара
арбитров при указании заинтересованных сторон (на 20% за каждое лицо)
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
Дополнительные Правила ДИС
![Page 27: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/27.jpg)
28
В праве Германии отсутствует законодательное регулирование вопроса арбитрабельности корпоративных споров
Арбитрабельность почти всех корпоративных споров не вызывает сомнения
В отношении корпоративных споров, требующих решения inter omnes, действуют специальные требования, сформулированые Верховным Судом
Взаимодействие законодательной и судебной власти, а также арбитражных институций
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
В качестве заключения
![Page 28: Арбитрабельность корпоративных споров – немецкий подход. Дмитрий Маренков](https://reader036.fdocuments.net/reader036/viewer/2022081506/557ed3cfd8b42a815a8b47af/html5/thumbnails/28.jpg)
29
Спасибо за Ваше внимание!
Дмитрий Маренков
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.